律师之道20：尽职调查与法律尽职调查

律师之道20:尽职调查与法律尽职调查(1)业务(客户/投资银行)(2)财务税务(会计师)(3)法律(律师事务所)(4)其他专业(包含但不限于环境保护、劳动人事、工程等方面)是否需要特定的其他专业的尽职调查需要视目标公司所处(2)证券首次公开发行(3)金融机构贷款熟悉拟议交易的类型，有助于律师明确法律尽职调查的方向与范围2、投资意向书/谅解备忘录签订后的尽职调查更多的尽职调查常见于投资意向书或者谅解备忘录签订后。在的限制(只能用于商业而非工业用途；是否属于被抵押资产；或者依照有关产业政策应被淘汰的固定资产);或者资产本身因不可抗力而损坏或者灭失导致资产价值降低；目标公司所有的尽职调查是分阶段进行的。为节约成本费用或者追于时间压力，最初阶段投资人/理层访谈、负责调查问题的解答与说明的人士，甚至协调安排投资铁项目的调查中，投资人/并购方需要熟悉目标公司的要紧生产用地的权在对金融机构进行的尽职调查中，由于会涉及金融机构的很多问题(如不良基于项目或者交易的特点或者需要，有的投资人可能仅仅要求其律这一部分着重于对目标公司的沿革(即设立、变更与存续)、股权这一部分的重点在于查清目标公司资产的权属状况，是否存在瑕的限制或者障碍等，与有关资产的取得、租赁、转让的合同、经销协议、特许经营协议、仓储合同、运输协议、服务合同)担保合同、关联交易合同、重大资产/股权转让或者处置的合同或者律师应审查目标公司各类劳动合同模板(包含临时及正式员工聘用合本部分的调查工作应当关注目标公司是否取得环境影。向评价文有关的环境许可证(如排污许可证),其环保设施设备是否通过验收，与客户沟通。律师应当与客户及时沟通，以熟悉客户的要在法律尽职调查方面的配合情况与律师所发现有有关目标公司的阶段性与目标公司人员沟通。帮助目标公司人员懂得尽职调查清与其他中介机构沟通。在现场尽职调查的进行过程中，常则能够熟悉到该机构通过实地调查发现了目标公司在某处设产与不动产、知识产权)、环保、劳动、诉讼仲裁等方面的尽职调查情需要将重要或者关键的法律问题总结与提炼出者概要),以满足客户管理层的要求。并购项目中，有越来越多的目标公司在法律尽职调查阶(2)与并购方与/或者其律师认真磋商法律尽职调查的范围与有关文件资料提供、(3)根据并购方发出的法律尽职调查清单的要求，协助目标公司收集、整理并购方所要(4)在目标公司将文件交付并购方及其律师瞒或者将属于法律尽职调查范围的文件资料或并购方披露对其不利的信息，而并购方知悉该等资料或者对尽职调查程序管理不善，可能致使并购方怀疑目标公司有意掩盖问律师之道21:尽职调查与法律尽职调查(中)律师在做法律尽职调查之前，应当做好下列准备工作：熟悉交易类看法律尽职调查数据库的文件，也能提出一些问题。另熟悉矿的类型、是禁止开采还是限制开采、获得采矿许可证要型/中型/大型的矿分别适用什么样的审批层级);如有外资成分，则须研究该种矿的开采是熟悉公司所属行业与经营范围，以便核实公司是否属于特公司基本信息的整理是很关键的，律师需要对文件进提供最重要的信息。比如一个集团公司有几十家子公司，就要区分什股公司并将其作为重点，制作一个表达要紧控股/参股公司持股情况的框架图，便于让客户师在实践中应当注意学习如何把握拟议交易的核心问题另外，初年级律师往往陷于盲目地、机械地摘抄文件的情况比较复杂，有许多小股东(包含自然人股东),那么在批阅章程的时在法律尽职调查中，律师一定要对一些特别的问题保持高度的敏感，代表其他人员),这种情况在通常的交易中很少碰到，律师应当对这种问题引起警觉，将其轮投资。在第一轮投资时就有一整套的风险投资文件(如章程、投资者权在与房地产并购项目有关的尽职调查中，律师对有关问题的敏感性也不一致公司类型的章程各有不一致，有的交易中目标公司的章程的摘抄不能过于重视报告模板，需要从章程中东否决权、经营管理权集中于董事会等)。董事会开会此外，律师在考察目标公司的历史沿革(如过去是否具有发生过股事会/股东会决议时，律师应当注意这些公司历史上的变更事项是否符合章程的有关规定，初年级律师在审查章程的时候往往更注意实体性的规定，而忽视程序会议决议、会议记录)、职工代表大会文件、工会文件、高管人员构成、从事对拟上市公司尽职调查的律师可能会对公司治理文件看得关联交易的问题很重要。律师需要推断：什么样的机构与自在批阅历史沿革文件时既要推断某个问题是否为历史遗留问题，也至(5)如何审查对外投资文件公司对外投资文件包含集团公司持股图、合资合同、在做集团公司的尽职调查时，目标公司往往不愿意提供其子公司的文需要注意的是，在尽职调查中，律师不仅要审查公司层面，有的时候也要审查公司股东的情况。比如，假如中国境内设立的WFOE,最早的境外股东是中国自然人，这时律师应过这样的先例，因而不排除目标公司的分拆项目在化零为整的情况下有获得重新批准的"可能性"的同时，应当提醒客户不能据此认为这是一定律师除了分析发改委、商务部门对越权审批项目会采取什么措施，可能的后果。比如，根据国务院办公厅2001年就越权审批某中外合资公司项目公布的文件1.什么是重大合同通常而言，除因各特殊行业企业业务的特殊性所决定的特殊类型的合同外，公司的重大保密合同、委托代理协议、供货合同、长期供应合同、销售合同、经律师对重大合同进行尽职调查文件批阅的目的是：查明有关合同是通常而言，已经履行完毕的合同无需批阅或者做摘要。此外，如业要即可。但对使用特殊或者不一致格式或者范本的合同，则应当分别做总2、如何推断什么合同是公司的要紧业务合同律师应当如何推断什么合同才属于目标公司的要紧业：务合同呢?应当对目标公司的管理层进行访谈，熟悉公司的经营模式，以助于弄这包含三个方面：对合同重要条款的摘要，对合同合法性的审查，排他性与不竞争性条款，特别是关于产品的销售与投资人进行与目标律师首先要看合同所适用的法律是什么。假如适用法律为中国法，批阅债权债务合同的目的是对负债与或者有负债进行描述，确定其风程度，收回利息与本金是否存在法律上的障碍);假如是目标公司借给他人很多钱，如今就要重点提示法院不可能支持利息，而且客户确信不希望看到目标公司是否存在向关联人提供借款或者担保的情形。母子公司之间要有重点地批阅，不必去摘抄所有的贷款合同，由于实际上很多师就能够从法律上进一步研究；对一些不正常的贷款安排(如集款的贷款等),律师再进行深入审查。相比较贷款合同的贷款金额条款，律师更应该关注的是什么情况下律师之道22:尽职调查与法律尽职调查(下)法律尽职调查完成后，调查方的律师应当将其发现的问题、其对问律师应当在法律尽职调查过程中，及时向客户提供阶段性报告，以进程、确定是否需要调整尽职调查范围与时间、熟悉卖方对交易的态度与在法律尽职调查结束时，律师应当向客户提交法律尽职调查报告。法由于起草法律尽职调查报告的时间较长，而客户往往希望尽快熟悉目标法律尽职调查应当在约定的范围内进行，要有所为与有所不为。范围，不但可能会增加客户的法律费用成本(当然这取决于收费关于属于法律尽职调查范围的事项，律师则务必尽到审慎的职责。比如，律师在批阅目谈结果与基于现场调查与从其他来源获得的信息相参照，核查是否存在重大差异或者不一又如，有的企业提供了税收主管部门的完税证明，但是在尽职调另外，基于审慎原则，律师关于一些重大或者关键的文在做法律尽职调查的过程中，地方法规是律师进行法律问题研究与分作为初年级律师，往往容易仅仅依靠或者照抄已有的法律尽职调质要求、业务营业许可(如电信运营商需要取得电信业务经营许可，业务许可证，而房地产开发企业需要取得房地产开发资质)或者者行业或(如压力容器生产企业与电子产品生产商),且不一致的行业或者企业又会涉及不一致的法律管要求)。基于上述原因，清单范本最多能够具有某些指导法律尽职调查报告的范本也仅仅具有参考与借鉴性。即便是对同如前所述，律师还应注重与其他中介机构的沟通与信息交流在法律尽职调查进行的过程中，往往有会计师事务所同时在现场做财环保与劳动事宜的合规也同样需要与有关独立调查机构或者客户有关调通常，律师需要在规定的较短时间内完成对目标公司的法律尽职调在批阅合同时，律师能够将所有合同先进行分类。假如属于有金钱给也能够据此来推断其重要性；而合同假如包含对目标公司设定如保密协议、不竞争协议、排他性合作协议),则此类合同也应当被视为重大合同。