第06章立法的历史发展

第六章立法的历史发展第一节立法法与其历史环境第二节当代中国立法的发展第三节立法的产生和发展规律第四节立法的历史类型一、历史地看待立法法

二、立法法萌生于历史环境

三、立法法是如何适应历史环境的第一节立法法与其历史环境二、立法法萌生于历史环境在以立法为先导的中国法律制度建设迅速而明显获取重大进展的过程中，必然地或历史地产生了催动《立法法》诞生的种种原因。首先，在这一发展过程中，逐渐积累了种种需要以系统而较为健全的制度固定下来并借此加以巩固发扬的宝贵立法经验。其次，在立法迅速发展的同时，也显露出种种不足或弊病。最后，依法治国、建设法治国家终于历史地开始进入中国的国家生活和社会生活之中。3三、立法法是如何适应历史环境的《立法法》的优点：其一，确定了中国立法的政治原则、法治原则、民主原则、科学原则。其二，规定了有关立法制度，特别是着重规定了法律、行政法规尤其是法律的立法权限和立法程序，划定了法律、行政法规和其他法的形式的调整范围。其三，专门规定了以适用和备案为主要内容的法与法之间的相互关系。4三、立法法是如何适应历史环境的《立法法》的弊端：第一，偏重于总结、反映和固化立法经验，而疏离了立法理论、忽视了立法创新、拒绝了立法借鉴。第二，偏重于立法权限、立法程序、立法监督方面的制度，而忽略了对立法主体、立法者素质的制度规制；只对法律解释做出制度规制，而忽视了对其他法的形式的解释的制度规制；只规定了立法主体的立法权限或立法职责，而全然没有规定立法者不尽职守的法律责任。第三，偏重于设置立法原则和以立法权限、立法程序、立法监督为主要内容的立法制度，而严重忽略立法技术事宜。5一、中国立法产生和发展

二、矛盾的开端

三、跌入低谷

四、新的转折

五、基本经验第二节当代中国立法的发展一、中国立法产生和发展（一）中国立法的产生1、成文法的产生公元前536年，郑国执政子产将法律条文铸在铜鼎上，向全社会公布，史称“铸刑书”，是中国历史上第一次公布成文法的活动。战国时期魏国的变法者李悝制定法经，是中国历史上一部比较系统的封建法典。秦国商鞅变法，从法律观念到法律制度都有了深刻的变化，中国法制在变法过程中得以迅速发展与完善。春秋战国时期是中国社会大变革，中国法制在这一时期迅速走向以皇朝制定法为主体的成文法体系。2、法经的历史地位法经是中国历史上的第一步比较系统的封建成文法典。法经六篇盗法：惩罚危害他人财产的犯罪贼法：惩罚危害国家安全及他人人身的犯罪网法：囚法：囚禁与审判的法律规定捕法：追捕盗贼及其他犯罪者法律规定杂法：其他犯罪与刑罚的规定具法：总则部分，法律适应（二）中国立法的发展秦朝：开创了全国高度统一的法律制度，君主专制中央集权的政治制度和法律体系。两汉时期：经过改造的儒家礼教逐渐成为指导中国立法和司法实践的重要因素。三国两晋南北朝：立法频繁，礼教被确认立法和司法的基本原则。唐代：中国立法的发展在唐代发展到鼎盛，为中国传统法律制度的确立时期，也是中华法系的确立时期，为世界产生了深远的影响宋元明清：总体上不再有重大发展，但是一些局部领域，例如在经济和民事立法方面有了一些进步。清末修律：清末修律一定程度上引进和传播了西方近现代的法律学说和法律制度，为中国法律的近代化奠定了基础。（三）中国传统立法（中华法系）的特点1、法律以君主意志为转移，国君享有最高立法权。“普天之下莫非王土，率土之滨莫非王臣”，皇帝的命令自然就是法律，具有最高的法律效力。2、法律以礼教为指导原则和理论基础。3、诸法合体，刑民不分，法律以刑法为主体。《法经》所开创的法律体系为历代所继承，经济、婚姻、继承、诉讼等民事法律始终没有独立出来，成为单独的法律部门。4、不设专门的立法机关，也无严格的立法程序。奴隶制时期，王权至上，国王可以随时随地立法，无须通过立法程序。封建制时期，偶有议律官议定法律，但始终没有形成固定的立法机关。同时，法案起草由臣僚草拟，皇帝审定，没有严格的立法程序。（四）中国立法思想的发展1、以神权内容为主要特征的奴隶制时期的立法思想夏：“受命于天”，启“予惟恭行天之罚”殷商：国家大事、立法行刑都要通过占卜，神的意志就是立法依据。但由于卜兆的解释权专属商王，神权和王权实质上是一致的。西周：“以德配天”、“明德慎罚”。2、以“儒法之争”为主要内容的过渡时期的立法思想（1）“为国以礼”与“事断于法”儒家主张以“礼”为立法指导原则，维护“君君、臣臣、父父、子子”的宗法等级。“礼”的核心是“亲亲”、“尊尊”，那么立法权就应归于最高统治者。法家认为必须要有一个判断人们言行是非曲直的客观标准---“法”。法家先驱管仲“君臣贵贱上下皆以法”，邓析“事断于法”，法家集大成者韩非“法者，所以立国也。而轻之，则功不立，名不成”。立法原则上主张“刑无等级”、“法不阿贵”。（2）“以德去刑”与“以刑去刑”儒家提倡“为政以德”，实行“德行教化”，省刑罚，薄赋敛，先教后诛，宽猛相济。法家主张轻罪重罚，重刑止奸。（3）“秘而不宣”与“布之于众”3、以儒为主，兼取各家的封建正统立法思想经过春秋战国的思想大辩论，秦王朝接受了法家思想的极端理论。汉初统治者接受秦的教训，转而采用黄老思想，约法省刑，轻徭薄赋。汉中期，“罢黜百家，独尊儒术”，使儒学成为官学，并使经典教义成为意识形态领域的最高准则。及至后来，封建社会形成以儒家立法理论为主，兼采法、道、阴阳等各家思想为一体的思想理论。特点：（1）把立法置于皇权的绝对支配之下（奉天承运，皇帝诏曰）；（2）主张纳“礼”入“法”，使“礼”与律具有同等效力；（3）主张立法简约，重视结构体例的合理及概念的确当。4、明清之际启蒙思想家“民主”、“平等”的立法思想黄宗羲：抨击“一家之法”；建立“天下为主”的“天下之法”；《明夷待访录》明确提出封建专制制度以阻碍了社会的进步，必须进行全面的改革，变集权为分权，变专制为自治，以促进社会发展。主张“以天下为主，君为客”王夫之（严以治吏，宽以养民）、顾炎武、唐甄（《潜书》、抑君富民）5、近代资产阶级立法思想（1）关于立法宗旨和立法权：立法权应归国民，实行分权（2）主张建立以宪法为核心的现代法律体系（君主立宪、民主宪法）二、矛盾的开端（49年---56年）（一）新立法的诞生和盛举49年9月政治协商会议《中央人民政府组织法》、《共同纲领》，54年一届人大一次会议《宪法》等宪法性法律。56年八大“根据需要，逐步地系统地制定完备法律”（二）立法体制由相当分权向高度集权转变中央与地方相当分权，大行政区、省、市、县的政府可以拟定法令条例或单行法规。54年实行高度集权的体制，全国人大为唯一国家立法机关，地方只有民族自治地方有权制定自治条例、单行条例。（三）初始成形的法的体系建设（四）立法理论、制度和技术的总体状况15三、跌入低谷（57年---78年）（一）指导方针严重失误和历史挫折迭出（二）历史付出昂贵学费——立法体制、体系及其他16四、新的转折（78年至今）（一）立法体制朝着完善化的方向屡有改进立法权限划分体制逐步完善：全国人大及其常委会共同行使国家立法权；省级人大及常委会享有地方性法规制定权；省会城市和较大的市人大及其常委会享有地发行法规制定权；特别行政区立法。立法主体设置体制重大进步：人大常委会建设得到加强；专门委员会（民族委员会、法律委员会、财政经济委员会、教育科学文化卫生委员会、外事委员会、华侨委员会、内务司法委员会、环境保护委员会、农业与农村委员会）和办事机构逐步设立。17（二）一个有特色的颇具规模的法的体系正在形成总体呈直线上升的趋势；部门法增多（三）逐步走向自觉或成熟的立法理论革命、斗争、专制自觉或成熟的立法理论（立法学）（四）立法制度和立法技术亟待改进之处一、