刑法总论知识点

1、刑法典.它是基本法，由全国人大制定和修改，1979年颁布，1980年1月1日施行。1997年对它进行了一次大的修改，习惯上我们把1979年未经改动的刑法称为旧刑法，把1997年经过修订的刑法称为新刑法.截止2015年，全国人大常委先后通过了九个《刑法修正案》,2、单行刑法.(与附属刑法一道被称为"特别刑法")由全国人大或全国人大常委制定，以决97年以后全国人大常委又颁布了新的单行刑法，如《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖3、附属刑法。即附带规定在行政法、经济法等非刑事法律(一)以解释的主体或者解释的效力为标准，可分为立法解释、司法解释和学理解释。1、文理解释。对条文的字、词、句的概念、术语，解释.限制解释(缩小解释)——对刑法条文作狭于字面意思的解释.反对解释—-即根据刑法条文正面表述，推导其反面含义的解释方法补正解释一-即当刑法文字发生错误或漏洞时，加以补正的解释，如刑比较解释——将刑法的相关规定与外国立法或判例作为参考，借以阐明刑法规定的真实含历史解释-—根据制定刑法时的历史背景以及刑法规范发展的历史沿革阐明刑法条文的含义我国刑法三大基本原则：罪刑法定原则、适用刑法平等原则、罪责刑相适应原则.3、它必须是刑法的制定(立、改、废)、解释与适用都必须遵循的准则。第二节罪刑法定原则指规定犯罪与刑罚的法律必须是成文的法律；法官只能根据成文法律定罪量刑。其具体要求是：(1)只有立法机关制定的法律才能规定犯罪与刑罚，故行政规章不能制定刑法.(2)法律必须用本国通用的文字表述。(3)习惯法不能作为刑法的渊源.(4)判例也不得作为刑法的渊源2、禁止事后法(法不溯及既往)。(1)对行为时并未禁止的行为科处刑罚；(2)对行为时虽有法律禁止为科处刑罚；(3)事后减少犯罪构成要件而增加犯罪可能性；(4)事后提高法定刑；(5)改变刑事证据规则，事后允许以较少或较简单的证据作为定罪根据.(1)禁止有罪类推解释。类推解释，即将刑法没有明文规定的行为，解释为刑法最相类似由禁止一切类推解释到只是禁止不利于被告人的类推解释的过程，对于有利于被告人的类推解释则是允许的，即表明被告人无罪、罪轻、或免除刑罚事由等的(2)排斥任意司法解释。(二)明确性。即刑法对什么行为是犯罪，对犯罪追究何种刑事责任，应当明确规定。这第三节适用刑法平等原则的配合，保证刑事案件能够顺利、迅速移送司法机关；第四节罪责刑相适应原则其中，罪行的轻重是确定刑罚轻重的首要基准，人身危险性是次要基准，前者在于确定对(二)内容：1、刑罚与罪质相适应。2、刑罚与犯罪情节相适应。3、刑罚与犯罪人的人身二、罪责刑相适应原则在我国的立法体现：1、确立了科学严密的刑罚体系，以适应各种第三章刑法的效力范围第一节刑法的空间效力国刑法.利益的犯罪(如恐怖活动犯罪、劫持航空器的犯罪、贩毒、灭绝种族二、我国刑法的属地管辖原则：《刑法》第6条第1款我国“领域”就空间范围而言，指领陆、领水、领空。领水包括内水,另外还包括领海：从基线起12海里以内的海域；对于我国船舶或航空器，如果行驶到别国领域内或公海或公三、我国刑法的属人管辖权：刑法第7条第1款刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究.注：刑法第10条的规定："凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，定最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用，但是按照犯罪地五、我国刑法的普遍管辖权：刑法第九条第二节刑法的时间效力的，适用新法。刑法第12条第一节犯罪概念我国刑法第13条规定给犯罪下定义.犯罪的形式概念的优点是防止人们仅仅因为某种行为二、犯罪的基本特征：(一)严重的社会危害性(二)刑事违法性(三)应受刑罚处罚性待补充的犯罪构成(开放的犯罪构成),指刑法仅规定了部分要件，其他要件需要司法机关适用时进行补充的犯罪构成。如条文中有“其他"、"等”字眼的。如刑法第三)单一的犯罪构成、复杂的犯罪构成2、刑法规定了两种以上客体、行为等，具体事实同时符合刑法规定时，才一)客观的构成要件要素、主观的构成要件要素二)记述的构成要件要素、规范的构成要件要素第二百三十七条第三百六十三条三)积极的构成要件要素、消极的构成要件要素不成文的构成要件要素：刑法没有明文规定，但却是成立犯罪所必需的要素.(一)有助于划分犯罪的类别，建立刑法分则的科学体系.(三)有助于准确评估犯罪行为的社会危害程度，正确量刑。1、根据具体犯罪所属的类罪确定直接客体。2、有的条文明确揭示犯罪客体。如102条3、有的罪名直接揭示犯罪客体，如"破坏监管秩序罪"(监押管理秩序)等枪支弹药罪等.5、有的条文指出被侵犯的社会关系的主体，通过对被侵犯的社会关系主体特征的揭示，表或者其他方法抢劫公私财物的，")、暴力干涉婚姻自由罪(人身自由权和婚姻自由权)、聚众淫乱罪等(社会公共秩序或公序良俗)。二)主要客体与次要客体。主要客体，是指某一具体犯罪所侵害的复杂客体中程度较严重的，刑法予以重点保护的次要客体，是指某一具体犯罪所侵害的复杂客体中程度较轻的、刑法予以一般保护其他组织；物，包括有形物和无形物。犯罪对象并不是所有的犯罪都有的客观要件。(二)犯罪客体决定犯罪的性质，而犯罪对象不一定决定犯罪的性质(三)犯罪客体是任何犯罪构成的必备要件，而犯罪对象并非如此.(四)任何犯罪都必然使犯罪客体受到一定的第一节概述犯罪客观方面的要件(犯罪客观要件),指某个犯罪成立在犯罪客观方面所必须具备的条件，它包括危害行为、危害结果、行为手段、行为对象、行为时间1.犯罪客观方面具有法定性.通常比较明确、具体地规定了各种犯罪的客观要件.如246条2.犯罪客观方面的内容是客观事实特征。犯罪客观方面完全表现为以行为为中心的事实特二.犯罪客观方面的构成要件要素(一)行为的含义一是指最广义的行为，即泛指人的一切行为，指身体的动静。(二)危害行为的含义和特征(1)睡梦中的举动或精神错乱下的举动(2)人在不可抗力作用下的举动.不可抗力，指不能预防、不能抵抗、不能避免的作用力。(3)人在身体1、作为(1)概念：绝大多数犯罪都是以作为的方式实施的。所谓作为，就是行为人用积极人助工具、利用动物、利用自然力(比如放火、决水、利用雷电等)、甚至利用别人的行为(1)、概念和特征：不作为，就是指行为人负有实施某种行为的特定法律义务，能够履行①法律明文规定的义务；②职务或业务要求的义务；这些义务有的来自法律、行政法规、行政规章的明确规定，有的来自行业的要求，有的来自本单位内部的规章制度等的规定(当然，后两者应该不与法律相抵触)。法律行为是指在法律上能够引起权利义务的行为。这里主要指合同行为、自愿接受行为引可由不作为构成的犯罪。B、为正确理解犯罪的作为与不作为问题，还应明确，不能把作为与不作为的划分同故意与1、实行行为：是指刑法分则规定的具体犯罪构成客观方面的行为，它是继犯罪1)过失犯罪。第四节刑法上的因果关系一、因果关系。因果关系简单的概念，就是一种引起与被引起的关系。引起者(即具有符合犯罪构成的危害性。只要实施了，就足以造成符合犯罪构成的危害结果。这通常所说的必然因果关系，即行为和结果之间有着内在的，必然的、全乎规律的引这一原因合乎规律地引起了这种危害结果，现行行为与最终的危害结果之间就具有了偶然直接因果关系往往是定罪的依据，而间接因果关系往往影响量刑，但有时也然造成了符合构成的危害结果。这种情况下，行为与结果之间没有刑法上的因果关系.3、介入因素具有相对独立性，但又并不能切断前一行为对后一危害结果的原因力，二、犯罪主体的种类(一)自然人犯罪主体：指到达刑事责任年龄，具有刑事责任能力并实施了犯罪行为的自然人。他们是刑法中最基本的犯罪主体.一方面，辨认能力是控制能力的基础。不具备辨认能力就一定不具备控制能力.具备了控制能力就一定具备辨认能力。而具备了辨认能力则不一定具备控制能力.刑事责任能力的程度(一)完全刑事责任能力(二)完全无刑事责任能力(三)相对无刑事责任能力(四)减轻刑事责任能力1。完全不负刑事责任年龄时期：不满14岁，对任何犯罪都不负刑事责任。从责任能力刑事责任年龄，从过了周岁(非虚岁，以阳历算)生日第二天算起。因为一周岁是按照满了强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质。从责任能力的角度讲，属于1.完全无刑事责任的精神病人：我国刑法第18条第1款规定精神病人在不能辨认或者不(1)精神正常时期的“间歇性精神病人”。我国刑法第1(2)大多数非精神病性的精神障碍人。则第四十九条第二款审判的时候已满七十五周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人二，基本特征：(一)单位犯罪的主体包括公司、企业、事业单位、机关、团体。公司，是指以营利为目的的从事生产和经济活动的经济组织。财富为目的的营利性社会经济组织.组织部.二)单位犯罪必须是在单位意志支配下由单位内部成员实施的犯罪。第一节概述一、概念识错误等.(一)对刑法理论的意义犯罪的故意说明行为人对合法权益持一种敌视或蔑视态度(积极侵犯态度);犯罪过失表明行为人对合法权益持一种漠视或者忽视态度(消极不保护态度)。三、主观要件符合性判断：“主观”心理态度在存在论意义上是客一、犯罪故意的概念和构成要素(一)犯罪故意的概念行为.也就是危害结果在犯罪人主观上的表现。它只存在于直接故意犯罪中.(一)研究犯罪目的的意义(1)在刑法规定的以特定犯罪目的为要件的犯罪(即目的犯)中，特定犯罪目的的存在是行(2)在刑法规定的不以特定犯罪目的为要件的犯罪(即非目的犯)中，犯罪目的也是主观方面的一个重要内容.(二)研究犯罪动机的意义(1)犯罪动机对量刑的意义。犯罪动机是反映行为人行为时的主观恶性及其人身危险性的(2)犯罪动机对定罪的意义.根据我国刑法总则第13条规定的"但书"的内容以及刑法分则第六节认识错误常包括三种情况：1.假想的犯罪即行为人误认自己无罪为有罪。这种认识错误不影响对该2.假想的不犯罪，即行为人误认自己有罪为无3.对自己行为的罪名和罪刑轻重的误解。这种认识错误既不影响定罪，也不影响量刑。一犯罪构成的范围，因此也被称为同一犯罪构成内的错误.具体符合说认为，行为人所认识的事实与实际发生的事实具体地相一致时，才成立故意的称为手段不能犯的未遂。如误以为迷信手段可以致人死亡。主要表现为对行为是否防卫的认识错误。比如假想防卫。对于这种情况，要根据行为人有的罪名来处罚。第一节正当行为概述一、正当行为的概念二、正当行为的种类可将之分为：正当防卫、紧急避险、其他——如自救行为、正当业务第二节正当防卫(一)防卫意图(二)防卫起因(四)防卫时机(2)事后防卫(事后加害或事后报复)--不法侵害已经结束(五)防卫限度四、刑法第20条第3款的适用-一特别防卫权(一)避险意图即避险人实施避险行为必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身权(二)避险起因即必须发生了现实危险。但行为人有忍受危险的义务则除外。(3)人的生理、病理原因导致的危险。(4)人的行为导致的危险。(四)避险对象紧急避险的对象是无辜第三者的合法权益(五)避险限度紧急避险的必要限度，我国采取“轻于说”,就是指避险行(六)避险禁止在职务上业务上负有特定责任的人，比如警察、消防员、船员、医生、护士等根据自己的职务性质，遇到工作上的险情不能为自己利益紧急避险.刑法第21条第2款规定：“紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，第一，必须具备紧急避险的起因、时机、意图、对象和必要第四节其他排除犯罪事由如果事实上没有被害人的承诺，但如果被害人知道事实真相后当然会承诺，可以认为这是第十章故意犯罪的停止形态还是既遂.在直接故意犯罪中，并不是都存在犯罪停止形态.第二节犯罪既遂"构成要件说"认为犯罪既遂指行为人所故意实施的行为已经具备了某种犯罪构成的全部要(一)结果犯需要指出的是，这里的结果是指对犯罪对象造成的物质性的、有形的、直接的、可以具体(二)行为犯行为犯，是指只要行为人完成了刑法分则规定的犯罪构成要件的行为，而无需发生特定的危害结果即可成立既遂的犯罪。如脱逃罪、投敌另一种划分结果犯与行为犯的方式是以成立犯罪是否要求发生结果为标准，要求发生一种(三)举动犯(四)危险犯实现.第五节犯罪中止(三)彻底性如17岁的甲，伙同15岁的乙偷东西，只有甲才构成盗窃罪，乙不具备盗窃罪的主体条件，二人成立盗窃罪的共犯，只是对乙不以犯罪论处。又如16岁的甲应15岁的乙的要求，为乙(3)不具有特定身份的人与具有特定身份的行为人共同故意实施以主体的特定身份为构成(4)单位犯罪时，大多数实行双罚制，但直接负责的主管人员及其他直接责任人员与该单位本身不成立共同犯罪，只认定为一个单位犯罪主体.依据刑法第25条第1款的规定，共同犯罪必须是“共同故意”犯罪。共同故意犯罪包含两(2)共犯人都有相互协作的意思。共同犯罪故意要求各共同犯罪人主观上相互沟通，彼共犯的处罚根据在于共犯行为与正犯行为所进行的法益侵害具有因果关系，即共犯的因果(三)客观条件--必须具有共同的犯罪行为共同犯罪人参与犯罪的形式有多种，包括实行、策划、共谋、帮助等，每个犯罪行为都对(一)任意的共同犯罪和必要的共同犯罪1、对向犯(对行犯):是指以存在二人以上相互对向性的行为为构成要件的犯罪。对向犯分(2)双方的罪名与法定刑不同。如行贿罪与受贿罪。(3)只处罚一方的行为(片面的对向犯)。如贩卖淫秽物品牟利罪，只处罚贩卖者，不处罚二是集团性的共同犯罪(或有组织的共同犯罪),如组织、领导、参加恐怖活动组织罪、组(二)事前通谋的共同犯罪与事前无通谋的共同犯罪承继的共同犯罪：先行为人已实施一部分实行行为后，后行为人以共同前的行为性质)参与实行或者提供帮助。后行为人就其参与后的责任。(三)简单共同犯罪与复杂共同犯罪简单共犯又称共同实行犯，或共同正犯，是指二人以上共同故意实行犯罪(2)各人实行不同的行为；(3)对不同的对象、在不同的时间分别实行犯罪.(一)一般共同犯罪参加者.它们的共同特点是共犯人的勾结是暂时的，完成犯罪后即自又称有组织的共同犯罪或犯罪集团，是指三人以上有组织地实施的共同(1)人数较多，即三人以上.(2)目的明确，犯罪集团的形式是为了反复多次实施一种或数种犯罪行为，其犯罪活动通(3)有较为固定的犯罪组织。有明显的首要分子，重要成员基(4)危害严重。(实行过限)不负责任.为若是未遂，整个犯罪就是未遂；实行犯若是中止呢?其他人可能要负未遂的责任。从犯、胁从犯。另外按分工对教唆犯又作了专门规定，但教唆犯可按其在共同犯(一)主犯的特征及其刑事责任一是在集团犯罪中起组织、领导作用的犯罪分子，指首要分子，以及在集团犯罪中有其他其主要作用的犯罪分子.公共场所秩序、交通秩序罪，都只处罚首要分子),而当首要分子只有一人时，不存在主、从之分，所以此时的首要分子也无所谓主犯.2、行为是否具有持续性与连续性?如果有，则原则上3、对几次相同的犯罪行为能否进行一次评价?如果是，原则上就以一罪论处。如几次走私相同物品、几次实施相同的财产犯罪(如盗窃、诈骗、抢劫等),可以进行一次评价，即累4、对一个犯罪行为的法律评价能否包含对另一犯罪的法律评价?如果能，原则上就以一罪如果把基于一个犯意，实施一个行为，侵犯一种合法权益的犯罪归于"单纯一罪"的话，则其他具有貌似数罪特征而实际上按一罪处理的犯罪就是“复杂一罪”实质的一罪，即一行为符合数个犯罪的构成特征，在刑法中规定为一罪或者处理时作为罪的情况，具体包括继续犯、想象竞合犯与结果加重犯三种。(1)必须是只有一个犯罪行为，出于一个罪过。(3)必须是犯罪行为与不法状态同时继续(4)必须是从着手实行时起到行为终了时止继续了一定时间。两者的区别是：第一，继续犯的不法状态从犯罪实行那一刻即告于整个犯罪过程中.第二，继续犯是犯罪行为与不法状态同时继续；状态犯则只是不(2)继续犯与即成犯的区别。即成犯，指犯罪行为实行终了，犯罪即告完成的犯罪形态.它与继续犯的主要区别在于它是数