浅析协议离婚制度的不足及完善

浅析合同离婚制度的局限性及完善目录一、合同离婚制度方面存在的局限性 31、内容审查留有隐藏。 32、法律难以强制执行。 33、当事人有反悔的权利 44、合用范畴受到一定限制。 4二、合同离婚制度的完善 51、规定合同离婚考虑期制度。 52、增加合同离婚的无效规定。 63、增加对儿女利益的保护方法规定。 8

摘要：合同离婚也叫“双方自愿离婚”，是指婚姻关系当事人达成离婚合意并通过婚姻登记程序解除婚姻关系的法律制度。其重要特性，一是当事人双方在离婚以及儿女和财产问题上意愿一致，达成合同；二是按照婚姻登记程序办理离婚登记，获得离婚证，即解除婚姻关系。随着社会进步与法制制度的不停创新与改善，合同离婚由于比较经济、快捷、保密性强、和谐和谐而成为最佳的离婚方式之一。由于合同离婚制度的不完善，实际生活中，通过合同离婚来结束婚姻关系的夫妻却有诸多的“后遗症”，这些潜在的隐患对当事人家庭以及社会构成许多不良因素。笔者就合同离婚制度方面存在的局限性以及完善方法进行浅析。

一、合同离婚制度方面存在的局限性1、内容审查留有隐藏。对于离婚合同的内容，由双方当事人协商一致就能够，由于当事人的法律素质有限，因此，合同书中涉及财产、儿女、债权债务的处分，往往考虑不周全，措辞不严谨，容易产生纠纷。加上有些婚姻登记机关往往的对离婚合同的内容审查不严格，在审核有关离婚合同时，更无法预见离婚合同书中隐藏的风险，或对一方当事人不利的因素，造成留有隐患。因此离婚合同应由专业离婚律师起草。诸多当事人基于隐私、律师费用等方面的考虑，直接到网上下载范本简朴修改后使用，对于财产数额较小且争议不大的离婚这件做也未尝不可，但对于涉及房产、大额股票、公司股份、争议财产标的在五十万以上的离婚案件，最佳是请专业的离婚律师来起草，以确保委托方的正当权益。2、法律难以强制执行。发生法律效力的离婚判决书或调解书，当一方当事人回绝推行对应义务的时候，另一方当事人能够申请法院强制执行，法院的执行机构能够根据判决或调解的内容强制执行。而离婚合同书却没有法律赋予的强制执行的效力，当一方不按照合同的内容推行财产分割的、儿女抚养费的支付、协助看望权的行使等义务时，另一方须另行提起诉讼，经法院审理出具判决或调解书，待生效后方可强制执行。3、当事人有反悔的权利根据我国婚姻法及有关司法解释，离婚合同如果存在欺诈、胁迫、乘人之危等情形，会被法院撤销，如果存在无效的情形，也见面临着重新分割的危险。根据最高人民法院有关合用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)的有关规定：男女双方合同离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割合同的，人民法院应当受理。但该司法解释同时规定，人民法院审理后，未发现订立财产分割合同时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求。但法律赋予一方当事人离婚后一年内从司法程序上有反悔的权利。4、合用范畴受到一定限制。合同离婚登记只合用于最少有一方的户籍在本地，双方是登记结婚，双方含有完全民事行为能力，双方同意离婚并就儿女抚养财产分割达成合同的情形，对不含有上述条件的，则不能合同登记离婚。只能到法院诉讼离婚。实践中存在诸多造成当事人的意思表达不真实的状况，如，当事人一方为无行为能力或限制行为能力人;因一方胁迫、诈欺所缔结的合同;当事人双方通谋欺骗婚姻登记机关所作的虚假意思表达;当事人未亲自到场做出同意离婚的意思表达等。而对于上述状况，只要登记机关未及时发现，当场办理了离婚登记手续，离婚即发生法律效力。二、合同离婚制度的完善说起离婚，无非是合同离婚或者诉讼离婚。固然，除非夫妻双方之间存在不可调和的矛盾分歧，大多数人都会选择合同离婚。合同离婚手续较诉讼离婚简便，成本也相对较低，充足体现了“离婚自由”的原则，成为离婚的首选方式。但是世上没有绝对的自由，自由必须是相对的。由于合同离婚也存在诸多难以克服的缺点，为保持家庭的稳定性，维护社会和谐为弥补其缺点，能够采用下列某些办法：1、规定合同离婚考虑期制度。考虑期的存在，使申请离婚的当事人必须通过一定时日的等待。使当事人对已经达成的离婚合同进行认真地、冷静地考虑，确保当事人对离婚本身及其因此而产生的多个后果都能够充足的理解并能够承当合同中规定的对应责任。同时有助于避免假离婚、受欺诈、受胁迫离婚、草率离婚现象的发生，从而更为有效公正的实现合同离婚的制度价值。离婚考虑期制度在大多数国家合同离婚制度中都有规定，但考虑期间的长短规定不一，有法国规定的六个月，有英国的9个月，尚有韩国对于成年儿女和未成年儿女分别规定不同的考虑期的立法例。考虑到我国的具体状况和立法传统，考虑期规定不适宜太长，3个月的考虑期应当是适宜的。同时，考虑期制度的设立可能使当事人的延长离婚时间，增加离婚的成本，为更充足的保障婚姻自由，应当对考虑期制度的合用范畴予以限制，避免对于某些感情确已破裂无和好可能的案件因合用考虑期制度而造成的久拖不决。例如能够规定有下列情形之一，夫妻感情尚未破裂的，应当规定不少于一种月的考虑期：⑴双方均同意离婚，但有和好可能的;⑵夫妻一方或双方因一时激愤提起离婚诉讼的;⑶因一方酗酒、赌博等恶习提起离婚，尚有改正余地的;⑷其它有必要规定考虑期情形的。婚姻是家庭的基础，家庭是社会的细胞，婚姻、家庭关系的稳定与否，会直接或间接地影响到社会的稳定。稳定的婚姻关系是家庭美满幸福的源泉，是社会和谐的基础。因此，给“婚姻自由”一种限制，减少轻率离婚现象，协助广大人民群众树立对的的婚姻观念势在必行。对于没有接受婚前教育的当事人也能够建议其在考虑期补上这一课，既方便离婚合同的形成，又能够确保当事人明确自己的权利义务，能够审慎妥善地解决离婚事宜，乃至打消离婚的念头。2、增加合同离婚的无效规定。只要缔结离婚合同的双方当事人意思表达真实、自愿，并且当事人含有完全的民事行为能力，双方意思表达真实、达成一致，离婚合同即可生效。实践中存在诸多造成当事人的意思表达不真实的状况，如，当事人一方为无行为能力或限制行为能力人;因一方胁迫、诈欺所缔结的合同;当事人双方通谋欺骗婚姻登记机关所作的虚假意思表达;当事人未亲自到场做出同意离婚的意思表达等。而对于上述状况，只要登记机关未及时发现，当场办理了离婚登记手续，离婚即发生法律效力。对于这类因意思表达不真实而达成的离婚合同并进而办理了离婚登记的，法律对此没有有关的救助手段。中国应根据司法实践的需要建立合同离婚,特别是建立登记离婚的无效制度。对于主体不适格、意思表达有瑕疵、当事人双方通谋欺骗婚姻登记机关等不符正当定条件或违反法律规定而登记离婚的,应由婚姻登记机关宣布离婚无效。离婚无效的请求权人能够是离婚当事人、利害关系人、近亲属、婚姻登记机关。合同离婚被宣布无效的,其效力溯及于离婚时,离婚当事人之间的婚姻关系视为未解除,婚姻关系继续有效。离婚无效制度首先能够制裁多个违法的合同离婚,以确保登记离婚时意思表达的真实性;另首先对合同离婚的受害方或善意一方予以救助,使他们能够通过请求登记离婚无效而达成公平。对于对方聘任律师起草好的离婚合同书，在订立时一定要谨慎考虑，离婚合同书与日常的经济合同含有某种程度上的相似性，会有伏笔和陷阱，在盲目订立且该合同生效后，自己的权益很难得到维护。财产数额较大的，可在离婚合同书外制订《财产分割合同书》，可将该合同书依法申请公证。在财产分割合同中能够具体的商定财产的名称(房产、股票、股份、存款、车辆)、数量、价值、归属等，需要办理过户的商定过户的时间、地点、逾期办理的违约责任、争议的解决等条款，充足保障当事人的正当权益。《离婚合同书》中载明具体的生效条款和财产方面的违约责任条款、特别声明条款。由当事人双方在《离婚合同书》中明确《离婚合同书》的具体生效时间，例如：是已经订立立刻生效，还是经双方当事人签字且办理完离婚手续时生效。违约责任重要是指财产的分割与过户方面，就与否离婚、儿女抚养等涉及身份的问题很难通过设定违约责任加以规范。3、增加对儿女利益的保护方法规定。在合同离婚中，离婚合同书含有相称重要的地位。由于，对合同离婚来说，“双方自愿”是基本条件，“对儿女和财产问题已有适宜解决”是必要条件。而离婚合同书中它不仅应明确是表明双方自愿离婚的意愿，同时还应明确双方离婚后比较重要的问题，如孩子如何抚养，财产如何分割等。离婚合同书写得好，将为双方后来的安静生活发明良好基础。反之，可能会即使离婚，但是尚有许多遗留问题给双方带来麻烦。我国婚姻法及婚姻登记条例只是规定合同离婚的要对儿女监护、抚养有适宜安排，至于对儿女的安排与否合理，与否考虑儿女的最大利益，这些在合同离婚当中都可能被父母所无视，造成合同离婚过程中经常发生侵害儿女利益的行为，儿女的正当权益不能得到保护。因此，建议规定有未成年儿女的夫妻合同离婚必须以法院判决的方式离婚，由法院来确认离婚合同的生效，在此过程中法院不对婚姻双方当事人的感情与否破裂进行判断，只是监督其离婚过程，对于离婚合同有侵害儿女、弱势一方的正当权益或者有违反法律强制性规定的内容的，则不予确认或者规定其重新合同。（1）在离婚案件的审理中应贯彻“未成年人利益最大化”原则。在离婚案件中，未成年儿女的权益更容易受到损害，因此在审判实践中应从“法律保护弱者”的原则出发，充足重视保护未成年儿女的正当权益。首先在拟定未成年儿女的抚养权时，要充足考虑能确保其健康成立和受良好教育的权利；另首先在财产分割时要从有助于儿女利益的原则出发，保护未成年人的财产权益。离婚诉讼中，对于夫妻双方自愿将共同财产赠与给未成年儿女的，要依法拟定其赠与的效力；对于某些离婚时将房产等赠予给儿女后又以未办理房屋全部权证照为由规定撤销赠予行为的案件要严格审查，慎用撤销权和调解程序，由于对该种赠与的维持与撤销或更改都将涉及未成年人的利益，而按照民法理论，解决未成年的财产是有严格的规定的，因此在审理该类案件中要结合该规定进行严格审查，不能完全以父母的调解意见为根据。（2）增设离婚诉讼中未成年儿女“诉讼代表人”制度。我国没有未成年儿女诉讼代表人制度，但面对未成年人权益日益受到侵害的现实，能够设立未成年人诉讼代理人制度。由于我国没有设立未成年儿女诉讼代表人制度，没有专门代表未成年儿女利益的诉讼代表人参加诉讼，提供可资法官借鉴的建议，有些法官可能会被动地接受父母对儿女的安排方案。在此情形下，无论是解决父母离婚后未成年儿女的抚养、监护问题还是探视问题，都有可能不能较好地体现“小朋友最大利益优先原则”。(3)完善对探视权的立法规定。对探视权不仅要定性为父母的权利，更应设定为义务，以最大程度地保护未成年儿女的利益；在探视的时间和方式上，充足考虑儿女的愿望。另外，探视权的主体范畴应扩大到第三人，涉及祖父母、外祖父母以及其它与儿女关系亲密的人。立法在明文规定由父母中哪一方行使未成年儿女监护权时，应考虑基本情形及便于审判人员执法操作，既避免自由裁量权被滥用，又能指导离婚双方依法解决其监护权行使问题，减少不必要的诉争和讼累，同时在探视权的执行上要制订具体的、操作性强的方法，从而充足的保护未成年儿女的利益。合同离婚,是一种文明、合理的离婚方式。合同离婚制度符合私法自治的精神,保障当事人的意思自由,便于司法资源的合理配备,有助于社会的和谐稳定,含有独特的制度价值。但这种合同离婚方式由于过于自由而缺少限制的法律规定,使我国合同离婚在司法实践中引发了轻率离婚激增、弱势一方的利益保护不力以及意思瑕疵离婚增多等现实问题。为理解决尚存的现实问题,必须对制度设计上的局限性进行反思从而使我国的合同离婚在立法上更加完善。

参考文献：[1]巫昌祯、王德意、杨大文：《当代中国婚姻家庭问题》，人民出版社1990年版。

[2]陈苇：《结婚与婚姻无效纠纷的处置》，法律出版社。[3]参见(美)康斯坦丝•阿荣斯著，陈星等译：《良性离婚》，中央编译出版社，1998年。[4]人大代表建议确立离婚赔偿制度[N