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文档简介
代理词审判长、审判员:我接受本案上诉人***开发有限责任公司委托,作为其诉讼代理人参加今天的庭审活动,现根据事实与法律发表以下代理意见:根据法庭归纳的争议焦点,本案的定性只能是侵权纠纷或违约纠纷,一审判决是以侵权纠纷审理的,故本案只能围绕上诉人是否构成侵权来决定上诉人是否承担赔偿责任。上诉方认为,上诉人的行为不构成侵权,故上诉人不应承担赔偿责任。理由如下:第一,上诉人无侵害行为。本案的基本事实是,被上诉人之一袁**购买了上诉人的商品房,袁**在装修房屋时被他人阻止(实际是否阻止,何人阻止均无法证实),袁**的父亲袁*到上诉方售楼处询问,在上诉方工作人员打电话找经理处理此事时,袁*旧病复发,遂被送往医院治疗。袁*在上诉方售楼处内的整个过程,上诉方工作人员与袁*之间没有任何言辞过激行为,更没有肢体接触。上诉方没有对被上诉人亲属袁*实施任何侵害行为,故上诉人不具备承担请求责任的事实条件。第二,上诉人无过错。被上诉人称,袁*发病是因上诉人一房二卖,在装修房屋时被他人阻止造成的,故上诉人存在过错。上诉人认为,被上诉人说法不能成立。上诉人与袁**签订商品房买卖合同之后,上诉人遂将该房交付给了被上诉人袁**,绝非被上诉人所说那样,该房在卖给袁**之前又卖给了其他人,上诉人作为出卖方,不但现在而且永远承诺出卖给被上诉人袁**的商品房绝对不存在瑕疵,也不会有第三人对该房主张产权。时至今日,无任何人对该房主张产权,被上诉人也没有证据证明第三人对该房主张产权。况且,究竟是何人、因何事阻碍被上诉方装修房屋,是否与上诉人存在关系,是否与被上诉人存在其他纠纷,重审判决均没有查清。故重审判决认定上诉人在本案中存在过错实属荒诞。第三,袁*发病与上诉人之间无法律上的因果关系。一是袁*发病是其自身原因所致,与上诉人无关。根据被上诉人提供袁*的病例显示:“袁*既往史脑出血病史三年,家族史,父亲已故(患脑血管病)……”。二是上诉人与袁*之间没有法律上的利害关系。袁*不是商品房买卖主体。上诉人从未与袁*订立商品房买卖合同,上诉人与被上诉人袁**订立的商品房按揭买卖合同。故袁*发病与死亡与上诉人不任何法律上的因果关系。综上,在本侵权案件中,上诉人既没有侵害行为,又没有过错,并且被上诉人亲属袁*的发病及死亡与上诉人之间没有法律上的因果关系。重审判决仅凭袁*在被上诉方售楼处发病,便武断判定上诉人给付被上诉人20万元损失实属荒谬。望二审依法予以纠正,撤销重审判决,驳回被上诉人诉讼请求。需要强调的是,重审判决出现逻辑性错误。重审判决审理的案由是侵权纠纷,而重审判决所依据的事实是合同违约事实,暂且不论重审判决所依据的事实是子虚乌有,单就法理上重审判决也是错误的。上诉方认为,作为侵权之诉,重审判决应查明上诉人对被害人袁*本人造成侵害的事实;作为合同之诉,重审判决应查明上诉人有违约事实,二者不能混为一谈。现重审判决以上诉人卖给被上诉人袁**商品房有所谓的瑕疵为由,判决对于其父亲生病承担赔偿责任是不妥的。如果要承担责任的话,也只能是所谓的违约责任,而非侵权责任。袁*的发病及
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