商业银行法律风险的影响因素分析

商业银行法律风险的影响因素分析

法律风险管理是银行风险管理的重要组成部分。自2008年美国次贷危机以来,全球经济形势错综复杂,震荡下行,中国经济也随之进入下行期。在这种情况下,商业银行法律风险管理出现了新情况、新问题,需要我们深入研究。温州经济可谓中国经济的晴雨表,温州经济的下行以及商业银行的应对措施,对整个银行业具有重要的传导、警示和借鉴作用。本文拟结合温州银行业实际情况,从法律风险管理角度出发,探讨商业银行在经济下行期的法律风险防范和化解问题。银行的基本法律和风险管理(一)关于商业银行业务操作风险的应对巴塞尔银行监管委员会在2004年颁布的《新资本协议》中指出,法律风险属于操作风险,包括但不只限于因监管措施和解决民事商事争议而支付的罚款、罚金或惩罚性赔偿所导致的风险敞口。我国监管部门采纳了巴塞尔委员会的界定,将法律风险纳入操作风险,银监会《商业银行操作风险管理指引》规定,法律风险包括但不限于下列风险:1.商业银行签订的合同因违反法律或行政法规可能被依法撤销或者确认无效的;2.商业银行因违约、侵权或者其他事由被提起诉讼或者申请仲裁,依法可能承担赔偿责任的;3.商业银行的业务活动违反法律或行政法规,依法可能承担行政责任或者刑事责任的。法律风险管理就是对法律风险进行管控,通过风险识别、分析、控制、实施等活动,将法律风险控制在商业银行可接受的范围内,与总体经营管理目标相一致。国家标准化管理委员会发布的《企业法律风险管理指南》规定,法律风险管理是企业全面风险管理的组成部分,贯穿于企业决策和经营管理的各个环节。法律风险管理过程包括明确法律风险环境信息、法律风险评估、法律风险应对、监督和检查。(二)事中法律部门参与谈判国际大型商业银行一般均单独设立法律部门,以业务为中心建立分工精细化的法律团队,法律风险管理贯穿业务决策和经营管理各个环节。以汇丰银行为例,法律风险管理涵盖事前、事中与事后全过程。事前建立法律风险预警机制,制定业务及谈判中需要重点防范的风险指引,具体到各岗位人员工作职责,指导业务顺利开展;事中法律部门参与业务部门谈判,确保谈判事项和签署合同合法合规;事后突出法律风险化解,对各种违约事件和突发事件发挥专业作用,提供最佳的处理方案。国内工、农、中、建四大银行均建立了法律专业部门,组建了专业团队进行法律风险管理。管理重点最初以法律审查、合同管理和诉讼维权等事务性工作为主,现在逐步向风险管理型转变。如工商银行每年制定银行业年度法制报告,内容涉及银行业重要法规和重大法律事件点评、重大疑难法律问题研究、工作经验交流等,为法律风险管理提供支持。农业银行制定了对公信贷、个人信贷、银行卡、公司治理等法律风险清单手册,为全行业务开展和经营管理给予专业性指导。(三)法律风险管理目前,商业银行的法律风险管理,特别是国内商业银行在某些方面还有待完善。一是对宏观经济形势跟踪不够紧密,反应稍显迟缓。也许是出于专业背景问题,法律人员对经济变化趋势敏感性不强,往往只关注法律问题,不能以更宏观广阔的视角看待法律问题。二是法律风险管理主动性受限,被动游离于业务边缘。法律风险管理一般被界定为支持保障类,多从事审查、合同、诉讼、制度等事务性工作,缺少对法律风险信息的全面系统掌握,与核心业务间隔较远,有时往往被忽视,能否全程参与事先、事中、事后的风险防控,一般取决于其他部门是否注重法律风险。三是法律机构变化较快,人员萎缩流失现象严重。银行的法律部门与风险、内控、合规部门的关系到底应该如何处理,国内各家银行做法不一,这导致在银行机构改革中,法律部门往往成为变化较大的部门,而部门的调整会使法律专业人员产生不稳定或不被重视的感觉,导致大量法律人员离开银行或更换部门。商业银行法律风险管理面临的形势我国商业银行的经营管理一直在国内经济快速发展的背景下进行,而近期温州由民间借贷事件引发的经济下行,则使商业银行法律风险管理面临的形势发生了诸多变化。(一)国内房地产市场走势温州经济以鞋服、皮革、眼镜等传统制造业为主,承受经济下行冲击能力较弱。2012年上半年,温州GDP总量1573.98亿元,跌出浙江前三名,增速位列全省11市之末。伴随温州严重的经济下行,大量企业资金链断裂,破产倒闭,曾经的著名民营企业如浙江江南皮革有限公司、波特曼咖啡等企业主纷纷出逃。温州本地不动产普遍贬值,房地产市场下跌幅度惊人,如位于温州城区的中瑞公园大地楼盘,开盘均价60000元/平方米,2012年11月均价为23500元/平方米;曾经的“楼王”置信原墅,最初定价高达8万多元/平方米,现在开盘最低价卖到3万元/平方米。以中瑞公园大地为例,如当初以100平方米的房子向银行贷款,抵押率七折,如今的房价已不能覆盖原有贷款。企业信用风险的集中暴露,以及房地产的大幅贬值,直接导致客户违约的法律风险大大提升。(二)民间融资难度大、成本高,担保难恢复民间资本丰富、民间金融活跃和温商注重诚信是促进温州经济快速发展的重要法宝。如今温商辛苦三十余年积累下来的诚信遭受毁灭性打击,以前习以为常的赊购现在必须是现金结账,曾经一天内融资一个亿的神话也已成为过去,民间融资不仅难度更大、成本更高,更重要的是温州民间金融信心一时恐难恢复。更可怕和难以预料的是,温州企业之间普遍存在互相担保关系,形成错综复杂的担保链。截至2012年10月末,温州市各金融机构形成不良贷款的企业275户,贷款余额238.92亿元,为形成不良贷款的企业曾经提供过担保的一级担保链企业共354户,而为一级担保企业提供担保的企业数量和层级不得而知,且随着企业新的不良贷款的产生,还会有新的一批担保企业出现。担保链带来的信用风险传染性,使担保企业经营受到严重影响,加之信用环境的恶化,企业履约能力大大降低。(三)金融机构的不良贷款率经济下行导致纠纷显著增多,法院受理案件数量多、标的大。2011年9月至2012年10月,温州全市法院共受理民间借贷案件21785件,诉讼标的金额255.11亿元;受理金融借款案件6090件,诉讼标的金额224.6亿元;上述两类金融类案件的总数和标的额较2010年全年分别增加了3.36倍和12.47倍。2011年6月,温州银行业不良贷款率仅为0.37%,是全国银行业不良贷款率最低的地级市。经济下行后,温州银行业不良率持续攀升,2012年3月至8月末,各月不良率分别为1.99%、2.27%、2.43%、2.69%、2.89%和3%,而9月末则达到3.27%。大量的诉讼案件和不断冲高的不良贷款率,给银行法律风险管理带来重大挑战。(四)政府主导,监管引导经济下行导致实体经济普遍经营困难,而银行业绩却逆市飘红,据统计,温州全市银行业2011年实现净利润199亿元,同比增长31.8%,创历史新高。在这种情况下,政府、监管、客户和民众的矛头纷纷指向银行,银行成为乱收费、不规范经营等重点监管的对象。诚如美国次贷危机后华尔街所承受的压力和做出的改变一样,激增的声誉风险要求银行思考和改变只追求利润的简单模式,要在经营利润和消费者利益之间寻求合理的平衡点,强调消费者利益保护,承担更多的社会责任,以求长期稳健发展。影响银行法律纠纷的管理经济下行带来新的问题,使以往法律风险管理中存在的一些问题也更加显露,这给商业银行法律风险管理造成较大影响。(一)合同内涵与资产安全风险经济下行期间纠纷增多,合同使用和填写过程中存在的问题集中暴露,如合同选用错误、缺少股东会或董事会决议、忽略合同条款被借款人随意更改、合同空格处未划线或加盖空白章、合同未签字盖章等。这些问题在纠纷产生前往往被忽视或掩盖,一旦诉至法院或仲裁,会使银行处于极其不利的地位,给银行权益造成损失。经济下行还直接导致银行资产质量下降,诉讼案件增加。除案件数量众多外,温州银行业还出现了海事、船舶、涉外等新型案件,以及恶意讨债、诈骗等刑事案件,这些都给银行诉讼管理工作带来巨大压力。(二)不动产抵押经济环境恶化使借款人不能正常履约,出现逃废债情况。借款人通过资产转移、企业改制、注销吊销、破产、跑路等多种方式,千方百计逃废银行债务。有的企业趁银行不备,用低值物品置换动产抵押的存货;有的企业通过注册新公司,转移优质资产后,将原有贷款企业申请破产。企业担保链更令银行信用风险迅速蔓延。某企业发生风险,马上向保证企业传递,保证企业可能再牵扯出为其保证的企业,形成二层或多层担保,本来之前运营良好的企业,可能只因被保证企业发生风险,而瞬间背负几千万甚至上亿元的代付债务,从而一损俱损。在抵质押物不充足的情况下,企业互保曾是增信较好的担保方式,可一遇经济下行,担保链牵连范围广、风险发生的不可预期以及处置的长期复杂性,均给银行经营管理带来重大影响。(三)冒银行的风险经济下行期间,银行内部员工由于任务指标或利益驱动,出现违法违规行为的几率大增。有的员工利用银行资源从事高利贷业务。有的员工假冒银行名义为客户理财,充当资金掮客直接参与民间借贷,将客户资金高息借给投资人赚取差价,当客户遭遇资金损失时才发现为其理财的是个人而非银行。还有的员工协助客户财务数据作假,泄露银行内部贷款审批程序,轻则被借款人抓住把柄,债务脱保,重则还要承担违法发放贷款罪等刑事责任。上述内部员工违法违规行为除给银行带来重大财务和声誉风险损失外,更为银行内部员工行为管理提出严峻的挑战。(四)商业银行法律人员的配置国内银行业普遍存在基层法律专业机构和人员欠缺的问题,这在经济下行期更是显现无遗。各家银行二级分行法律资源配置薄弱,在支行一级基本没有法律专业人员。国内银行忽视法律人才的情况和外资银行形成鲜明对比。以德意志银行为例,其拥有独立和完善的法律工作体系,设有独立的法律部门,北京、香港等重点机构设置专门的法律机构;法律人员配置根据业务发展规模及时合理确定,全行共有2000多名法律人员,实行专业化分工,仅德国国内零售银行业务法律人员就配备40至50名法律人员,公司银行业务方面的法律人员配备则是零售银行的4至5倍,约有200至250人。在经济下行的困难复杂局面下,国内银行由于基层缺少法律专业机构和人员,无法及时全面考虑法律风险防范问题,一些合同也因人手短缺而不进行审查或审查质量下降,诉讼案件由于人少且专业性不强,只能外包给律师事务所,不仅增加诉讼费用,在案件处理效率和结果方面也受制于外聘律师的责任心和水平。温州金融业应对危机的建议纵观目前国内外形势,经济难以一时迅速复苏。鉴于温州的经济下行可能会传导给其他省份,而温州银行业应对危机的经验、教训也有重要的借鉴意义,特对法律风险防范和管理提出如下建议。(一)健全机制,正确处理与法院的关系。根据第一人全面梳理与客户签署的合同协议,以支行为单位,不留盲点,责任到人,客户经理互查或风险管理人员检查,空白补充,瑕疵完善,错误修订,争取客户理解支持,尽量把问题解决在诉讼案件发生之前。成立信用风险排查小组,逐户筛查风险企业,一户一策,提出化解措施。二级分行法律部门牵头负责诉讼管理,各支行设置专职或兼职法律岗位,大案要案由市分行负责,全程关注案件进程,上下联动,形成合力。建立保持与法院的良好关系,了解新型机构如金融审判庭、金融仲裁院的法律程序,提高诉讼效率,全力争取法院对银行的支持。认真研究新型复杂的案例,必要时聘请专家协助,同时为本行培养专业人才。(二)对银行的建议密切关注风险企业动态,通过多种渠道及时掌握信息,避免企业通过非法或合法手段转移资产,逃废债务,如有问题第一时间采取法律措施,主张银行权利。研究企业互保限额管理;把好准入关,慎用互保方式,如保证企业涉及风险不再给所担保企业授信或增量授信;加强贷后预警,如保证企业出现问题则对所担保企业用信予以缩减或退出。强化银行内部员工行为管理,禁止员工充当资金掮客、参与民间非法高息借贷、与企业发生资金往来等,划定员工行为“高压线”;对员工行为进行全面风险排查,通过非现场手段对问题员工进行监测,发现情况,及时处理。(三)要形成运用把握的办法,形成文学细则全面总结研究银行在经济下行期遇到的问题,特别是要吸取他行的经验教训,分析问题原因,探寻解决办法,形成宝贵经验。总行应充分发挥系统优势,将经验教训和新问题、新情况及时传达给分行,分行应予以高度重视,有则改之,无则借鉴,避免同样问题再次发生。加强对全行员工的教育培训,以案例的形式,告诉员工在经济下行期应该注意的问题,何事可为何事不可为,切实