论反腐败与反腐败

论反腐败与反腐败

逃避和废除金融债务是指债权人通过各种手段和方式从金融机构融资，通过转移资产和虚假破产等手段实现永久性资产所有权和司法机构债权人的权利。逃废金融债务,既涉及民事法律问题,又同刑事法律有关,从根本上说,各类逃废金融债务的行为,都同刑事犯罪又直接联系在一起,因而主要是一个刑事法律问题。一、不同诈骗罪的主要区别逃废金融债务应属刑事犯罪,不能简单地以民事法律处置,而应刑民并举,以刑法处置为主。逃废金融债务的形式虽然多种多样,在主观上大部分一开始即为恶意、故意为之,少部分是起初并无赖账不还的动机,但后来因经营困难不堪债务重负而走上故意逃废债务之路。但不论属何种情况,均有主观上的逃废债务意图,且客观上采取了逃废债务的行为,并达到逃废债务的目的。因此,逃废债务并非单纯的民事法律问题,而是形式上表现为民事法律纠纷而实质上具有刑事犯罪内容的法律问题。通过民事法律予以规范,是不可能有效解决这一问题的。必须以刑法规范为主,民事法律规范为辅,才能比较彻底地解决逃废债务的问题。在新刑法中,涉及逃废债务犯罪的罪名主要有:(1)虚假注册资本罪;(2)虚假出资罪、抽逃出资罪;(3)提供虚假财务报告罪;(4)账外非法拆借、发放贷款罪;(5)违法向关系人非法发放贷款罪和账外非法发放贷款罪;(6)贷款诈骗罪;(7)信用证诈骗罪;(8)合同诈骗罪;(9)业务侵占罪;(10)伪造单位印章罪;(11)拒不执行法院判决、裁定罪;(12)非法处置被查封、扣押、冻结的财产罪;(13)不移交刑事案件罪。上述犯罪中,同逃废金融债务犯罪均有或多或少的关系,依其关系的密切程度论述如下:1.贷款诈骗罪。贷款诈骗罪,是指以非法占有为目的,采取虚伪方法,诈骗银行或其他金融机构的贷款,数额较大的行为。其诈骗方法主要是指:(1)编造引进资金、项目等虚假理由骗取贷款;(2)使用虚假的合同骗取贷款;(3)使用虚假的证明文件诈骗贷款;(4)使用虚假的产权证明作担保,或者超出担保物价值重复担保,骗取贷款。本罪在主观上为故意,且以非法占用为目的。本罪同一般的民事借贷纠纷在理论上可以区分,而在实践上区分则十分困难,实践中极少有逃废债务者被认定为犯有贷款诈骗罪,原因很多,但这一罪较难以确认,也是原因之一。2.合同诈骗罪。合同诈骗罪,是指以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,骗取对方当事人财务,数额较大的行为。具体诈骗方法主要有:以虚假的单位或冒用他人名义签订合同的行为;以伪造、变造、作废的票据或其他虚假的产权证明作担保的行为;没有实际履约能力,以先履约小额合同或部分履行合同的方法诱骗对方当事人继续签订和履行合同的行为;收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的。相信刑法的这些罪名并非针对金融贷款合同的诈骗,而指的是普通非金融民事主体之间发生的合同诈骗。但由于贷款合同也是经济合同的一种,且上述四种诈骗方式均为贷款诈骗者所常用,因而部分不完全具备贷款诈骗罪特征的逃废金融债务行为,只要具备合同诈骗罪的基本特征,可依法确认为合同诈骗。3.违法向关系人非法发放贷款罪和账外非法发放贷款罪。(1)违法向关系人非法发放贷款罪,是指金融机构及其工作人员违反法律、法规,向关系人发放信用贷款或者发放担保贷款的条件优于其他贷款人同类贷款的条件,造成较大损失的行为。违法发放贷款罪是指金融机构及其工作人员违反法律、法规,玩忽职守或者滥用职权,向关系人以外的其他人发放贷款,造成重大损失的行为。本罪的主观方面可能是故意,也可能是过失。(2)账外非法发放贷款罪,是金融人员账外经营,将资金非法贷于他人造成重大损失的行为。账外放贷为套取银行资金者提供了方便,但账外发放贷款也可以是金融人员单方面的行为,同逃废债务无关。逃废金融债务的当事人通常是借债人,但金融机构的工作人员可以成为其同犯,实际上,有相当数量的逃废债务行为,没有金融机构工作人员的参与是不可能成功实施的。4.拒不执行法院判决、裁定罪。拒不执行法院判决、裁定罪,是指有能力执行而拒不执行法院已生效的判决或裁定的行为。在逃废非金融债务的当事人中,拒不执行法院判决、裁定者很多,而极少被控之以本罪,原因在于法院运作效率低下、执行不力或司法腐败,导致金融机构赢了官司亏了钱。5.非法处置被查封、扣押、冻结的财产罪。是指隐匿、转移、变卖、故意毁损已被司法机关查封、扣押、冻结的财产的行为。触犯此罪者通常系法盲或公然蔑视法律者。逃废金融债务者经常采用本罪所列举的方式转移财产。6.业务侵占罪。业务侵占罪,是指公司、企业的董事、监事、职工,利用职务或者工作上的便利,将本单位财务非法占为己有的行为。从理论上讲,法人财产权同个人财产权是完全不同的,即使是私营企业,如果该企业被承认为承担有限责任的法人公司,那么其股东也决不能随意占有公司的财产。但中国的私企老板,认同这种观念者为数甚少,不少私企大老板,自家的钱同企业的钱混在一起使用,家里没钱了就到企业随便拿,甚至根本就没有账。应该说,这些老板的所为,均犯了业务侵占罪。但几乎从未听说有人因此受到处罚。逃废金融债务者中,有一些私企老板,以企业名义贷到款后即视为己有,挥金如土,而金融机构以民事案件起诉这些私企,往往不起任何作用,私企可以关门破产而老板依旧挥金如土,而依据民事法律,金融机构只能向借款企业追诉,而不能向其股东或老板追索债务。7.虚报注册资本罪、虚假出资和抽逃出资罪、提供虚假财会报告罪、伪造印章罪等。虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资、提供虚假财会报告、伪造印章,均为诈骗贷款、套取银行资金、逃废金融债务者经常采用的手段,但很少有人被控之以上述罪名。8.信用证诈骗罪。信用证诈骗罪,是指使用伪造、变造的信用证或附随的单据、文件、使用作废的信用证,骗取信用证以及以其他方法进行信用证诈骗活动的犯罪。信用证本是用于国际贸易的工具,但一些套取银行资金者在并未真正进行贸易的情况下利用信用证进行融资,套取资金后用于它途或转移,因而导致银行重大损失。这种形式的融资有别于贷款,也有别于一般的逃废金融债务,但同逃废金融债务造成的后果类似。就总体而言,现行刑法并未涵盖逃废金融债务行为的全部类型,有相当多类型的逃废金融债务是现行刑法所未涉及的,比如以欺骗手段获取其他企业担保骗取贷款,以欺骗手段将第三方财产过户后用于抵押或质押骗取贷款,虚假破产、“金蝉脱壳”,通过关联企业自行查封、执行财产达到转移财产、自我保护的目的,借助行政干预和司法腐败达到逃废债务的目的等行为。均未见涉及和有所规范。而民事法律在这方面的欠缺就更为明显。即使如此,应该说如果现行的法律(包括刑法和民事法律)能够被充分运用,司法机关公正高效率运作,大多数逃废债务行为仍然是能够被避免或者被依法制裁的。从现实的许多案例中,我们可以看到,逃废债务之所以能够得逞,大多数情况下都同金融机构、政府、司法机构内部的腐败直接有关,没有金融腐败不会产生如此之多的逃废案件;没有司法腐败,逃废债务者难以逍遥法外。二、领导人的对策是避免逃避预算和废除(一)压缩了金融债务的空间我们已经看到,随着法律的完善,逃废金融债务的空间已经被有效压缩(《担保法》、《商业银行法》的出台就使信用贷款基本被消灭)。因此,必须进一步完善法律。1.虚假出资或注册后抽逃资金现行《公司法》仅规定了有限责任公司和股份有限公司两种公司类型。而有限公司这种类型的企业,极易为“空手套白狼者”通过虚假出资或注册后抽逃资金注册空壳公司诈骗金融机构,如果我们不能从刑法角度严厉并有力地打击虚假出资行为,建议抬高设立有限公司的门槛,并增加“无限公司”的有关规定,一般投资数额较小的企业,均要求以无限公司形式注册,使股东对债务承担无效连带清偿责任。2.我国破产法上的自然人目前,我国尚无统一的破产法,构成现行破产制度的只有一些适用于特定主体的破产法律规范。最主要的有:《中华人民共和国企业破产法(试行)》(1986年)和《中华人民共和国民事诉讼法》(1991年)(第19章的“企业法破产还债程序”;《关于贯彻执行〈中华人民共和国企业破产法(试行)〉若干问题的意见》;《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》(1992年)。这些法律规范的界定不统一,使用对象不统一,而且仅适用于法人企业,不包括非法人企业、个体工商户、农村承包经营户、个人合伙在内的自然人。《中华人民共和国企业破产法》(试行)第三条规定:“企业因经营管理不善造成严重亏损,不能清偿到期债务的,依照本法规定宣告破产。”而《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条规定:“企业法人因严重亏损,无力清偿到期债务,债权人可以向人民法院申请宣告债务人破产还债,债务人也可以向人民法院申请宣告破产还债。”《企业法》以“不能清偿到期债务”作为惟一的破产界限,但《贯彻企业破产法若干问题的意见》第八条第二款又规定:债务人停止支付到期债务并呈连续状态,如无相反证据,可推定为“不能清偿到期债务”。由此可以推论,我国《企业破产法》以不能清偿到期债务(亦即不能支付)为一般破产原因,以停止支付为推定原因;而《民事诉讼法》则以“无力清偿到期债务”作为推定的破产原因。而资不抵债本身就是一个不太容易界定的概念,外界债权人更是无法得知债务人的真实经营情况。如此一来,法院判案标准尺度不统一,既给执法带来难度,又给当事人带来不平等。两个破产法规范的适用对象不统一。《企业破产法》的调整对象为国有企业,该法第2条规定“本法是用于全民所有制企业”;《民事诉讼法》的破产还债程序适用的对象是具有法人资格的集体企业、非国有企业组成的联营企业、私营企业以及设在中国境内的中外合资、合作和外资企业。这使得不同成分的企业机会不均等,特别在已入世的今天,“国民待遇”也要求我们建立统一的破产法规范。建立自然人破产制度,是发展市场经济的必然性,也有利于债务人谨慎经营,保障债权人的利益。自然人破产制度建立后,如果有证据证明,设立有限责任公司的自然人股东或者实际操纵有限公司的自然人,采取了虚假出资罪、侵占或转移企业财产等逃废债务的行为,该自然人应承担无限连带清偿责任,直至宣告破产。3.延长担保时效建议根据我国的国情,适当延长诉讼时效期间,并将担保时效延长至同诉讼时效相同,提高乱担保者的成本代价,增加犯罪者套取银行资金的操作难度。(二)刑事法律的修改,原则上可按法定化。对于有专门法由于