刑法学(上)-课件

刑法学（上）课件参考书目：1、《中华人民共和国刑法》1997年修订本；2、《刑法学》，执行主编赵秉志，北京大学出版社；3、《刑法的启蒙》，陈兴良著，法律出版社；4、《论犯罪与刑罚》，[意]贝卡里亚著，中国法制出版社5、《刑法哲学》，陈兴良著，法律出版社；6、《外国刑法纲要》，张明楷著，清华大学出版社；7、《刑法的基本立场》，张明楷著，中国法制出版社；8、《刑法疑难案例评释》，陈兴良主编，中国公安大学出版社。参考网站：1、法律图书馆：

/law/2、中国法院网：/3、法意网：/index.asp4、法律教育网：/5、中国刑事法网：/6、刑法中国：/《刑法学》结构及教学安排《刑法学》学分6分，刑法学(上)4分,(下)2分。总学时120学时。第一编刑法论10学时第二编犯罪总论55学时第三编刑罚总论20学时第四编罪行各论40学时第一学期第二学期刑法(上)刑法(下)刑法之路——中国法制之路一、混乱二、变革三、希望高院提审“黑老大刘涌”案；“宝马撞人案”。《联合国反腐败公约》；昆明“杜培武案”；延安“夫妻看黄碟案”；西安“处女卖淫案”；西安缉毒警察贩毒案。第一章

刑法学概述（导言）一、刑法学的概念

简言之，刑法学是以刑法为研究内容的一门学科。繁言之，刑法学是研究刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚的学科。思考：

法和法学的区别

二、刑法解释学和刑法哲学

三、刑法学的研究发展

意大利刑法学家贝卡里亚于1764年撰写的《论犯罪与刑罚》一书标志着刑法学的诞生。

近现代刑法学理论的主要学派：

旧派

新派四、刑法学的研究对象及研究方法通说：犯罪、刑事责任和刑罚本书：刑法论—犯罪论—刑事责任论研究方法五、学习刑法学的意义近现代刑法学理论的主要学派及其学说旧派也称刑事古典学派新派也称刑事实证学派又分刑事人类学派和刑事社会学派代表人物贝卡利亚、费尔巴哈、边沁龙勃罗梭、菲利加法洛主要观点三大原则；自由意志论；客观主义；道义责任论；报应主义天生犯罪人论；意思必至论；主观主义；社会责任论；目的论刑罚观第二章刑法概述一、刑法的概念和特征刑法的概念（通说）：

刑法是掌握政权的统治阶级，为了维护本阶级在政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并给犯罪人以何种刑罚处罚的法律。思考：刑法的阶级性。刑法的法律内容。刑法定义包含的要点：1、刑法首先是法律，是仅次于宪法的二级法。2、规定内容：犯罪、刑事责任与刑罚。3、是由国家颁布的：立法机关是全国人大及其常委会。注意：1、“刑事法”。刑法与刑事诉讼法、行刑法一起统称为“刑事法”。2、如果把一国的法律分为公法和私法，刑法属于公法。3、如果分为实体法和程序法，刑法属于实体法

二、刑法的性质一是阶级性质二是法律性质

阶级性质：刑法的阶级性是马克思主义刑法学的观点，其认为：1、刑法是阶级社会的产物2、刑法是统治阶级意志的反映3、刑法维护的是统治阶级的利益4、刑法的阶级性质决定于国家的阶级性质。法律性质也就是刑法所固有的区别于其它法律的属性1、内容的特定性。2、范围的广泛性。3、方法的严厉性。4、补充性。5、保障法。介绍：刑法谦抑主义

主张刑法只是在必要的范围内适用，即刑法的适用必须慎重、谦虚。有三方面的含义：刑法的补充性；不完整性；和宽容性。

三、刑法的渊源与分类

1、刑法渊源刑法渊源，也称刑法的表现形式。1、刑法典。我国1979年颁布，1997年经过修订的《中华人民共和国刑法》，可谓刑法典。2、刑法修正案。3、单行刑法。指国家以决定、规定、补充规定、条例等名称颁布的，规定某一类犯罪及其刑事责任或者刑罚的某一事项的法律。4、附属刑法。即附带规定于经济法、行政法等非刑事法律中的罪刑规范。

2、刑法分类

1、广义刑法与狭义刑法2、普通刑法与特别刑法当某种行为同时符合普通刑法和特别刑法的规定时，应根据“特别法优于普通法”的原则仅适用特别法。

四、刑法的制定目的及依据1、制定目的“为了惩罚犯罪，保护人民”2、制定根据法律依据：宪法实践根据：我国的实际情况和司法实践经验五、刑法的功能和任务刑法的功能：又称刑法的机能，指刑法所产生的积极的社会作用与效果。1、行为规制功能。指使对犯罪行为的规范评价得以明确，从而对公民的行为进行规范、制约的机能。2、法益保护功能。指刑法具有保护法益不受犯罪侵犯的功能。3、自由保障功能。指刑法保障无罪的人不受刑事追究及犯罪的人不受法外制裁的作用。

刑法的任务：

是指刑法所承担的社会责任。

直接任务：用刑法同犯罪行为作斗争。

根本任务：

1、保卫国家安全、人民民主专政的国家政权和社会主义制度；2、保卫社会经济基础；3、保护公民的人身权利、民主权利和其他权利；4、维护社会秩序。六、刑法的体系和解释

刑法体系

刑法体系是指刑法典的组成和结构。其特点：1、我国刑法典由两篇组成：第一篇总则，第二篇分则。

总则

分则

总则与分则之间是一般与特殊、抽象与具体的关系。总则指导分则，分则是总则的具体体现。总则

是关于犯罪、刑事责任和刑罚的一般原理原则的规范体系分则

是关于具体犯罪和法定刑的规范体系2、条文的层次结构：篇——章——节——条——款——项

条是最基本的单位，第1条到第452条统一编号条下设款，无编号，用另起一段的形式来表示

项，用（一）、（二）、（三）来表示刑法解释

刑法解释就是对刑法规范含义的阐明，目的是为了正确理解刑法规范含义，并正确地适用刑法规范。

分类：1、从解释的

效力上分

2、从解释的方法分

文理解释

论理解释立法解释司法解释学理解释第三章

刑法的基本原则

定义：

刑法基本原则指刑法本身所具有的，贯穿于刑法始终，对刑事立法和司法均具有指导和制约意义，并体现我国刑事法制的基本精神的根本性准则。

特征：

1、应是刑法所特有的原则。2、是贯穿于刑法始终，具全局性、根本性。3、是对刑事立法和司法均具有指导和制约意义的原则。4、体现我国刑事法制的基本精神。即使世界毁灭，正义也要伸张！——英国高等法院门口铭文我国刑法三大基本原则：

罪刑法定原则

刑法适用人人平等原则

罪责刑相适应原则罪刑法定原则1、定义：简言之，即“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”。“无法无罪、无法无刑”。2、基本内容：形式层面：（1）法律主义（2）刑法不溯及既往（3）否定类推解释（4）禁止绝对不定期刑实质层面：（1）明确性；（2）禁止处罚不当罚行为；（3）禁止不均衡残虐刑罚罪刑法定原则在我国刑法中的表现：（1）明文规定了罪刑法定原则（2）废除司法类推制度

（3）进一步明确了从旧兼从轻的效力原则（4）进一步明确罪名、罪状和法定刑罪刑法定原则在我国刑法中的立法意义（1）是实行依法治国的必然要求（2）是保障人权的有效措施思考：“罪刑法定”导致一些严重的刑事犯罪得不到惩罚是否值得刑法适用人人平等原则

指对任何公民，在认定犯罪和裁量刑罚方面，都应当一律平等地适用刑事法律的规定，不允许任何人有法外特权。

主要包括三个方面：定罪、量刑和行刑上的平等思考：1、刑罚个别化与适用刑法平等原则是否矛盾？2、能人犯罪是否可以宽大处理？（储时健贪污案）

罪责刑相适应原则

1、定义：指对于犯罪分子判处刑罚的轻重，应当与其所犯罪行和承担的刑事责任相适应。即：犯多大的罪，处多重的刑，重罪重判，轻罪轻判，罚当其罪。理论上一般表述为罪刑相适应或相当原则。2、基本内容：坚持以客观行为的侵害性与主观意识的罪过性相结合的犯罪社会危害程度，以及犯罪主体本身对于社会的潜在威胁和再次犯罪的危害程度，作为量刑的尺度。犯罪客观侵害性主观罪过性主体潜在危险性思考：如何看“严打”，“乱世用重典”？刑事责任刑罚第四章：刑法的效力范围概念

刑法的效力范围，也称刑法的适用范围，是指刑法适用于什么地方、什么人和什么时间，以及刑法是否有溯及既往的效力。一为刑法的空间效力，二为刑法的时间效力。

思考：1、外国留学生和外国领事馆领事在我国搞间谍活动是否都适用我国刑法定罪判刑？2、一成都人在科威特打工时非法组织罢工和上街游行，回国后是否可以给他判刑？3、一法国人在美国抢劫并杀死被抢人后潜逃到我国，我国是否可以给他定罪判刑？刑法空间效力1、定义：

指刑法对地和对人的效力，所解决的是一国刑事管辖权的范围问题。2、适用原则属地原则属人原则保护原则普遍原则

以上原则各有其利弊，在实践中，各国的刑事管辖体制大多采用折衷原则，即以属地原则为主，兼采其它原则。一、我国刑法的属地管辖权（国内犯）

内容：《刑法》第6条：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法”。

理解：1、“领域”；2、“除外”特别规定；3、关于犯罪地的标准。领域：指我国国境线以内的全部区域。

领陆：大陆及其沿海岛屿实质性领域领水：内水、领海及其地下层领空：领陆、水、海之上空间我国的船舶或者航空器虚拟性领域我国驻外使领馆思考：船舶或者航空器、驻外使领馆所在的国家有无管辖权？除外特别规定：1、第11条关于“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决”的规定。

外交特权和豁免权是依照国际惯例，一个国家为保证驻在本国的外交代表机构及其工作人员正常执行职务而给予的一种特殊权利和优待。2、民族自治地方的例外规定。3、特别刑法的特别规定。4、香港和澳门特别行政区的例外规定。

犯罪地的标准：

采用行为与结果择一说即行为与结果只要有一项发生在我国，都应当认定是在我国发生的犯罪。思考：别国犯罪逃到我国，是否可以认定为犯罪结果地在我国？（国外犯）二、我国刑法的属人管辖权《刑法》第7条第1款“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按照本法规定法定最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究”。理解理解：

1、前提：

是实施我国刑法所规定的犯罪。

2、但书规定：

最高刑是指依所犯罪行的轻重，分别适用本法规定的不同条款或相应的量刑幅度的法定最高刑。3、例外：

凡是我国国家工作人员或者军人在我国域外犯罪的，不论其所犯之罪的最高法定刑是多少，一律适用我国刑法。

4、涉及问题：

对外国刑事判决的承认；引渡制度。

三、我国刑法的保护管辖权

成立条件：

（1）犯罪行为侵犯了我国国家或公民的利益。（2）所犯之罪的刑种、刑期限定为“法定最低刑为3年以上有期徒刑的”。

（3）按犯罪地的法律规定也应受处罚。四、我国刑法的普遍管辖权

对象：

我国缔结或参加的国际条约所规定的犯罪。

特点：

侵害各国的共同利益。如劫持航空器罪、“恐怖主义”爆炸犯罪等。案例分析：

假定前提：各国刑法的做法与我国一样。

案情：甲是我国公民，在一艘新加坡籍轮船上当船员。船行至日本港口，甲将一韩国船员杀害。后逃往美国被美警方抓获。

问题：哪些国家刑法有管辖权？依据什么原则？中国新加坡日本韩国美国属人原则属地原则属地原则保护原则刑法的时间效力

概念：所解决的问题是刑法从何时起至何时止具有适用效力，具体指刑法的生效时间、失效时间以及对刑法生效前的行为是否有溯及力。一、刑法的生效与失效时间自公布之日起生效1、生效时间公布后间隔一段时间后生效。明示废止2、失效时间默示废止，新法代替旧法。二、刑法的溯及力

概念：也称溯及既往的效力，即刑法生效后，对它生效前未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用的问题。

如果适用，则新法有溯及力，否则就无溯及力。

各国立法例概括的原则从旧原则、从新原则、从新兼从轻原则、从旧兼从轻原则。

我国采用原则：从旧兼从轻原则。我国刑法关于溯及力问题的规定（以新刑法生效时间为界限）1、行为时的法律不认为是犯罪，刑法无溯及力。2、行为时的法律认为是犯罪，新刑法不认为是犯罪的，刑法有溯及力。3、行为时法律和新刑法都认为是犯罪，并且按照新刑法第4章第8节应当追诉的，按当时的法律追究，但如果新刑法处刑较轻的，适用新刑法。

思考：1、新刑法生效前已作生效判决的行为能否改判？2、跨越新刑法生效前后的连续犯适用什么刑法？第五章

犯罪及犯罪构成概述

犯罪简介：

1、全世界范围来看；2、美国；3、我国：

我国正在经历第五次犯罪高峰！

其特点：1、青少年犯罪严重，暴力犯罪突出云大杀人案2、团伙犯罪突出张君3、贪污贿赂犯罪突出李嘉廷、成克杰4、经济犯罪日益严重厦门走私案一、犯罪概念

形式概念：犯罪是违反刑事法律并且应当受到刑罚处罚的行为。实质概念：“犯罪是孤立的个人反对统治阶级的斗争”——马克思。

混合概念：前二者结合。我国采取混合概念

思考：盗窃4000元是犯罪，盗窃40元是否犯罪？刑法第13条：“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”特征：(三特征说[通说]；二特征说[张明楷]）

1、犯罪的本质特点——应受刑罚处罚程度的社会危害性。2、犯罪的法律特征——刑事违法性。犯罪定义：

犯罪是具有应受刑罚处罚程度的社会危害性，刑事违法性的行为。“社会危害性”

1、定义：

是指行为对刑法所保护的法益造成或可能造成这样那样损害的特征。只是一定的社会利益集团对妨害自己生存秩序的行为的一种感受和评价。

2、包括：

已经造成或可能造成的危害；物质性的和非物质性的危害。思考：“思想犯罪”是否犯罪？

3、社会危害性有大小之分，社会危害性相对较大的（达到应受刑罚处罚的程度），才构成犯罪，社会危害性小的，即“但书”—“情节显著轻微，危害不大”的不认为是犯罪，只是一般的违法行为。犯罪社会危害性大小一般违法行为区别标准

如何考察行为有无社会危害性？

要用历史的、全面的观点看问题，透过现象抓住事物的本质。

如何判断行为社会危害性的大小？

以刑法规定为基础，结合行为侵害的客体的性质、行为方法手段、造成的后果、以及其主体和主观方面的一些因素综合判断是否达到应受刑罚处罚程度。

思考：

1、“自杀”、“人工流产”、“安乐死”的社会危害性评价。2、判断社会危害性大小是否应考虑主观方面因素？以盗窃为例，同样都盗窃2万元，一个是为了满足享受，另一个是为了给哥哥交学费，社会危害性是否一样？

案例分析二、犯罪本质

一、犯罪的阶级本质

1、犯罪是反对统治关系的斗争2、与现行统治产生于相同条件3、是最严重地反对统治关系、侵犯统治秩序的行为

二、法律本质

权利侵害说；法益侵害说；规范违反说；义务违反说。本书观点法益概述1、法益概念：

法益是指根据宪法的基本原则，由法所保护的、客观上可能受到侵害或者威胁的人的生活利益。由刑法所保护的人的生活利益，就是刑法上的法益。3、法益的确定1）根据具体犯罪所属的类罪确定法益内容；2）根据刑法对具体犯罪的规定确定法益内容；2、法益的机能：刑事政策机能；违法性评价机能；解释论机能；分类机能。犯罪的法定分类

1、国事犯罪与普通犯罪2、身份犯与非身份犯3、亲告罪与非亲告罪4、基本犯、加重犯与减轻犯三、犯罪的分类犯罪的理论分类

1、重罪与轻罪。

2、自然犯与法定犯

3、行为犯与结果犯

4、实害犯与危险犯犯罪构成

1、概念：

指依照我国刑法的规定，决定某一具体行为的社会危害性及其程度而为该行为构成犯罪所必需的一切客观和主观要件的有机统一。

2、特点：

（1）犯罪构成是一系列主、客观要件的有机统一。（2）只有对行为的社会危害性及其程度具有决定意义，而为该行为构成犯罪所必需的那些事实特征，才是犯罪构成的要件。（3）犯罪构成要件是由我国刑法加以规定或包含的。

3、犯罪构成要件

犯罪客体；犯罪客观方面；犯罪主体；犯罪主观方面。注意：构成要件排列顺序之争。

4、犯罪构成与定罪

定罪是指司法机关在查明案件事实的基础上，依照刑法的规定，对某一具体行为作出是否构成犯罪，构成什么罪的决定的司法活动。思考：

犯罪概念与犯罪构成的关系。犯罪构成是定罪的基础和依据；定罪是对犯罪构成的具体运用。第六章犯罪客体一、概述

1、概念：（通说）犯罪客体是我国刑法所保护的，而为犯罪行为所侵害的社会关系。（本书）以“法益”代替“社会关系”。

思考：

1、盗窃罪、故意杀人罪、走私普通货物罪的犯罪客体是什么？2、“所侵害”是否一定要实际造成侵害？2、特征：

（1）犯罪客体是法益（通说）社会关系。社会关系的人们在共同生产和生活中所形成的人与人之间的相互关系。（2）犯罪客体是刑法所法益，即其中的重要部分。（3）犯罪客体是被犯罪行为所侵害的法益。3、研究犯罪客体的意义

犯罪客体是此罪与彼罪的区分标准，有助于准确定罪；对量刑也有一定的影响。

二、犯罪客体的分类

分类根据：

犯罪客体即法益的范围的大小，对犯罪客体作不同层次的划分。

分为：

一般客体，同类客体，直接客体。

1、一般客体

犯罪的一般客体是指一切犯罪共同侵害的客体，即刑法所保护的法益的整体。

2、同类客体

是指一类犯罪所共同侵害的客体，即刑法所保护的法益的一部分。

3、直接客体

是指某一种具体犯罪所直接侵害的客体，即刑法所保护的某种具体的法益。

直接客体还可以划分为：简单客体物资性犯罪客体复杂客体非物资性犯罪客体一般客体同类客体直接客体三、犯罪客体与犯罪对象（行为对象）

1、犯罪对象定义

指犯罪行为所直接作用的客观存在的具体的人或具体的物。

（可以通过感官加以感知）

2、二者联系：

犯罪对象是犯罪客体的表现，犯罪分子就是通过侵害犯罪对象来侵害犯罪客体。通过分析犯罪对象可以认识犯罪客体。2、二者区别：（1）是否决定犯罪性质；（2）是否是犯罪构成的必要要件；（3）是否受到实际侵害；（4）是否是犯罪分类的标准。思考：罪犯将受害人打伤，并抢劫了20元钱。如何认识其犯罪对象和犯罪客体？第九章犯罪的客观要件

一、犯罪客观要件概述

（一）概念指刑法规定的，说明行为对刑法所保护的法益造成侵害的客观外在事实特征。

（二）特征

（三）犯罪客观方面要件

（四）意义犯罪客观方面是整个犯罪构成中的核心要件。是区分罪与非罪和此罪与彼罪的标准之一，有助于正确分析和认定犯罪主观要件，影响量刑。犯罪客观要件的特征：1、具有法定性；2、内容是客观事实特征；3、其说明行为对刑法所保护的法益的侵犯性；4、是成立犯罪所必须具备的条件。犯罪客观方面要件：1、必要要件：危害行为。

2、选择要件：危害结果、行为对象、实施危害行为的特定时间、地点和方法

注意：

危害行为与结果间的因果关系虽不是内容，但是刑法理论需要研究的一个重要问题。二、危害行为

（一）定义

危害行为指人在意识和意志支配下实施的危害社会（侵犯法益）的身体动静注意：三者关系：行为危害行为犯罪行为思考：1、在日记上面记载侮辱性文字，是否危害行为？2、单纯的“言语”是否可以是危害行为？（骂死人案）（二）特征

1、是能够改变、影响客观事物的身体动静（有体性）。动：身体的举动，外在动作。静：身体的静止，消极的举动。有人“言论可以构成犯罪”的提法不科学。言论本身不是犯罪行为，但发表言论则是一种身体活动，在发表有害的言论，意在实现其思想时，则符合危害行为的特征。可能构成犯罪。2、是在行为人的意识支配下的身体动静（有意性）。

争议：3、是对社会有危害的身体行为（有害性）

问题：危害行为是否应当是由刑法明文加以规定的？如“见死不救罪”、“性骚扰”。争议：人的无意识和无意志的身体动静，能否认定为危害行为？主要有：①

人在睡梦中或精神错乱状态下的举动。②

人在不可抗力作用下的举动。③

人在身体受到外力强制之下的行为。

思考：人在精神受到强制，威胁状态下而实施的行为是否是刑法意义上的行为？（三）危害行为的表现形式

作为：积极的行为，“不当为而为之”。

不作为：消极的行为，“当为而不为之”。

1、作为

指行为人以积极的身体活动实施刑法上所禁止的危害行为。

①从表现形式上看，作为是积极的身体活动；②从违反法律规范的性质上看，作为直接违反了禁止性的罪刑规范。③行为人只能是以身体活动来实施，身体的静止不可能实施作为犯罪。

注意：

（1）作为并不是个别孤立的动作和活动环节，而是由人的一系列积极举动所组成的。我们不能将罪过心理支配下的若干相互联系的举动，人为地分解为多个行动。（2）作为不仅是通过利用人自身的积极活动实现，还包括以身体动作操纵各种工具、手段实施行为，这是人这种有理智的高级动物活动的根本特征。其只要有如下表现形式：利用自己身体实施的行为。利用物质性工具实施的作为。利用自然力实施的行为。利用动物实施的行为。利用他人实施的行为。（3）有些犯罪只能由作为形式构成：如贩毒、盗窃、抢劫、强奸等。

2、不作为指行为人能够履行而不履行某种特定义务的行为。从表现形式看，是消极的活动或身体的静止；从违反法律规范的性质上看，不作为是违反义务性规范。

思考：身体静止，不为一定行为，何以能构成犯罪？案例：1、行人看见罪犯持刀杀人，但未予制止。2、警察看见罪犯持刀杀人，但未予制止。3、父亲服毒自杀，儿子在邻居一再劝说下仍未将其父亲送去抢救，后死亡。4、交通肇事后，将伤者抬上车，路途中将伤者丢在路边未送往医院抢救，是作为还是不作为？

不作为危害行为的构成条件

①行为人负有实施特定积极行为的法律性质的义务。是法律性质义务而非道义上的义务；是实施积极行为的义务而非不实施一定积极行为的消极义务。

义务来源②行为人有能力履行特定义务。③行为人没有切实履行特定义务，造成或可能造成危害结果。1、法律明文规定的义务。

此处的“法律”是广义的，包括狭义的法律以及法令、法规等。

2、职务或业务上要求的义务。3、法律行为引起的义务。主要是合同行为引起的义务。4、先行行为引起的义务。

指由于行为人的某种行为而使刑法所保护的合法权益处于危险状态时，行为人负有采取有效措施排除危险或防止危害结果发生的特定义务。

争议：争议的问题：

1、先行行为是否包括合法行为？2、先行行为是否包括犯罪行为？先行行为原则上不应包括犯罪行为。如果认为先行行为包括犯罪行为，则会使绝大多数一罪变为数罪。3、不作为能否成为先行行为？4、重大道义上的义务应否成为不作为义务的来源？案例分析：1、“思考”中的案例。2、周某，女，23岁，某日，周带领邻居幼儿朱某（2岁）外出游玩，途中，朱某失足落入路旁的粪池中，周不跳入池中救人，只是高呼救命，待路人张某把朱某救起时，朱某已经死亡。周某的行为是否是不作为？3、王某（男，27岁）与吴某（女，25岁）认识后相恋，并同居在王某宿舍。一年后某日，两人因琐事吵闹后，王某将吴某的东西扔出他家，叫吴离开，并提出与吴断绝关系，并要已有6个月身孕的吴某去做人工流产。吴某做了人工流产后身体极度虚弱，让王某不要离开他，王仍不同意。一日，吴带了一饼农药，到王某家，再次要求和王某和好，并说不然就要喝农药自杀，王某也没理他。吴当着王的面喝下农药，但王某并未制止，也没有叫人来救，而是打开门离开了。吴被人发现时已经死亡。王某是否有危害行为？是否犯罪？分类

以不作为犯罪是否只能以不作为方式实施为标准

①纯正不作为犯或真正不作为犯。指刑法明文规定只能由不作为方式构成的犯罪。

②不纯正不作为犯或不真正不作为犯。指以不作为方式实施的通常以作为方式实施的犯罪。（四）危害行为的时间、地点及方法

1、危害行为的时间、地点和方法是犯罪构成在客观方面的“选择条件“，

2、当刑法分则对其作出明文规定时，它们才能成为该特定犯罪构成的必要条件。

3、在危害行为的时间、地点和方法不影响定罪的时候，可能影响量刑。四、危害结果（一）概念思考：1、危害结果是行为危害犯罪客体引起的损害事实还是危害犯罪对象造成的损害事实？2、危害结果是否为犯罪客观要件的共同要件？定义：

指危害行为对直接客体所造成的具体侵害事实。三、行为对象。（二）特征1、现实性/客观性。2、因果性。3、侵害性。4、多样性。（三）研究危害结果的意义

区分罪与非罪;区分此罪与彼罪;区分犯罪形态;（是既遂还是未遂，针对结果犯而言）影响量刑的因素之一。（四）危害结果的种类1、属于构成要件的危害结果与不属于构成要件的危害结果属于构成要件的危害结果，是指成立某一具体犯罪所必须具备的危害结果，如果行为没有造成这种结果，就不构成犯罪。不属于构成要件的危害结果，意指不是成立犯罪所必需的，构成要件之外的危害结果。2、物质性危害结果与非物质性危害结果3、直接危害结果与间接危害结果

这是根据危害结果与危害行为的联系形式所做的分类。

直接危害结果，是危害行为直接造成的侵害事实，它与危害行为之间具有直接因果关系。

间接危害结果，是由危害行为间接造成的侵害事实，在危害行为与间接危害结果之间存在独立的另有现象作为联系的中介。四、刑法上的因果关系（一）概念刑法意义上的因果关系，是指危害行为与危害结果之间引起和被引起的关系。思考：1、为何需要因果关系？2、因果关系为何又不是犯罪构成的必要要件？（二）特点刑法上的因果关系与哲学上的因果关系是个性与共性、特殊与一般的关系。1、刑法上因果关系与哲学上因果关系的统一性①因果关系的客观性。②因果关系的相对性。③因果关系的顺序性。④因果关系的复杂性。2、刑法上因果关系的特殊性①范围的特定性。在哲学上，凡是引起结果发生的现象，都是原因。但在刑法上，只有引起危害结果发生的危害行为才是原因，只有行为所引起的危害结果才是结果。

②作用的单向性。

③内容的法定性。在大多数时候，刑法上的因果关系是法律规定的特定发展过程。（三）刑法上因果关系的认定思考：

是否凡是有联系的都可以认定为有因果关系？

案例：1、甲撞伤乙，乙的妻子丙骑车去医院看乙的途中被丁撞死。甲与丙的死亡是否有刑法上的因果关系？2、失恋而自杀。结论：第4个特点：因果关系的规定性（条件性）。即危害行为包含着危害结果发生的客观依据。国外刑法理论：条件说；原因说；相当因果关系说；客观归责论。我国刑法中因果关系理论：1、必然因果关系与偶然因果关系（或称因果关系的必然联系和偶然联系）

思考：甲将乙殴打致死，与甲将乙打伤后，乙被送往医院，医生因乙没钱而拒绝抢救，乙死亡。两案例有何不同？是否都有因果关系？必然因果关系：当危害行为中包含着危害结果产生的客观根据，并合乎规律地产生了危害结果时，危害行为与危害结果之间就是必然因果关系。偶然因果关系：

一种危害行为引起一种危害结果的发生，在其发展过程中，介入其他因素，并由介入因素合乎规律地引起另一种危害结果，危害行为与第二种危害结果之间就是偶然因果关系，

介入因素：自然事件；他人行为；自身情况2、直接因果关系与间接因果关系直接因果关系是危害行为没有介入中间环节而直接产生危害结果；间接因果关系是危害行为通过介入中间环节而间接产生危害结果。3、关于不作为犯罪的因果关系应当肯定不作为与危害结果之间的因果关系。如果认为不作为与危害行为间没有因果关系，那么，有些危害结果的产生便是无缘无故的了。（四）刑法因果关系与刑事责任的联系刑法因果关系是行为人负刑事责任的基础；但有刑法因果关系行为人不一定负刑事责任。第六章犯罪主体

一、犯罪主体概述（一）概念

定义：

指刑法规定的，实施了严重危害行为，依法对自己的行为承担刑事责任的人或单位。

特征：

（1）犯罪主体必须是自然人或单位

所谓自然人，是指有生命的人类个体。所谓单位，是法律上人格化了组织，即指依法成立，具有刑事责任能力的的组织。包括法人和非法人组织。

注意：

犯罪人不仅是自然人，还包括单位。2）犯罪主体是具备刑事责任能力的自然人或者单位刑事责任能力是人的意识和意志能力的表现，是一种对行为辨认、控制的能力。单位意志表现为单位负责人或领导机构的决定，它源于个人意志又高于个人意志。（3）犯罪主体是实施了严重危害社会行为的自然人或单位

3、犯罪主体的意义（1）

区分罪与非罪（2）

区分此罪与彼罪（3）

是影响量刑轻重的重要根据二、自然人犯罪主体

（一）定义指达到刑事责任年龄、具备刑事责任能力、实施了严重危害社会行为的人。基本构成条件是刑事责任年龄和刑事责任能力，特别规定的自然人的身份要素则是其特殊的构成条件。

（二）自然人犯罪主体的一般条件

1、刑事责任年龄（1）概念：指刑法所规定的，行为人对自己实施的严重危害行为负刑事责任必须达到的年龄。

（2）立法划分：二分法。三分法。四分法。

我国刑法第17条，对刑事责任年龄采取的是四分法：我国刑法对刑事责任年龄的规定：

1）绝对无责任年龄阶段

不满14周岁。

2）相对负责任年龄阶段

已满14周岁，不满16周岁。对“故意杀人、故意伤害致人重伤或死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪”负刑事责任。

3）完全负责任年龄阶段

已满16周岁。

4）从宽责任年龄阶段

已满14周岁，不满18周岁。有关问题：1）刑事责任年龄的认定

根据有关司法解释，刑法所规定的年龄是指实足年龄（即满周岁），不是指虚岁。2）刑事责任年龄计算的基准

犯罪行为成立时为基准。不以结果发生时为基准。如果行为出现了持续状态，则应当依行为状态结束之时行为人的实际年龄去予以确认。3）跨刑事责任年龄犯罪的问题

原则上应当分别认定；14-16周岁和16周岁以上均实施了年满16周岁才负刑事责任的行为，14-16周岁的可以在量刑是考虑。思考：有人格缺陷、心理亚健康的人的刑事责任任何确定？如：马家爵2、辨认控制能力

（1）概念指行为人认识自己行为的性质、意义、作用和后果，并能控制自己行为方向和对自己行为承担刑事责任的能力。辨认控制能力在影响：定罪和量刑。

（2）几种“特殊的人”的刑事责任能力问题

①精神病人两个标准：医学标准、法学标准

完全无刑事责任的精神病人完全负刑事责任的精神病人限制刑事责任的精神病人

注意：间歇性精神病的刑事责任的认定。②醉酒的人

生理性醉酒，刑事责任与一般人一样。

病理性醉酒是一种由于少量饮酒即可引起的严重精神障碍。不负刑事责任。③完全不能辨认和控制自己行为的其他情况夜游症；羊癫风不负刑事责任。④又聋又哑的人和盲人可以从轻、减轻或免除处罚。三）自然人犯罪主体的分类以是否应当具有某种特殊身份为标准，分为：一般主体自然身份特殊主体特殊主体法定身份特殊主体特定职务人员法定身份特殊主体特定法律义务主体特定法律地位主体特定从业人员主体持有特定物品主体等思考：

1、私营企业能否成为单位犯罪主体？2、对单位犯罪处罚是否可能伤及无辜？三、单位犯罪主体

（一）单位犯罪主体的定义单位犯罪：指经公司、企业、事业单位、机关、团体的决策机构的决定或者批准，实施的刑法明文规定的严重危害社会的行为。单位犯罪主体：公司、企业、事业单位、机关、团体

注意：1、单位犯罪主体的责任能力始于成立、终于撤消或解散2、单位只有法律明文规定的才构成犯罪。单位犯罪的特点：1、主体是单位；（注意单位犯罪中的特殊主体）2、主观方面：目的是为单位谋利益；3、客观方面：经单位决策程序的决定或批准，并由直接责任人实施。（二）单位犯罪的处罚

1、双罚制2、单罚制思考：对单位的处罚是否回伤及无辜？第八章犯罪的主观要件

一、概述

（一）定义指犯罪主体对其实施的危害行为及其危害社会的结果所持的心理态度。

基本要素：

故意和过失（统称为罪过），此外还有犯罪目的与动机、认识错误等。可以划分为“必要条件”和“选择条件”两类。

思考：1、主、客观相统一原则。2、主观要素、主观超过要素。3、犯罪主观方面与客观方面如何联系？主、客观相统一原则注意：1、主、客观相统一并不意味着主观内容必须全部在客观上得意实现；例目的犯中的“以…为目的”，不需要客观上实现其目的。2、主、客观相统一也不意味着故意犯罪的行为人必须认识到所有的客观要素；有些客观要素并不需要行为人认识，如其他后果等。上述不要求存在与之相对应的客观事实的主观要素，称为主观超过要素；不需要行为人认识的客观要素，称为客观超过要素。（二）特征1、是刑法规定的要素。2、其内容是心理态度。罪过具有心理学的内容：它由意识因素（认识因素）和意志因素构成

意识因素：物人意志因素：人物3、是一切犯罪都必须具备的条件。

（三）意义

罪与非罪、此罪与彼罪、一罪与数罪的区分标准之一；影响量刑。二、犯罪故意（一）概念1、定义：

指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的心理态度。2、特征

（1）认识因素：明知自己的行为会发生危害社会的结果。

“明知”的内容：①自己所实施行为的具体内容和危害社会的性质。②自己行为所指向的，所要侵犯的犯罪直接客体的性质。③自己的行为会造成危害社会的结果。

思考：

是否要求行为人必须认识到造成的具体的危害结果？注意：

一、只要行为人认识的事实与法律所规定的犯罪构成相一致，即使与实际上发生的事实不符，也能构成犯罪故意。二、行为人对犯罪构成事实的认识程度可以区分为一般明知和特定明知。案例（2）意志因素上：

持希望或放任的态度。

“希望”：即积极追求结果的发生，结果发生是其犯罪的目的。

“放任”：行为人不积极追求希望危害结果的发生，但也不反对和设法防止结果的发生，对结果的发生采取听之任之的态度。

（二）犯罪故意的种类

理论分类：确定的故意、不确定的故意；预谋故意和突发故意；事前故意与事后故意。

法定分类：1、直接故意：明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理状态。

2、间接故意：明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。间接故意在司法实践中的表现：（1）为实现某种犯罪意图而放任另一危害结果发生。（2）为实现某种非犯罪意图而放任危害结果的发生。（3）突发事件中不计后果，放任危害结果的发生。案例分析

直接故意与间接故意的区别：1、认识因素：直接故意中“明知危害社会的结果会发生”包括必然发生和可能发生；而间接故意只有可能发生。2、意志因素：直接故意是“希望”危害社会的结果会发生；而间接故意是“放任”危害社会的结果发生。3、特定的危害结果发生与否对两种故意支配之下的行为定罪的意义不同。“间接故意”要求有特定的危害结果的发生。案例分析

三、犯罪过失（一）概念1、定义：

犯罪过失指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的心理态度。过失犯罪是在过失心理支配下实施的犯罪。

2、特征（1）认识因素上，对危害社会的结果“应当预见”或者“已经预见”。（2）意志因素上，表现为“疏忽大意”或者“轻信”。（二）犯罪过失类型1、疏忽大意过失（1）定义：指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生这种结果的心理态度。这种过失是无认识的过失。应当预见是前提，没有预见是事实，疏忽大意是原因。

（2）特征①应当预见即行为人有预见义务和预见能力。

行为人有预见义务；

包括一般注意义务和特别注意义务。

行为人有预见能力。对于采用何种标准判定注意能力，采取“主客观相统一但以主观标准为主说”。

②没有预见。2、过于自信的过失（1）定义：指已经预见自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免，以致发生这种结果的心理态度。是有认识的过失。（2）特征①

行为人已经认识到自己的行为可能发生危害社会的结果。②轻信能够避免，以致发生这种结果。“轻信能够避免”的理解：

A行为人相信危害结果不会发生；B相信结果不会发生有一定的主客观依据；

采取了某种积极措施防止，或根据实际情况判断。C其所凭借的主客观依据并不可靠

案例分析（三）过于自信过失与间接故意1、共性：（1）都认识到危害结果发生的可能性（2）都不希望危害结果发生（3）都是结果犯2、区别：（1）认识程度上：间接故意是“明知”危害结果发生的可能性；过于自信的过失是“预见”危害结果发生的可能性。（2）对待结果的态度上：间接故意是放任危害结果的发生，结果的发生符合行为人的本意；过于自信的过失是希望危害结果不发生，结果的发生违背行为人的意志。（3）间接故意的行为人是为了实现其他意图而实施行为，主观上根本不考虑是否可以避免危害结果的发生，客观上也没有采取避免结果的措施；过于自信的过失的行为人之所以实施其行为，是因为考虑到可以避免危害结果的发生，事实上也采取了避免结果发生的措施。案例分析：甲超速驾车撞死一人，为了逃避责任以更快的速度驾车逃逸，又撞死一人。分析前后两次撞人甲的心理态度。四）犯罪过失的认定1、疏忽大意（1）由于事件已经发生，行为与结果间的因果关系已十分明确，不应由此逆推行为人能够预见、应当预见。（2）不能因为结果严重就断定行为人能够预见、应当预见（3）不能因为行为人实施的是不道德、违法乃至犯罪行为，就断定他能够、应当预见自己行为的一切后果。

2、过于自信（1）不能将合理信赖认定为轻信能够避免。（2）不能将遵循了行为规则的行为认定为过于自信的过失（3）不能将不可避免的结果认定为因轻信能够避免而造成的结果。四、意外事件与不可抗力（无罪过事件）（一）意外事件：行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能预见的原因引起的，不是犯罪。

与疏忽大意的过失犯罪的区别：疏忽大意的过失犯罪，行为人主观方面对结果的发生是应当预见，能够预见，而没有预见；而意外事件行为人是不可能预见，不应当预见而没有预见。

（二）不可抗力：行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于故意或过失，而是由于不能抗拒的原因所引起的，不是犯罪。

与过于自信的过失犯罪的区别：不可抗力是由于不能抗拒的原因引起的，而过于自信的过失行为人是轻信能够避免，以至结果的发生。案例成都商报04年8月9日控方：过失致人死亡罪；辩方：意外事件，无罪。五、犯罪目的和动机（一）定义1、犯罪目的

指行为人希望通过实施危害行为达到某种特定危害结果的心理愿望。由于犯罪目的体现的是一种“希望”的意志倾向，因此，只能存在于直接故意犯罪中。犯罪目的是选择要件。2、犯罪动机

指刺激、促使犯罪人实施犯罪行为的内心起因或思想活动，它回答犯罪人基于何种心理原因实施犯罪行为。（二）联系和区别

1、共性

都是行为人的心理活动，都通过犯罪行为表现出来，都反映行为人的某种需要。都能在一定程度上体现行为人的主观恶性和人身危险性。2、区别（1）动机产生在前，目的产生于后；（2）动机回答行为人事实犯罪行为的心理动因何在，目的回答行为人实施犯罪行为所希望发生的结果是什么；（3）动机不以危害结果为内容，目的一般以危害结果为内容；（4）同一性质的犯罪，动机可以多种多样，但目的只有一个；不同性质的犯罪，目的不相同，但动机可以相同；（5）犯罪目的是某些犯罪的构成要件，而犯罪动机不是犯罪构成要件。六、认识错误（一）定义：认识错误指足以影响刑事责任追究的行为人对自己行为在法律评价和事实状态上的认识偏差。（二）分类1、法律认识错误：指行为人对于自己行为的法律性质和法律后果的认识偏差。（1）对行为犯罪性的认识错误。即将非犯罪行为误认为是犯罪行为或者将犯罪行为误认为是非犯罪行为。假想有罪，假想无罪。

思考：

假想无罪的违法性错误是否阻却故意的成立？（2）行为受罚性的认识错误。即行为人对自己已经构成犯罪的行为在是否需要处罚和如何具体处罚上的认识错误。表现为误轻为重或者误重为轻。2、事实认识错误：

指行为人对于自己的行为在可能影响犯罪构成的事实特征上的认识偏差。（1）行为性质的认识错误（2）客体的认识错误（3）行为对象的认识错误，又称目标认识错误。①

不属于犯罪构成必要要件的对象的认识错误；②属于犯罪构成必要要件的对象的认识错误

特例：“打击错误”

]思考：出现上述认识错误对行为人的刑事责任有何影响？（4）行为手段（工具）的认识错误：未遂犯。（5）因果关系的认识错误

①误以为自己的行为达到预期的结果，事实上并没有发生。②产生了一定的危害结果，但该结果的产生与行为人意想中的因果关系并不一致。

③行为没有按照预想的方向发展及其预想的目的停止，发生了行为人所预见所追求的目标以外的结果。

④行为人实施了两个行为，结果是由一个行为造成，而行为人误认为是由另一行为造成。1、案例分析：案情：被告人冯某，男，29岁。某日下午3时左右，被告人冯某冒着烈日到地里去干活。拿着铁叉叉运堆放在地里的麦草，突然听到一声惨叫，冯拔开草堆一看，铁叉戳中了藏在草堆里睡觉的小伙子李某的头部，血流不止。冯立即放下手中的铁叉，后退几步。一会儿冯缓过神来，心想“没人看见，赶快跑。”于是快速收拾东西离开了现场。受伤的李某直到下午5点过才被发现，送到医院后，终因伤势过重，贻误了抢救时间，于当晚8时死亡。从犯罪构成主、客观要件来分析被告人冯某行为性质，是否构成犯罪，构成什么罪？2、刑法学学习心得。或论述犯罪构成在刑法理论体系中的地位和作用。第十一章正当行为

一、正当行为概述（一）概念

正当行为，是指虽然在客观上造成了一定的损害结果，表面上符合某些犯罪客观要件，但实际上没有犯罪的社会危害性，从本质上不符合犯罪构成，而为法律所允许或认可的行为。（或称排除社会危害性行为，排除犯罪性行为，阻却违法的行为）思考：

正当行为何以不负刑事责任？（二）特征1、形式上与犯罪行为有相似之处。2、不具有犯罪行为特有的社会危害性——区别的关键所在。3、为法律所允许或认可。（三）种类1、法定的正当行为：

正当防卫、紧急避险2、非法定的正当行为：

法令行为、正当的业务行为、执行职务行为，自损行为、经权利人同意的行为。二、正当防卫（一）概念

正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的不法侵害，采取对不法侵害人造成损害的方法，制止不法侵害，没有明显超过必要限度造成重大损害的行为。

思考：

1、正当防卫的“正当性”何在？2、正当防卫是否应当在“不得已”的情况下才能进行？3、“你打了我后，我又打你”是不是正当防卫？4、正当防卫是否不管什么后果都不负责任？成立条件

1、起因条件：必须有现实的不法侵害存在。（1）不法侵害包括犯罪行为和其它违法行为。（2）只有对有紧迫防卫需要的不法侵害才宜进行正当防卫。包括具有进攻性、破坏性和紧迫性的不法侵害。（3）不法侵害应是人的不法侵害。（4）不法侵害必须是现实存在的。思考：

“假想防卫”如何处理？八达岭击毙疯狂司机案案例

2、对象条件：正当防卫只能针对不法侵害人本人

思考：

1、故意针对无辜的第三人报复的，以及错把第三人当成不法侵害人的如何处理？2、对于没有达到法定年龄、不具有辨认控制自己行为能力的人的侵害，能否实施正当防卫？

3、时间条件：不法侵害正在进行

即不法侵害已经开始，并且尚未结束。对尚未开始和已经结束的不法侵害不能实施正当防卫。对于尚未开始的不法侵害可以合法的预防。

不法侵害的开始时间：

争议：着手说、进入侵害现场说、危险临近说与综合说。通说：综合说

一般指不法行为对刑法保护的合法权益构成现实威胁，不采取防卫行为，合法权益就难免受到损失的时间。一般“着手说”，特殊情况采用“危险临近说”。

不法侵害的结束时间：

不法侵害已经结束，是指合法权益不再处于紧迫、现实的侵害、威胁之中，或者说不法侵害已经不可能继续侵害或者威胁合法权益。具体表现为以下几种情况：A不法侵害人已被制服或者已经丧失了侵害能力；B不法侵害人已经自动中止了不法侵害；C不法侵害人已经逃离现场；D不法侵害已经造成了损害结果。

思考：在财产性违法犯罪情况下，行为已经既遂，但在现场还来得及挽回损失的情况下，可否实行正当防卫？防卫不适时—“事前防卫、事后防卫”的处理

4、主观条件：防卫人主观上要有正当防卫意图（1）正当防卫意图指防卫人对正在进行的不法侵害行为有明确认识，并希望以防卫手段来制止不法侵害，保护合法权益的心理状态。

防卫认识、防卫目的（2）不具备防卫意图的情况及处理①防卫挑拨。②

相互的非法行为。③为保护非法利益而实施的防卫行为。5、限度条件：正当防卫不能明显超过必要限度造成重大损害必要限度争议：“必需说”、“基本适应说”、“相当说”。是否“明显超过必要限度造成重大损害”是区分正当防卫和防卫过当的标准。

“特殊防卫权”防卫过当：指防卫明显超过必要限度，造成重大损害应负刑事责任的行为。应当减轻或免除处罚。一、定义：对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。特殊防卫权二、理解：

1、前提条件：“正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪”。

强调：犯罪行为、暴力性质、“严重危及人身安全”的紧迫性。2、“行凶”的理解：赞同“或死或伤”说。即主观故意不明、不计后果的伤人或杀人行为。紧急避险一、概念紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或他人的人身和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小的合法权益的行为。思考：

1、紧急避险何以不负刑事责任？其本质是什么？2、与正当防卫有何区别？3、紧急避险为何必须是在“迫不得已”下实施？4、对“非典”病人、疑似病人、可能感染者强制隔离的法理依据。二、紧急避险的条件1、起因条件：必须有危险发生；“危险”是指某种有可能立即对合法权益造成危害的急迫事实状态。“危险”的来源：自然的力量；动物的袭击；人的不法侵害行为；人的生理病理过程。思考：“假想避险”如何处理？2、时间条件：必须是正在发生的危险；即“危险”已经开始，尚未结束。“危险”已经开始：即由于某种事实的发生，合法权益直接面临迫在眉睫的危险。3、对象条件：针对第三人的合法权益；4、主观条件：有避险意图，即主观上必须是为了使合法权益免受正在发生的危险；避险意图：避险认识、避险目的5、限制条件：必须在迫不得已的情况下实施；即不能用其他不牺牲或只牺牲更小的合法权益的方法来避免。

注意：不允许为了保全自己的健康或生命，而牺牲其他无辜人的健康和生命。6、限度条件：不能超过必要限度，造成不必要的损害。通说：紧急避险损害＜所要避免的损害

思考：如何衡量合法利益的大小？

避险禁止：职务上、业务上负有特定职责的人，禁止避险本人危险。三、避险过当及应负的刑事责任。避险过当是指避险行为超过必要限度造成不应有的损害的行为。

即：避险造成的损害≥所要避免的损害避险过当要负刑事责任。应当减轻或免除处罚。正当防卫与紧急避险的区别：1、危险来源不同；2、损害对象不同；3、实施条件不同；4、限度标准不同。案例分析：

被告人刘明，男，25岁，工人。某天晚上，刘明在看完电影出场的时候无意中踩了李某一脚。李出口就骂，刘赶紧陪了不是，但李仍不肯罢休，指使同伙王某对刘大打出手。因刘身高力壮，两人有点吃亏。李恼羞成怒，拿出一把匕首向刘的前胸刺来，王也从侧面用拳头向刘的头部打来。刘急中生智，顺手一把将王抓过来挡在自己胸前，结果李一刀将王刺死。刘明应否负刑事责任？是正当防卫还是紧急避险？第十章故意犯罪的停止形态

第一节概述一、故意犯罪的停止形态概念指故意犯罪在其产生、发展和完成的过程和阶段中，因主客观原因而停止下来的各种犯罪形态。

思考：1、停止形态为何只存在故意犯罪中？2、间接故意犯罪是否存在停止形态？二、研究故意犯罪的停止形态的意义有助于定罪和量刑。特点：1、发生在故意犯罪过程中的各个阶段；预备阶段—实行阶段—完成阶段2、犯罪行为因主、客观原因而停止下来；不再发展下去，彼此间不会转化。3、停止形态是一定的行为状态。即某种行为的表现情况：分为：完成形态和未完成形态思考：未完成形态负刑事责任的根据何在？第二节犯罪既遂一、概念和标准1、概念：

指行为人故意实施的犯罪行为已经具备了刑法分则所规定的某种犯罪的全部要件。犯罪既遂是犯罪的完成形态。2、既遂的判断标准：

争议：“结果说”、“目的说”、“构成要件说”

通说：犯罪构成要件齐备说

张明楷：采用结果说。二、犯罪既遂的类型1、结果犯：既遂成立条件：犯罪构成要求的结果发生。2、危险犯；形成足以发生危害结果的危险状态。3、行为犯；危害行为实施完毕。4、举动犯。一着手事实危害行为。

上述四种类型实际是按照犯罪既遂成立的条件从多到少的一种排列。三、既遂犯的处罚原则按法定量刑幅度处罚。第三节犯罪预备一、概念犯罪预备是指为了犯罪而开始准备工具和创造条件的行为，由于行为人意志以外的原因而未能着手实施犯罪实行行为的停止形态。思考：还没有“开始”犯罪，为何要构成犯罪？二、构成特征1、

行为人已经开始实施犯罪的预备行为即：准备工具行为；创造条件行为

注意：1、单纯“犯意表示”不是犯罪。2、有的预备行为单独可能构成犯罪。2、

行为人尚未着手实施犯罪；3、

因为意志以外的原因而停止下来。

“意志以外的原因”是指违背行为人本意，足以阻止行为人犯罪意志，迫使其停止行为的各种主、客观因素。三、预备犯处罚原则可以比照既遂犯从轻、减轻或免除处罚。第四节犯罪未遂一、概念

犯罪未遂是指已经着手实施犯罪，由于行为人意志以外的原因使得犯罪未得逞的行为状态。

二、

构成特征

1、

已经着手实施犯罪；即行为人已经开始实施刑法分则规范所规定的犯罪构成客观方面的行为—实行行为。

是犯罪预备与犯罪未遂的区别标准。案例：

认定是否“着手”应考虑以下因素：1、行为必须对犯罪的直接客体造成了直接威胁；2、行为能直接导致危害结果的发生；3、行为能表现其犯罪意图，实现犯罪目的。注意：实行行为有单一实行行为和双重实行行为。

双重实行行为：包括手段行为和目的行为，行为人只要开始实施手段行为即“着手”。

如：抢劫罪

2、

犯罪未完成而停止；

“未完成”即未达到既遂。

3、

犯罪未完成而停止是行