(1)-第八节 未完成罪刑法概论

第八节未完成罪第一节未完成罪概述一、犯罪阶段犯意产生阶段犯罪预备阶段犯罪实行阶段犯罪实行后阶段二、犯罪形态犯罪形态是指在故意犯罪的发展过程中由于主客观方面的原因而出现停顿的行为状态。过失犯罪和间接故意犯罪不存在未完成罪案例：被告人曹成金与熊某原有恋爱关系，2000年4月，两人分手后，曹成金两次找熊某要求其回江西，熊某不愿意。2000年11月12日，曹成金携带单管猎枪及四发子弹再次找熊某要求与其回家，熊某仍不肯。后熊某约其朋友郑某、高某、王某等人一起在一台球室与曹成金见面，并表示不愿随曹成金回江西。当日傍晚，熊某与郑某等人离开，曹成金尾随其后，熊某等人拦乘出租车欲离去，曹成金阻拦不成，遂掏出猎枪威逼熊某等人下车，郑某下车后乘曹成金不备，扑上抢夺曹成金的猎枪，曹成金急忙中对郑某小腿内侧的地面扣动扳机，子弹打破郑某长裤，并在其左膝内侧留下表皮擦伤。安徽省铜陵市铜官山区人民检察院指控曹成金构成故意杀人罪（未遂），其辩护人认为曹成金行为应认定为故意伤害罪。法院认为：从案件起因看，曹成金与郑某等人没有利害关系，不存在非法剥夺其生或者造成其伤害的直接故意，现有证据只能证明曹成金掏枪是为了吓唬郑某等人，不能证实是为了实施故意杀人或者伤害行为；在争夺枪支过程中，成金突然对郑某开枪，此行为具有突发性，是一种不计后果的行为，应认定为是一种间接故意，即对其行为可能造成他人伤亡或者无任何物质性损害结果，都是行为人放任心理所包含的内容。在本案中没有造成人员伤亡，也是行为人这种放任心理所包含的，而不是意志以外的原因所致，无所谓得逞与否，也就无从谈起犯罪未遂。

第二节犯罪既遂一、犯罪既遂的概念和特征目的达到说结果发生说构成要件齐备说刑法第114条规定：【放火罪、决水罪、爆炸罪、投毒罪、以危险方法危害公共安全罪】放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法危害公共安全，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑二、犯罪既遂的类型结果犯：除了构成要件行为外，还要求该实行行为造成了特定的危害结果，如果该结果没有发生，只能成立未遂犯行为犯：不管犯罪结果是否发生，只要将构成要件行为实施完毕，就成立犯罪既遂危险犯：只要实施的实行行为具有足以造成特定严重危害结果的危险，就成立犯罪既遂。三、犯罪既遂的处罚对既遂犯直接依照刑法分则规定的法定刑量刑第三节预备犯刑法第二十二条规定：为了犯罪，准备工具、制造条件的，是预备犯罪一、“犯罪预备”在刑法中的含义犯罪预备行为犯罪预备阶段犯罪预备形态二、预备犯的概念和特征预备犯，指行为人为了犯罪而进行了准备工具、制造条件的行为，由于意志以外的原因未及着手实行犯罪的未完成形态。1.行为人已经进行了准备工具、制造条件的预备行为。区别犯意表示。2.预备行为是在着手之前进行的，并且在着手实行犯罪之前已经终止。区别未遂犯。3.预备行为在着手实行犯罪之前已经停止，是由于行为人意志以外的原因。区别中止犯。案例：黄斌等抢劫案（犯罪预备）1998年3月，被告人黄斌等邀被告人舒某去外地抢劫，并一同精心策划，准备了绳子、杀猪刀、地图册等作案工具，流窜到贵州铜仁伺机作案，并在该地购买了准备作案用的手套两双。3月20日晚，黄斌、舒某以100元骗租了一辆出租车，准备在僻静处抢劫该出租车，当车行至新晃时，两人仍感到没有机会下手，又以50元价钱要求继续前行至新晃县波洲镇，当车行至波渊镇时，由于司机夫妇警觉，向波洲镇政府报案，．两人抢劫未能着手实行。湖南省怀化市新晃侗族自治县人民法院认为，被告人黄斌、舒某以非法占有为目的。企图以暴力手段抢劫他人出租车，并为此而准备工具、制造条件，其行为已经构成抢劫罪，在准备实施抢劫行为时，由于意志以外原因而未得逞，属于犯罪预备。一审法院以抢劫罪的预备犯对其分别判处有期徒刑4年、2年。二审法院维持原判。三、预备犯的处罚国外刑法规定：在刑法总则中，预备犯不予处罚在刑法分则中，特殊重大的预备犯需要处罚原因：1.预备行为本身不具有违法性。2.很多预备犯在证据上是无法证实的。3.预备行为离既遂的距离比较遥远，对法益的威胁程度是有限的我国刑法第二十二条第二款规定：对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。

第四节未遂犯刑法第二十三条规定：

已经着手实行犯罪行为，由于犯罪分子意志以外的原因而使犯罪未得逞的，是犯罪未遂。一、未遂犯的概念已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的一种停止形态二、未遂犯的处罚根据主观的未遂论客观的未遂论未遂犯的处罚根据不是由行为所引起的对法益的实际侵害危险，而是由犯罪人的犯意或其危险性所产生的行为无价值。

未遂犯的处罚根据在于法益侵害的客观危险性，即使行为人有犯罪意思，如果没有发生法益侵害的危险，也不能以未遂犯处罚三、未遂犯的成立条件（一）犯罪分子已经着手实行犯罪1.着手，即开始实施刑法分则条文规定的具体犯罪的实行行为。它既是实行行为的起点，又是区分预备行为与实行行为的标志。客观说：应以客观行为作为着手的标准形式的客观说：行为人开始实施符合构成要件的行为是着手。实质的客观说：开始实施具有实现犯罪的现实危险性的行为即为着手主观说：应当从行为人的主观面考察行为的着手，即行为人意思的危险性或者说犯罪意思被发现时就是行为的着手。折中说：应该从主观和客观两个方面结合起来判断是否着手如何综合判断着手从主观上看，行为人实行犯罪的意志已经通过着手行为而充分表现出来；从客观上看，行为人已经开始实施犯罪的构成要件行为，它使刑法所保护的社会关系面临实际的威胁，在实行行为中包含着导致危害结果发生的实际可能性。在实践中认定着手应从四个方面来考察：实行行为实际上接触或接近犯罪对象。实行行为对法益造成了直接威胁或侵害。实行行为能直接引起危害结果的发生。实行行为在行为人的犯罪意志支配下进行的，并且能反映其犯罪意图。案例1：被告人白宇良于2004年9月意图绑架陈某敲诈勒索财务，并于当月自制爆炸装置3枚。同年10月，白宇良与肖某进行绑架预谋，购买了伪造的机动车车牌1副、警服1套、弹簧刀1把、仿真枪1支，并窃取了另1副机动车牌，伪造了姓名为“金永力”“王军”的身份证两张，用于犯罪后潜逃。二被告人又用肖益军的照片伪造了姓名为“赵名来”的警官证1本。同年12月，二被告人以租车名义在某社区门口将白某骗至大兴区亦庄附近，采用暴力手段强行劫走白某驾驶的轿车1辆，告诉白某借用该车一天，用后返还，让白某留下了联系方式。12月2日，二被告人用捡来的姓名为“李湘婷”的身份证办理了手机卡一张，然后更换车牌驾车携带作案工具至紫檀博物馆附近，冒充北京公安局领导与陈某电话联系，谎称妻子涉嫌刑事案件需向其调查，欲将陈某骗上车后予以绑架勒索财物，后因误认为陈某已产生怀疑而逃离现场，并通知白某在指定地点将轿车取回。二被告人于同年12月10日被查获归案。本案中，二被告人为了实施绑架犯罪，准备了犯罪工具，并且与被害人电话联系，试图骗出被害人，后因认识错误而停止犯罪，其行为是犯罪预备还是犯罪未遂，在审理中存在较大分歧，北京市朝阳区人民法院认为，二被告人为绑架他人勒索财物而准备工具、制造条件，其行为系犯罪预备。杨永胜销售假冒注册商标的商品案2005年10月，被告人杨永胜租赁某住处用于销售各类假冒注册商标的高尔夫用品。2006年2月22日下午，上海市工商行政管理局长宁分局在上述地点进行执法检查时，查获待销售的假冒商标的各类高尔夫球杆1755根等物品，经估价鉴定，上述高尔夫用品市场价值471万余元。长宁区人民法院审理认为，杨永胜已经着手实行犯罪，假冒注册商标的商品处于待销售过程中，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，其辩护人关于其行为系犯罪预备的意见，不予采纳。2.特殊类型的着手隔离犯的着手例1：甲欲毒死乙，趁乙不在，在乙的茶杯中投毒，等待乙回来喝下。乙回来后发现杯子有些异样，并没有喝而是倒掉后清洗，问甲的犯罪形态？例2：甲想毒死乙，于是给乙寄了一包毒药，问如何判断着手，是甲寄出时还是乙收到时？

（二）犯罪未得逞故意犯罪未能既遂结果发生说目的实现说构成要件符合说（三）犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因

犯罪分子意志以外的原因是指，违背犯罪人意志的，客观上足以使犯罪不能既遂或者足以使犯罪人的主观上认为不可能既遂从而被迫停止犯罪的原因。犯罪人意志以外的原因1.犯罪人意志以外的客观原因被害人强有力的反抗；第三者的制止或者司法机关的拘捕被害人有效的逃避自然力的破坏时间、地点使犯罪难以继续进行遇到难以克服的物质障碍其他一些外部原因，如被害人的轻微反抗、善意的劝告、苦苦的哀求、严厉的斥责、严正的警告等，虽然也对犯罪有不利影响，但不足以阻止其继续实施犯罪，犯罪人因此而放弃犯罪的，是中止犯而不是未遂犯。2.犯罪人自身的客观原因犯罪人智能低下，犯罪技术拙劣，致使其未能完成犯罪。犯罪时突遇病变，体力不支，致使犯罪活动无法继续进行。犯罪人本身的生理缺陷使犯罪无法继续进行3.犯罪人的认识错误：对客观外界事物的不正确认识使其行为未能达到既遂状态。对犯罪工具的认识错误对犯罪对象的认识错误对犯罪因果关系的认识错误对犯罪时周围客观环境的认识错误四、犯罪未遂形态的类型（一）以实行行为是否实行终了为标准，分为实行终了的未遂和未实行终了的未遂1.实行终了的未遂指犯罪人自认为已经将其认为达到既遂所必须的全部行为实行终了，但由于意志以外的原因而未得逞。2.未实行终了的未遂指由于意志以外的原因，使得犯罪人未能将他认为达到既遂所必须的全部行为实行终了。（二）以犯罪行为是否能够达到既遂状态为标准，分为能犯未遂和不能犯未遂能犯未遂，是指犯罪行为有构成既遂的实际可能，但由于意志以外的原因而未得逞。不能犯未遂指行为人已经着手实行犯罪，但由于其行为的性质，致使其行为不可能达到既遂状态而出现的未遂犯。又分为手段不能犯未遂和对象不能犯未遂。不能犯未遂处罚时可以比能犯未遂更轻。不能犯我国传统刑法理论认为，行为人已经着手实行犯罪，但由于其行为的性质，致使其行为不可能达到既遂状态而出现的未遂犯。一种是手段不能犯未遂，犯罪人实行犯罪时，由于认识错误，使用了不可能达到既遂状态的犯罪工具、方法，致使犯罪未得逞。另一种是对象不能犯未遂，犯罪人实行犯罪时犯罪对象实际上并不存在，行为人误以为犯罪对象存在而实施了犯罪行为，致使犯罪未得逞的未遂犯理论上不能犯是否予以处罚：根据主观的未遂犯，不能犯仍然成立犯罪根据客观的未遂论，不能犯不具有可罚性认定不能犯从两个方面考虑1.行为形式上是否该当于构成要件。对于明显不该当于构成要件的行为，直接可认定为不能犯而认定为无罪。2.行为是否具有侵害法益的实质危险。根据具体的危险说，应该按照行为当时一般人能认识的客观情况和一般人虽不能认识但行为人能认识的客观情况来进行客观的、事后的判断，如果没有感到具体结果发生的危险，为不能犯。未遂犯的处罚未遂犯的处罚原则：必减主义同等主义得减主义刑法第23条第2款规定：对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚。决定对未遂犯如何处罚的几个因素：属于何种类型的未遂犯距离犯罪既遂的远近未遂犯本身所造成结果的轻重

第五节中止犯一、概念及成立条件

中止犯，是指在犯罪过程中，行为人自动中止犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生地犯罪未完成形态。中止犯的成立条件1.时间性条件：在犯罪预备阶段、犯罪实行阶段及犯罪实行后阶段均可以成立中止犯但在未遂或既遂形态之后，不能再出现中止犯时间性条件的两个例外：危险犯、伪证罪2.自动性条件：行为人再确信能够将犯罪进行到底的情况下，基于本人的自由意志而决定放弃犯罪行为，或者主动有效地防止犯罪结果发生。不存在任何外界不利条件，行为人也没有因为外界障碍而受到精神强制，此时放弃犯罪的，是中止犯。存在一些不利的外界因素，但本身不足以迫使其放弃犯罪，行为人放弃的是中止犯。外界因素不足以阻止犯罪，但行为人因为认识错误或精神上受到的威胁，因而停止犯罪的，不是中止犯外界因素足以阻止犯罪，但行为人未认识到这些因素，而是由于害怕、悔悟等原因而停止犯罪的，是中止犯。外界因素足以阻止犯罪，行为人也认识到犯罪无法完成，因而放弃犯罪的，不是中止犯3.有效性条件：犯罪人彻底放弃了犯罪意图，放弃实施犯罪行为，或者有效地防止了犯罪结果的发生。在预备阶段和实行阶段，行为人放弃了犯罪意图，消极地停止实施犯罪行为，即可构成有效性条件。在实行后阶段，行为人主观上必须放弃了犯罪意图，并且积极地采取措施，最终有效地防止了危害结果的发生，避免了危害结果的出现。中止犯减免处罚的根据中止的有效性使违法性减少中止的任意性使责任减少从刑事政策的角度看对中止犯可以减免处罚其中，违法性减少是对中止犯减免处罚的首要根据，责任之减少是认定中止犯对其减免处罚时必须考虑的内容，刑事政策的考量是中止犯减免处罚的根据之一，也是实务中具体决定对中止犯的处罚时应当考虑的因素。中止犯的处罚对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚。造成损害的，应当减轻处罚。习题一：甲架好枪支准备杀乙，见已患绝症的乙踉跄走来，顿觉可怜，认为已无杀害必要。甲收起枪支，但不小心触动扳机，乙中弹死亡。关于甲的行为定性，下列哪一选项是正确的？（单选）A．仅构成故意杀人罪（既遂）B．仅构成过失致人死亡罪C．构成故意杀人罪（中止）、过失致人死亡罪D．构成故意杀人罪（未遂）、过失致人死亡罪2.甲为杀乙，对乙下毒。甲见乙中毒后极度痛苦，顿生怜意，开车带乙前往医院。但因车速过快，车右侧撞上电线杆，坐在副驾驶位的乙被撞死。关于本案的分析，下列哪些选项是正确的？（多选）A．如认为乙的死亡结果应归责于驾车行为，则甲的行为成立故意杀人中止B．如认为乙的死亡结果应归责于投毒行为，则甲的行为成立故意杀人既遂C．只要发生了构成要件的结果，无论如何都不可能成立中止犯，故甲不成立中止犯D．只要行为人真挚地防止结果发生，即使未能防止犯罪结果发生的，也应认定为中止犯，故甲成立中止犯3.下列哪些选项中的甲属于犯罪未遂？（多选）A．甲让行贿人乙以乙的名义办理银行卡，存入50万元，乙将银行卡及密码交给甲。甲用该卡时，忘记密码，不好意思再问乙。后乙得知甲被免职，将该卡挂失取回50万元B．甲、乙共谋傍晚杀丙，甲向乙讲解了杀害丙的具体方法。傍晚乙如约到达现场，但甲却未去。乙按照甲的方法杀死丙C．乙欲盗窃汽车，让甲将用于盗窃汽车的钥匙放在乙的信箱。甲同意，但错将钥匙放入丙的信箱，后乙用其他方法将车盗走D．甲、乙共同杀害丙，以为丙已死，甲随即离开现场。一个小时后，乙在清理现场时发现丙未死，持刀杀死丙

4.关于故意犯罪形态的认定，下列哪些选项是正确的？（多选）A．甲绑架幼女乙后，向其父勒索财物。乙父佯装不管乙安危，甲只好将乙送回。甲虽未能成功勒索财物，但仍成立绑架罪既遂B．甲抢夺乙价值1万元项链时，乙紧抓不放，甲只抢得半条项链。甲逃走60余米后，觉得半条项链无用而扔掉。甲的行为未得逞，成立抢夺罪未遂C．乙欲盗汽车，向甲借得盗车钥匙。乙盗车时发现该钥匙不管用，遂用其他工具盗得汽车。乙属于盗窃罪既遂，甲属于盗窃罪未遂D．甲在珠宝柜台偷拿一枚钻戒后迅速逃离，慌乱中在商场内摔倒。保安扶起甲后发现其盗窃行为并将其控制。甲未能离开商场，属于盗窃罪未遂5.甲欲杀乙，将乙打倒在地，掐住脖子致乙深度昏迷。30分钟后，甲发现乙未死，便举刀刺乙，第一刀刺中乙腹，第二刀扎在乙的皮带上，刺第三刀时刀柄折断。甲长叹“你命太大，整不死你，我服气了”，遂将乙送医，乙得以保命。经查，第一刀已致乙重伤。关于甲犯罪形态的认定，下列哪一选项是正确的？（单）(异议题）A.故意杀人罪的未遂犯B.故意杀人罪的中止犯C.故意伤害罪的既遂犯D.故意杀人罪的不能犯6.因乙移情别恋，甲将硫酸倒入水杯带到学校欲报复乙。课间，甲、乙激烈争吵，甲欲以硫酸泼乙，但情急之下未能拧开杯盖，后甲因追乙离开教室。丙到教室，误将甲的水杯当作自己的杯子，拧开杯盖时硫酸淋洒一身，灼成重伤。关于本案，下列哪些选项是错误的？（多）A.甲未能拧开杯盖，其行为属于不可罚的不能犯B.对丙的重伤，甲构成过失致人重伤罪C.甲的行为和丙的重伤之间没有因果关系D.甲对丙的重伤没有故意、过失，不需要承担刑事责任7.关于犯罪停止形态的论述，下列哪些选项是正确的？（多）A.甲（总经理）召开公司会议，商定逃税。甲指使财务人员黄某