经济法考试难点

.债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的，不得抵销。但是，债务人的债务人因为法律规定或者破产申请1年前所发生的原因而取得债权的除外。”这句话如何理解？比如甲欠乙工程款已经到期，同时乙欠甲的运输费也已经到期，这两笔债权债务是可以抵消或部分抵消掉的。可是，如果甲欠乙的工程款已经到期，甲已经申请破产，同时丙欠甲的货款，那么甲就是债务人，丙就是债务人甲的债务人。如果丙收购了乙，乙对甲的行使的债转就转让给了丙，此时甲、丙之间的债是不可以抵消的。除了法律规定比如继承，或者债务人的破产申请得到法院受理的前一年，当事人之间已经形成的债务可以抵消之外。例如在破产申请一年前当事人签订了企业合并合同，但延迟至破产申请受理的一年内才完成工商变更登记，而企业的合并各方有的对债务人享有债权，有的对债务人负有债务，合并后即可以进行抵销。所谓“对债务人取得债权”，一般均是指取得他人对债务人的债权。因为只有在此种情况下才存在取得债权成本与抵销清偿之间的差额，有利可图，如果是债务人的债务人自己通过与债务人的正常交易而取得债权，实际上不仅无差额之利可图，反可能造成新的损失。如果不禁止此种情况下的抵销，就可能出现债权人在知道债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实时，通过购买债务人的财产造成负债，却恶意地不予清偿。等到破产程序启动后，债权人再用不能获得完全清偿的破产债权与该项债务进行抵销，使其他破产债权人可分配破产财产减少。根据企业破产法，企业进入破产程序后，债权均不能进行清偿了，除非该项清偿是有利于破产企业的，在法院宣告破产后，债权人依法申报债权，最后根据破产企业资产变现情况按比例清偿。比如，你此刻主张了抵销，可能是全额清偿了，但按照正常的破产程序，你可能只能得到20%的清偿。2债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的，不得抵销；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；这句话如何理解？比如：A企业欠B企业20万元，后来A企业被人民法院受理破产申请；B企业知道后又向A企业借款或者购买A的货物不付款，该做法是不允许的，不得抵销。除了债务人A的破产申请得到受理的前一年，当事人AB之间互负的债务可以抵消之外。

3.债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；这句话如何理解？例如：A企业欠B企业20万元，C企业欠A企业20万元的货款（C是债务人A的债务人），如果A企业在破产申请受理后，C企业不可以通过获得B企业的20万元的债权与A企业进行债务抵销。

《企业破产法》第四十条规定的第一种不得抵销的情形是“债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的”。这一规定的道理很清楚。如果不这样规定，债权人都有可能将其对债务人的债权转让给对债务人负有债务的债务人，以至债务人的债务人不是积极地向管理人清偿债务，而是千方百计地以受让的债权抵销债务。其结果是破产财产减少，其他债权人利益受损。假定，B公司对A公司负有10万元的债务，C公司对A公司拥有10万元债权（即C为债权人；A为债务人；B为债务人A的债务人）。法院受理A公司的破产申请后，A公司破产财产为1000万元(含B公司对A公司负有的10万元债务)，破产债权为5000万元(含C公司对A公司拥有的10万元债权)。在此假定下，如果认可B公司在法院受理A公司的破产申请后取得的他人对A公司的债权可以抵销其对A公司的债务，则B公司为了不向管理人清偿10万元债务，很有可能以超过2万元例如3万元的价款受让C公司对A公司的10万元债权，并以此10万元债权抵销其对A公司的10万元债务。如此，对于B公司而言，B公司只以向C公司支付3万元的代价，就免除了自己向管理人支付10万元的义务。B公司因此获取的利益是7万元。对于C公司而言，其转让对A公司10万元债权的3万元所得，要大于从A公司破产财产中的2万元分配所得。C公司因此获取的利益是1万元。对于A公司和其他债权人而言，B公司受让C公司10万元债权并以其债权抵销B公司10万元债务后，A公司的破产财产是990万元，破产债权是4990万元（C公司对A公司拥有的10万元债权被转让)，其他债权人的可分配比例是19.83%，低于原有的20%的分配比例。即破产财产减少，其他债权人利益受损。破产债权是针对破产人，并原则上基于破产宣告而发生的一种财产上的请求权。1）破产宣告前成立的无财产担保的债权；2）虽有财产担保但放弃优先受偿权的债权；3）虽有财产担保，但担保物的价款低于债权额，其未能受偿的债权等。例如，甲企业在破产前向乙企业借款10万，那么乙企业对甲企业有10万元债权，当甲企业经过破产后剩余资产，且有担保方放弃这部分资产，或者这部分资产不足担保方的担保额，这部分资产就是乙企业主张的破产债权。

4.什么是代位权?并举例说明代位权是指债权人因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，向人民法院请求以自己的名义对次债务人代位行使债务人的债权的权利。代位权的行使必须具备以下条件：1、债权人对债务人的债权合法、确定，且必须已届清偿期。2、债务人怠于行使其到期债权。3、债务人怠于行使权利的行为已经对债权人造成损害。4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。例如：甲欠乙的钱，丙欠甲的钱，乙起诉甲，甲无力偿还，乙可以向法院申请行使代位权，直接向丙追索偿还甲的债务。题目某纺织品公司为国有企业，因长期管理不善，造成企业严重亏损，资不抵债，数额较大，无力清偿到期债务。在此情况下，该公司经上级主管部门批准，与2000年12月10日向某市中级人民法院提出破产申请。经审查，人民法院于2000年12月15日受理了该案，于2001年2月4日依法宣告该纺织品公司破产，于2001年2月10日成立破产管理人清理破产企业的财产。破产管理人发现：纺织品公司银行借贷140万元，以破产企业的3辆汽车作为抵押担保，汽车仍由纺织品公司使用。在使用过程中，其中一辆发生了重大交通事故，严重毁损，获得保险公司赔付30万元，同时造成一人重伤，法院判决纺织品公司赔偿10万元。银行对该纺织品公司的贷款期限是4年，年利率是5%，还有2年到期。另查明，纺织品公司还欠职工集资款50万元；应付税款20万元；破产案件诉讼费用5万元；应付破产管理人成员工资4万元。另查明，2000年11月20日，该纺织品公司的总经理王某擅自决定放弃对某商场的货款债权35万元。（1）对纺织品公司的哪些债权属于破产债权，数额分别是多少？（2）纺织品公司总经理王某的行为是否有效？为什么？（3）对纺织品公司的债权应当如何清偿？（1）属于破产债权的是总经理王某擅自决定放弃的35万元。破产债权的范围：破产宣告前成立的无财产担保的债权；虽有财产担保但放弃优先受偿权的债权；虽有财产担保，但担保物的价款低于债权额，其未能受偿的债权等。（2）总经理王某的行为无效。根据破产法：第三十一条人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：(一)无偿转让财产的;(二)以明显不合理的价格进行交易的;(三)对没有财产担保的债务提供财产担保的;(四)对未到期的债务提前清偿的;(五)放弃债权的。根据破产法司法解释二：第十三条破产申请受理后，管理人未依据企业破产法第三十一条的规定请求撤销债务人无偿转让财产、以明显不合理价格交易、放弃债权行为的，债权人依据合同法第七十四条等规定提起诉讼，请求撤销债务人上述行为并将因此追回的财产归入债务人财产的，人民法院应予受理（3）清偿顺序：1、银行贷款由抵押财产拍卖优先受偿不足部分划入普通债权；2、破产诉讼费5万和破产管理人成员工资4万；3是税款20万；4其他普通债权第一百一十三条破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：(一)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行