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内部资料内部资料严禁外传7月份遵守纪律教育宣讲材料职务犯罪法律认识误区之二7.“吃差价”、“拿回扣”,不拿白不拿,拿了也没有损失国家、集体和个人的利益,不算违法犯罪?有的公职人员将本单位承接的由财政负担的政府工程项目,以低于政府给定的价格转包给个人实施,对其中的差价有的公职人员自己私吞,有的放在单位的账外账上,用于单位的一些违规支出,还有的单位领导擅自决定,私分给单位的公职人员等;有的公职人员认为自己侵吞或单位私分这部分差价,并没有导致政府增加财政支出,从而不认为自己私吞或私分行为违纪,更谈不上违法犯罪;还有的公职人员代表单位进行物资采购时,暗中在合同价外从对方拿回扣、吃提成,认为自己拿的回扣、吃的提成没有增加单位成本支付,没有给单位造成损失,算不上违法犯罪,突出表现在一些医务人员从医药经销商那儿拿回扣,认为即使不拿回扣,药价也不会降低,从而产生不拿白不拿的心态。无论是从党纪或法律层面来讲,这种认识都是错误的。《中国共产党纪律处分条例》第二十七条党组织在纪律审查中发现党员有贪污贿赂、滥用职权、玩忽职守、权力寻租、利益输送、徇私舞弊、浪费国家资财等违反法律涉嫌犯罪行为的,应当给予撤销党内职务、留党察看或者开除党籍处分。第八十五条党员干部必须正确行使人民赋予的权力,清正廉洁,反对滥用职权、谋求私利的行为。依据上述两条规定,党员干部行使职权过程中任何谋取私利的行为都是违纪行为,都应当受到党纪处分。另外,依据《中华人民共和国监察法》第十一条第(一)(二)项规定及《中华人民共和国刑法》关于贪污罪、受贿罪等相关规定,公职人员“吃差价”“收回扣”、“拿提成”等行为表面似乎未增加国家财政负担,实际上却造成国家资财的浪费,而且从其本质上看,仍是权力寻租行为,因此,公职人员“吃差价”、“收回扣”、“拿提成”不仅违纪,而且还可能涉嫌贪污,贿赂或私分国有资产罪等职务违法犯罪。案例:本市某开发区某站所以人民币5.85元/m3的价格承接政府发包的疏浚工程后,经该站全体职工共同商量,以4.65元/m3的价格转包给个体施工方,双方约定仍以5.85元/m3的价格签订合同,工程结算后由个体施工方将1.2元/m3的价格差价返还给该站。工程施工完毕,实际结算后,个体老板按约定将差价款返还,该站全体人员集体商量后决定进行均分,每人分得数万元。最终,该站参与私分人员均受到党纪政务处分。本案涉案人员最初认为,政府给他们的承包价是5.85元/m3,个体施工方从政府支付的工程款也是以5.85元/m3计算的,并没有增加政府的财政支出,1.2元/m3的差价是与个体施工方平等协商基础上获得的,从而认为,他们的私分行为不违纪也不违法。根据党纪处分规定,作为党员干部不得以权谋私,他们的私分行为首先是违反党纪党规的行为。另外,他们私分行为也违反了国家法律,1.2元/m3的差价款是国家财产,应当上交给财政,他们个人无权进行私分,因此,他们的私分行为是涉嫌私分国有资产的职务违法行为。公职人员应以本案为鉴,吸取深刻教训。8.承诺为他人办事,实际收钱又未办事,或者上下级之间没有具体的请托事项,下属送领导财物进行“感情投资”或者尽管收了他人财物,但为他人谋取的利益是正当的,就不是受贿吗?有的公职人员收受财物时承诺为他人办事,但实际又未办事,认为自己虽然接受了请托人的贿赂,但没有为请托人谋取利益,不应构成受贿;有的国家工作人员在逢年过节或者婚丧嫁娶、购房乔迁等家庭重要事情时,索取、收受下属或被管理和服务对象的财物,认为下属或者被管理和服务对象对自己没有具体的请托事项,只是增进感情联络,不是行受贿行为;还有的公职人员认为自己虽然收受了他人财物,但自己为他人谋取的利益都是正当的,没有违法或者不当利用职权,不构成受贿等,在这些情形下的收受他人财物的行为就不构成受贿吗?两高《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条:具有下列情形之一的,应当认定为“为他人谋取利益”,构成犯罪的,应当依照刑法关于受贿犯罪的规定定罪处罚:(一)实际或者承诺为他人谋取利益的;(二)明知他人有具体请托事项的;(三)履职时未被请托,但事后基于该履职事由收受他人财物的;国家工作人员索取、收受具有上下级关系的下属或者具有行政管理关系的被管理对象的财物价值三万元以上,可能影响职权行使的,视为承诺为他人谋取利益。依据该规定,公职人员构成受贿并不以行贿人谋取的利益是否实现为前提,只要对行贿人作出谋取利益的许诺,行贿人最终是否得到实际利益不影响受贿行为的成立;受贿行为的成立也不以受贿人为行贿人谋取的利益正当与否为判断标准,不管行贿人实际得到的利益是否正当都不影响受贿行为的成立;领导收受下属或公职人员收受被管理对象的财物时,虽可能没有具体的请托事项,但因彼此关系紧密,受贿人的收受贿赂行为随时都有可能影响公务的公正行使,所以,即使没有具体的请托事项,也不影响受贿的成立。案例:北京市原政协副主席、市政府顾问黄纪诚在法庭上辩解称,“虽接受请托人的贿赂,但没有为请托人谋利益,不应构成受贿罪”;原全国人大常委会副委员长成克杰在法庭上也辩解称“自己在停车购物城工程、民族宫工程、拉平隧洞工程中为请托人谋取利益,系正当履行职务”。两人的辩解均没有影响法院对他们受贿罪的认定,黄纪诚因受贿罪被判处有期徒刑10年,成克杰因贪污、受贿罪被判处死刑。可见,国家工作人员只要利用职务之便,非法收受他人财物,承诺为他人谋取利益,就构成受贿,至于为他人谋取的利益是否正当以及是否实现,均不影响受贿行为的认定。9.有的人认为行受贿案件中一般不会处理行贿人;还有的人认为为了单位利益行受贿,个人不用担责任,这些认识对吗?人们常常认为,贿赂犯罪的主因来自掌握公权力的国家工作人员,他们在贿赂犯罪中处于主导地位,而行贿人被认为在贿赂犯罪中处于弱势地位,往往因为“人情社会”、“请客送礼”、“花钱办事”等经营中的“常识、常情”而行贿,行贿人在情理上应当得到宽容,认为实践中对行贿人一般也不会处理。刑法第三百九十条对犯行贿罪,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;因行贿谋取不正当利益,情节严重的,或者使国家利益遭受重大损失的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;情节特别严重的,或者使国家利益遭受特别重大损失的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。本条规定是2015年《中华人民共和国刑法修正案(九)》修改后的规定,相比修改前的规定,该规定对行贿罪的处罚作了更加严格的规定,只有具备特定条件才可以对行贿罪轻处理或不处理,所以,实践中对行贿人不仅要严格依法处理,而且依据《中华人民共和国监察法》,监察委员会在案件调查中还可以对行贿人采取留置措施。还有些公职人员认为受贿罪是和个人利益息息相关的,以单位名义收受他人或者其他单位所送财物,只要个人没收好处,就不会构成犯罪;还有的人打着为了单位利益的旗号行贿,认为以单位名义向公职人员行贿,个人就没事。刑法第三百八十七条国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体,索取、非法收受他人财物,为他人谋取利益,情节严重的,构成单位受贿罪。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。刑法第三百九十三条单位为谋取不正当利益而行贿,或者违反国家规定,给予国家工作人员以回扣、手续费,情节严重的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。因行贿取得的违法所得归个人所有的,依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。依据上述两条规定,为了单位利益行受贿,则涉嫌单位行受贿犯罪,不仅要对单位判处罚金,直接负责的主管人员和直接责任人员都要受到刑事责任追究。如果假借单位名义实为个人利益行受贿,则按个人行受贿进行法律责任追究。案例1:甲,C市某石材公司法定代表人、大股东。2017年,在某学校基建科石材项目招标过程中,因无投标资格限制,甲以个人名义参与了投标。为顺利中标,甲请托学校基建科科长赖某在评标过程中给予关照,并送赖某好处费20万元。后在赖某的关照下甲顺利中标,并以个人名义与学校签订了合同。经查,20万元由该石材公司支付,甲实施该项目所得100余万元利润最终也转入公司账户。法院认定构成单位行贿罪,石材公司被判处罚金,公司法定代表人甲某和学校基建科科长赖某均被追究法律责任。10.案发前将受贿所得退还行贿人,就不认定受贿吗?有些公职人员收受贿赂后,主动将贿赂款上交财政账户或退还给行贿人,有的人认为只要退给国家或行贿人了,就不能认定为受贿。这种认识其实是片面的。2007年,最高人民法院、最高人民检察院《关于办理受贿案件适用法律若干问题的意见》:九、关于收受财物后退还或上交问题国家工作人员收受请托人财物后及时退还或者上交的,不是受贿。国家工作人员受贿后,因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处,为掩饰犯罪而退还或者上交的,不影响认定受贿罪。依据该条规定,收受贿赂的公职人员如果听到相关职能部门在调查了解情况的风声或相关联的人或事被查处后,主动将赃款上交或退回行贿人,企图以此掩盖或否认贪污、受贿事实的,不会影响受贿行为的认定。案例1:被告人王某原系某扶贫开发办公室主任。在扶贫道路工程发包及工程款拨付过程中,利用职务便利,先后三次分别收受该县某公司法定代表人李某送的贿赂款5万元、2万元及10万元,并为李某谋取利益。收受10万元后,其多次打电话给李某叫其去将该钱取回,但是李某均没有去。一个月后,王某以支付农民土地租金的形式将该10万元退还给了李某。法院经审理认为,被告人王某以支付农民土地租金的形式退还给了李某10万元属于及时退还,不构成受贿,依法对被告人王某以受贿罪判处有期徒刑五年。
案例2:唐某忠,某村党支部书记,唐某亮,某村村委会主任,吉某某、唐某勇,村委会副主任。2011年7月,该村获得城投公司下拨的征地补偿款15万余元,唐某忠等人以报账员生病无法出具村委会账户为名,要求城投公司将征地补偿款转给村委会副主任吉某某,随后5人和报账员林某的丈夫唐某共同将款项私分。纪检监察部门在调查另一起职务犯罪案件时发现城投公司曾将一笔15万余元的征地补偿款转入吉某某的个人账户,唐某忠等人听说有关部门正在调查征地补偿款的去向,害怕罪行败露,共同将人民币15万余元转账存入永明村委会账户。唐某等人因犯贪污罪被判处刑罚。11.事后受贿、任职前或离职后受贿都不算受贿吗?有的公职人员利用职权为他人帮忙,但在帮忙时没有收受他人财物,事后一段时间收受贿赂,有人认为是行贿人事后自愿给的,至多算违纪,不是违法犯罪行为;还有的人在任职前或约定离职后收受他人贿赂,认为自己收受他人财物的行为并不是发生在任职期间内,不是权钱交易行为,不构成受贿。2007年最高人民法院、最高人民检察院《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》:十、关于在职时为请托人谋利,离职后收受财物问题国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益之前或之后,约定在离职后收受请托人财物,并在离职后收受的,以受贿论处。国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,离职前后连续收受请托人财物的,离职前后收受部分均应计入受贿数额。依据该规定,公职人员因在任职期间为他人谋取利益,离职后收受财物,仍然以受贿论处。2016年两高《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)第十三条:(三)履职时未被请托,但事后基于该履职事由收受他人财物的。可见,公职人员利用职权为他人办理相关事项,但事后基于该事项收受他人财物的,不影响认定受贿。另外,依据两高《解释》第十三条规定,公职人员任职前收受他人财物,属于承诺为他人谋取利益,从本质上来讲,仍然是权钱交易,因为在其到任后随时都有利用职权为行贿人谋取利益的可能,因此,任职前的收受财物行为仍可认定为受贿。案例1:张某,中共党员,A省政府办公厅副主任。刘某,A省所辖B市水利工程建设公司经理。刘某听说张某要来B市任市长,通过同学认识了张某,并3次送给张某30万元,希望张某多关照,张某应允。2017年4月,张某赴任,按照刘某请托,违规干预水利工程承包活动,使刘某中标,造成不良影响。张某被法院认定构成受贿罪。案例2:赵某,中共党员,某县教育局局长。孙某,该县某中学教师。2016年4月,孙某找到赵某,请求组织考虑其与妻子(外县某中学教师)两地分居的情况,将其妻子调到该中学工作。随后,赵某将孙某妻子调入该中学任教。孙某欲到其家里表示感激,赵某说:“我还有两个月就退休,退休后再到我家来”。赵某退休后,孙某到其家中送2万元,赵某收下。赵某的行为属于约定离职后的受贿行为。12.自己亲属或其他特定关系人收受他人财物,只要辩称自己不知情,就不用担责任吗?有的人利用职务之便帮了他人忙,但不直接收受他人财物,而是让家人收,被发现便辩称自己不知情;有的行贿人直接送财物给公职人员亲属,通过亲属周旋公职人员利用职权谋取不正当利益等。亲属收受他人财物,公职人员利用职务之便为他人谋取了利益,不用担责任吗?《中国共产党党纪处分条例》第八十五条党员干部必须正确行使人民赋予的权力,清正廉洁,反对任何滥用职权、谋求私利的行为。利用职权或者职务上的影响为他人谋取利益,本人的配偶、子女及其配偶等亲属和其他特定关系人收受对方财物,情节较重的,给予警告或者严重警告处分;情节严重的,给予撤销党内职务、留党察看或者开除党籍处分。可见,党员干部利用职权为他人谋取利益,自己虽未收受他人财物,但配偶、子女等亲属或者其他特定关系人收受了财物,党员干部首先要受到党纪处分。2007年最高人民法院、最高人民检察院《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》关于由特定关系人收受贿赂问题国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,授意请托人
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