浅议我国劳务派遣制度文献综述

精选资料可修改编辑浅议我国劳务派遣制度文献综述沈姜2010级法学201020025劳务派遣是劳动弹性化的产物，是一种特殊的雇佣形态，它属于非典型性的雇佣关系。本文整理了国内学者有关劳务派遣的研究，从劳务派遣的概念、劳务派遣的产生及发展、我国劳务派遣的法律规制、现状、存在的问题和对策以及学者们对于劳动合同法修正案的思考这几方面进行了综述和分析，最后提出对劳务派遣的展望，以期对于后续的进一步探讨起到一些作用。一.劳务派遣的概念1.劳务派遣的定义关于劳务派遣的概念，国内外相关领域的专家学者在研究中用不同的名字来界定，如“劳动派遣”、“人力派遣”、“人才租赁”、“劳动派遣”、“人才派遣”等。按照研究者的不同定义，可以将其分为三类：（1）从派遣过程中三方的关系角度来看，主要是通过对劳务派遣过程中三方主体之间权利义务的描述来进行研究，主要观点如下：表1.1劳务派遣的定义沈同仙劳动力派遣是指依法设立的劳动力派遣机构和劳动者订立劳动合同后，依据与接收派遣单位（要派单位）订立的劳动力派遣协议，将劳动者派遣到接收派遣的单位工作。李坤刚劳务派遣是这样一种用工形式：派出单位（以经营劳动者派遣为主要业务的公司）和受派劳动者签订劳动合同；派出单位和要派单位签订劳务合同；派出单位将受派劳动者派到要派单位工作。其造成的后果是，实际用人单位不直接和劳动者签订合同，而将直接雇佣变成间接雇佣。黄越钦所谓劳务派遣关系，系指由“企业”与劳工订立劳动契约，由劳工向“他企业”给付劳动，劳动契约存在于企业与劳工之间，但“劳动给付”的事实，则发生在劳工与他企业之间的法律关系。（2）从雇主责任承担的角度看，是将劳务派遣与传统劳动关系进行对比来进行研究：表1.2劳务派遣的定义刘诚劳动者派遣是指用人单位（雇员派遣）分割为派遣机构（名义用人单位）和要派单位（实际用人单位），劳动关系主体由用人单位和劳动者双方变为派遣机构、要派单位和受派遣劳动者，产生三种关系，即派遣机构与受派遣劳动者的关系、派遣机构与要派单位的关系，以及要派单位与受派遣劳动者的关系。董保华劳动力派遣应以多重劳动关系、共同雇主来认识，在劳动力派遣中，两个用人单位，一个专司雇员，一个专司使用，从内容上看，每个用人单位都是半个劳动关系，但劳动者与两个主体发生关系时也形成两重劳动关系。王全兴侯玲玲劳务派遣是指，劳务派遣单位受特定用工单位委托招聘劳动者，并与之签订劳动合同，将劳动者派遣到用工单位中工作，其劳动过程由用工单位管理，工资、福利、社会保险费等由用工单位提供给派遣单位，再由派遣单位支付给劳动者，并为劳动者办理社会保险登记和缴费等项事务的一种用工形式。（3）从劳务派遣机构的角度出发，国内外学者将劳务派遣的概念定义如下：表1.3劳务派遣的定义马渡淳一郎派遣机构与要派单位签订的劳动者派遣合同，是派遣公司把雇佣的派遣劳动者（也可以说是借用的劳动力）提供给用人单位使用，并从中获得利益的合同。三浦和夫将自己雇佣之劳工，于雇佣关系存续中，并且在他人的指挥监督下，为他人从事直接劳动的业者。张蓉芳劳务派遣是一般是指用人单位以营利为目的，将自己的劳动者委派到第三者处并在其指挥监督下从事劳动的经营行为。2.劳务派遣的法律定义国际劳工组织于1997年通过的第181号公约，是目前唯一对劳务派遣作出全面规定的国际劳工公约，在其第一条规定：“招聘劳动者并派遣其为第三人提供劳动，第三人给劳动者布置工作，并且监督其履行情况”的私营就业机构为劳务派遣机构。二.劳务派遣的产生及发展研究1.劳务派遣产生的原因张丽雅(2011)通过调查得知，劳务派遣以年轻人居多，既有利于促进就业，也有利于他们积累经验，为今后的发展奠定基础；刘大卫(2011)通过深入分析认为劳务派遣之所以发展迅速，是因为这种用工形式不仅可以大大降低用工成本，而且可以规避订立无固定期限劳动合同；章惠琴（2013）认为劳务派遣可以化解劳动标准过高带来的风险。2.我国劳务派遣的发展章惠琴将我国劳务派遣的发展分为三个阶段：向外国政府驻华机构、外商驻华代表机构派遣中国员工、下岗职工再就业安置和农村剩余劳动力转移三个阶段。曹可安将我国劳务派遣分为萌芽阶段（1979-1995）、向市场化转型阶段（1995-2005）以及蓬勃发展阶段（2005年至今）。杨郑君从政治经济学的视角看劳务派遣的发展历史，将我国劳务派遣的发展分为涉外劳务派遣阶段、国企改制劳务派遣阶段和《劳动合同法》阶段。三.我国劳务派遣的法律规制郑尚元（2008年）认为《劳动合同法》对劳务派遣的相关规定，从表象看应似很严格，实质上存在缺憾。而且他指出派遣岗位与行业管制中行政缺位、公法干预严重贫血。李晖（2009）指出劳务派遣在立法上留下了许多空白和存在争议的地方。杨胜利（2009）认为劳动合同法中关于劳务派遣的规定存在许多不周延之处。四.我国劳务派遣的现状张丽宾（2005）从地区分布、行业、企业、从业人员、职业、法律规制建立这六个方面研究了我国劳务派遣用工状况。张晶（2013年7月）以2010年劳务派遣工聘用量和劳动报酬为基础提出了2011年的劳务派遣指数。研究显示劳务派遣用工聘用量增长率因城市行业而有较大差异；行业城市等因素依然是影响劳务派遣人员劳动报酬的重要因素。同时认为2012年12月28日，第十一届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议决定对中华人民共和国劳动合同法作出的修改作为劳务派遣依据的法律法规建的进步。五.我国劳务派遣存在的问题及对策学者问题对策程洁、李黎（2005）1.劳务派遣协议和劳动合同签订不够认真严肃。2.逐利行为导致派遣公司的价值取向，尤其在社会保险问题上。3.一些企业为了降低用工成本，借劳务派遣的名义，大规模裁员。4.与国外相比，我国劳务派遣的管理制度还极不成熟。5.员工结构不合理。6.同工不同酬。7．异地派遣。1.劳务派遣企业应合理定位2.把劳务派遣与职业介绍融为一体3.保护劳务派遣三方的合法权益4.做好对派遣员工的跟踪管理和服务5.加强对劳务派遣工作的监察6.以法律规范派遣企业及其行为张丽宾(2005)1.经营地位不明确。2.经营资质没有审批。3.混业经营。1.有针对性地鼓励发展一批劳务派遣企业。2.政策有的放矢地扶持一批公益性劳务派遣组织。3.实行劳务派遣许可审批制度。4.制定相关政策规定。制定劳务派遣业的税收制度。5.在劳务派遣条例中明确劳务派遣三方的责权利。6.对于劳务派遣从业人员采取灵活的社会保险政策。林巧（2008）1.劳务派遣机构数量繁多,资质良莠不齐。2.用人单位劳动保护政策不到位,派遣工人的劳动合法权益受到伤害。3.劳务派遣的滥用4.同工不同酬。1.劳务派遣单位的严格审查2.劳务派遣中雇主责任的承担原则3.建立专职政府机构,制定劳务派遣的专门性法律时金峰（2009）1.劳动关系劳务化影响和谐社会的建设2.现有的劳务派遣公司难以形成规模效应；3.派遣时间过长、适用范围过广,不符合国际惯例；4.劳动者归属感不强，影响企业竞争力；5.回避企业用工风险，损害劳动者利益；6.劳动者维权难度加大；7.同工同酬的操作难度加大；8.工会等官方机构缺乏有效作为。1.加强对派遣行业的规范,有意识扶持一些派遣行业的龙头企业2.明确劳务派遣的期限；加强对有毒、有放射性等对人身具有一定危害性岗位劳务派遣职工的保护3.适当限制劳务派遣人员占要派遣单位中员工的比例；构建政府、派遣行业、要派单位、劳动者四位一体的和谐劳动关系全总劳务派遣问题课题组（2012）1.用工不规范。2.经济利益与民主权利实现程度较低。3.职业发展空间小，机会小。4.劳务派遣行业经营混乱。1.国家应修改完善劳务派遣相关法规政策。建立严格的劳务派遣市场准入机制和退出机制；加强对劳务派遣用工行为的法律规制，细化同工同酬标准等2.政府应依法审批和管理劳务派遣单位。加大对劳务派遣行为的行政监察和执法检查力度；监督和引导企业规范使用劳务派遣3.工会应加强对劳务派遣工权益维护工作。董福荣，王海波（2012）1.乱用派遣工问题；2.同工不同酬问题；3.异地缴纳社保问题；4.工会及作用问题；5.派遣工职业发展问题。来有为（2013）1.劳务派遣企业承担责任和风险的能力差，经营不规范；2.劳务派遣工福利待遇不高，保障水平低；3.劳务派遣工缺少技能培训，职业发展空间小。1.总结国内外规范使用劳务派遣工的成功经验，加以宣传推广2.细化各项政策措施，调动劳务派遣工的积极性3.建立常态化监督检查机制，加强对劳务派遣的市场监管和应急处理；4.强化对劳务派遣机构的资质要求，提高其专业化服务水平张晶（2013）1.劳务派遣准入资格过低；2.劳务派遣严重滥用；3.实践中的同工不同酬；4.侵权责任承担不明晰；5.劳务派遣工缺少归属感；6.劳务派遣监管缺乏1.完善劳务派遣市场准入制度；2.明确劳务派遣适用范围；3.明确劳务派遣主体三方的责权利；4.建立同工同酬的保障措施；5.强化劳动保障监察六.对《劳动合同法修正案》的思考王全兴、杨浩楠（2013）：2012年《劳动合同法修正案》虽然对劳务派遣中的同工同酬规则作出修改和补充，但在同工同酬的界定和实施机制上，仍然有诸多不足而需要完善。李坤刚（2013）认为其未能对我国劳务派遣中的问题进行准确定位，在规范的方式和重点上仍存在偏差。刘慧勇（2013）也认为劳动合同法修正案有些条款没有抓住劳务派遣规制的要害，不可能根本解决问题。要想使劳务派遣回归理性渠道，必须着力改变劳务派遣用工比直接用工成本低，标准劳动关系中刚性有余弹性不足的状况，适当抬高劳务派遣用工的成本，进行国企机关事业单位用工制度改革，改革过于刚性的用工体制。七.展望第一，目前大量的研究结果都是源自于横向的研究，还没有研究者从纵向进行过劳务派遣的研究；在实证、案例的角度进行劳务派遣研究较少，这些都为以后的研究指明了方向。第二，从人力资源管理的角度来看，对劳务派遣者组织公平、组织承诺、工作绩效形成的影响因素和与传统劳动者有什么不同，也值得研究者去关注，也是用人单位和企业需要解决的具体问题。第三，在被派遣劳动者的横向研究方面，还要对被研究对象进一步细分。参考文献:[1]董保华.劳务派遣的法学思考[J].中国劳动,2005,06,10,10-13.[2]曹可安.劳务派遣管理概论[M].复旦大学出版社，2011,11,037-040.[3]王全兴，侯玲玲.劳动关系双层运行的法律思考以我国的劳动派遣实践为例［J］.中国劳动，2004，(4)．[4]董保华．劳动关系非标准趋势下的劳动力派遣［J］．中国劳动，2006，(3).[5]常凯，李坤刚．必须严格规制劳动者派遣［J］.中国劳动，2006，(3)．[6]张丽雅.劳务派遣员工劳动关系现状[J].中国人力资源社会保障,2011,10:41-42.[7]刘大卫.劳务派遣制度对中国未来劳动力素质的影响——一项基于上海36家国有企业调查数据的实证分析[J].云南社会科学,2011,05:74-78.[8]章惠琴.劳务派遣的法律规制研究——对《劳动合同法》修正案的解读与反思[J].杭州师范大学学报(社会科学版),2013,02:117-122.[9]曹可安.劳务派遣管理概论[M].复旦大学出版社，2011,11,099-104.[10]杨郑君.从政治经济学视角看劳务派遣的发展历史[J].商业文化(下半月),2011,01:130.[11]郑尚元.不当劳务派遣及其管制[J].法学家,2008,02:8-13+4.[12]李晖.劳务派遣及其法律规制——兼论劳动合同法有关条款的完善[J].中国劳动关系学院学报,2009,01:36-40.[13]杨胜利.劳务派遣制度的规范缺失及发展前瞻[J].苏州大学学报(哲学社会科学版),2009,05:50-54.[14]王全兴,杨浩楠.试论劳务派遣中的同工同酬——兼评2012年《劳动合同法修正案》[J].苏州大学学报(哲学社会科学版),2013,03:61-69.[15]张丽宾.对劳务派遣发展现状的研究[J].中国劳动,2005,06:13-17.[16]全总劳务派遣问题课题组.当前我国劳务派遣用工现状调查[J].中国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