关于完善我国商事登记立法的思考

关于完善我国商事登记立法的思考

一、中国现行商业登记立法(一)商事登记立法中的主体责任中国的交易登记制度是在新旧经济体制交替之后制定的，其交易对象不可避免地丰富。相应地，《商业登记法》也有“人（交易对象）不同”的特点。就现行立法来看,法人企业、公司、合伙企业、个人独资企业等都有各自的立法,形成了庞杂的立法体系。由此也形成了由众多条例、办法、通知等法律位阶低的形式所构建的多层次的法律制度,而未能形成一个统一的商事登记制度。(二)登记程序不统一,双在商事登记立法中,有关商事登记的内容,大多散见于各种实施细则、条例、办法、法规等形式中,且不同的主体运用不同的登记管理规则,这必然在登记程序上呈现不一致的特点:首先登记程序不统一,个体工商户和有限责任公司并未将公告作为登记的必经程序;其次,受理期限不统一,个人独资企业以15日为法定受理期限,而其他主体以30日为限;法人的公告办法也不同,有的由工商行政管理部门公布,有的由公司自行公布。商事主体的年检制度将个体工商户排除在外,这样的商事登记制度不可能更好地为商事主体服务。(三)商事登记中,缺乏统一裁量限制,造成市场准入不统一在价值取向上的这种偏向,具体表现为过于强调行政审查,而忽视登记效率;过于保护交易安全,而忽视市场效率;登记所需审批和核准的要求过多,对商事登记注册设置了许多限制;在登记管理中,赋予登记机关的自由裁量权过大,造成市场准入不统一。这种价值取向不利于实现市场所追求的效率和社会公众所期望的交易安全。(四)办理商业登记分级等级制是与企业等级制相对应的,即通常情况下,由哪一级政府或部门批准设立的企业,应由相应级别的工商行政管理局办理商业登记。如全国性的公司其登记机关是国家行政管理局,其它企业则在市县工商行政管理局登记。这样由于他们的身份不同,使用的法律也不同,而且承受的政策待遇也不同,其所受政府重视也不同,这极大的戳伤了商事主体依法履行商事登记的积极性。二、建立统一的商事登记法鉴于上述商事登记立法中存在的诸多问题,当务之急是制定一部商事登记法,统一商事登记制度,克服其在形式和具体制度上的缺陷;同时废除分级制,平等对待商事主体;此外,还应坚持效率和安全的价值取向。(一)第三,登记的统一原则法的统一是法制健全的基本要求。商事登记制度的完善首先是改变其复杂的立法现状,制定一部《商事登记法》,取代不同主体的登记管理条例或办法,实现商事登记制度的统一。而这种制度不仅要求各种商主体的登记统一立法,而且要求实行统一的登记程序和基本等同的登记事项。不同的商主体之成立可以有不同的条件,但其登记程序和登记事项应当基本统一。鉴于公司登记制度比较健全,其他商主体的登记也有相应的规定和做法,因此比较现实的立法思路应是:以现行的《公司登记管理条例》为基础,参考其他商主体的登记管理办法的规定,制定出统一的《商事登记法》;同时,《商事登记法》应将分散的企业名称登记、登记公告、档案管理等内容也吸收进来。(二)强化相关职能部门的监督管理职能废弃现行的分级登记制,改取以营业地为标准的登记制度,不论是经哪一级政府或部门批准的企业,一律由其主要营业地的工商行政管理局登记。这样有利于淡化企业的身份观念,逐渐消除企业的身份区别,实现商主体的平等性;有利于社会公众对其信息的调取和了解;也有利于当地的政府职能部门依法对其进行必要的监督管理;而且所有的企业将由其所在的市县工商行政管理局管理,国家和省一级的工商行政管理局将不再承担具体企业的登记事务,可以集中精力领导和管理本地的工商行政事务。(三)商事登记法作为私法组成要件的特殊性商事登记法作为商事立法的重要组成部分,体现着商法营利性的理念,同样要以效率和安全作为立法基本的价值取向。而目前我国的商事登记法律规则,过多的偏重公法价值而轻私法价值。集中体现于国家行政管理上,强调行政审批程序的适用,而忽视对商事主体利益的保护;在立法价值上,倾向于安全而忽视商事交易的效率。商事交易目的的实现必须力求交易的迅速完成,只有在交易迅捷的情况下,商主体才能实现其自身的营利。因此商事登记的最大价值在于保证商事活动的效率。因此虽然商事登记法具有不可抹杀的公法价值,但其仍属于商法这一私法的重要组成部分,并且“这些公法性条款始终处于为私法交易服务的地位,由此,其不能从根本上改变商法的私法属性”。所以商事登记法的立法必须立足于私法的本位、安全与效率的并重。三、商事登记法的历史回顾我国商事登记制度虽然在形式、具体制度和价值取向等方面存在诸多的问题,但是现行商事登记立法也为我们制定一部统一的完全意义上的《商事登记法》,积累和提供了许多