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PAGEPAGE2刑检实体部分1、对刑事责任年龄的理解与适用(刑法第17条、最高法《关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》)第十七条已满十六周岁的人犯罪,应当负刑事责任。已满十四周岁不满十六周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任。已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪,应当从轻或者减轻处罚。因不满十六周岁不予刑事处罚的,责令他的家长或者监护人加以管教;在必要的时候,也可以由政府收容教养。第十七条之一已满七十五周岁的人故意犯罪的,可以从轻或者减轻处罚;过失犯罪的,应当从轻或者减轻处罚。扩展:1、死刑适用的限制:犯罪时不满18周岁或审判时怀孕的,不适用死刑(含死缓);审判时已满75周岁,不适用死刑;2、已满75周岁的,故意犯:可以从轻或减轻;过失犯:应当从轻或减轻。3、跨年龄段犯罪问题(只追究达到刑事责任年龄的犯罪行为)可能的考点:1.周岁的计算规则:生日第二天才是满XX周岁,生日当天不计算在内。2.犯罪行为的实施与犯罪结果的出现不在同一天的,刑事责任年龄的计算应当以行为时为基准。3.已满十四周岁不满十六周岁的人负刑事责任年龄的范围十分明确,仅限于八种严重犯罪,其他貌似与该八种犯罪危害程度相当的犯罪,如走私、制造、运输毒品、以危险方法危害公共安全等罪名也不负刑事责任。4.已满十四周岁不满十六周岁的人,如果实施十七条第二款以外的行为,同时触犯十七条第二款规定的,应当根据十七条第二款规定的罪名定罪处罚。如绑架过程中杀害被害人的,定故意杀人罪。5.已满十四周岁,不满十八周岁的人犯罪处罚原则:(1)应当从轻或者减轻处罚(2)不能适用死刑。6.已满七十五周岁的人犯罪处罚原则:(1)故意犯罪可以从轻或者减轻,过失犯罪应当从轻或者减轻(2)不得适用死刑,但以特别残忍手段致人死亡的除外。(3)判处三年以下有期徒刑的,原则上应该适用缓刑。另见最高法《关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》全文。2、犯罪的预备、未遂和中止(刑法第22.23.24条)第二十二条【犯罪预备】为了犯罪,准备工具、制造条件的,是犯罪预备。对于预备犯,可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十四条【犯罪中止】在犯罪过程中,自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的,是犯罪中止。对于中止犯,没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚。3、共同犯罪中主犯的理解与适用(刑法第26条)第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织,是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。扩展:1、首要分子不一定是主犯。如:有的聚众犯罪,刑法规定仅惩罚首要分子,若首要分子仅一人,只有他一人构成犯罪,没有共犯,谈何主、从犯之分。2、主犯不一定是首要分子。(犯罪中起主要作用)3、犯罪集团的首要分子是主犯。可能的考点:1.主犯分三类:(1)犯罪集团中起组织、领导、策划作用的犯罪分子;(2)在聚众犯罪中起组织、领导、策划作用的犯罪分子;(3)在犯罪集团或一般共犯中起主要作用的犯罪分子。2.犯罪集团、聚众犯罪的首要分子和主犯的关系(1)首要分子原则上都是主犯,但也有例外,如聚众犯罪法律规定只惩罚首要分子,并且首要分子只有一个人的时候。(聚众扰乱公共场所秩序罪)(2)主犯的范围远远大于首要分子,如犯罪集团其主要作用的骨干分子也是主犯。3.主犯的刑事责任(1)对组织、领导、指挥犯罪集团的首要分子,不论其是否参与、策划和知悉,都要按照集团所犯的全部罪行处罚。(而不是集团全体成员所犯的全部罪行)(2)对首要分子以外的其他主犯,按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。4、单位犯罪(刑法第30、31条、最高法《关于审理单位犯罪案件具体应用法律若干问题的解释》、最高法《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》)第三十条【单位负刑事责任的范围】公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为,法律规定为单位犯罪的,应当负刑事责任。第三十一条【单位犯罪的处罚原则】单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的,依照规定。另见最高法《关于审理单位犯罪案件具体应用法律若干问题的解释》、最高法《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》全文。5、主刑和附加刑的种类(刑法第33、34条)主刑的种类:管制;拘役;有期徒刑;无期徒刑;死刑。附加刑的种类:罚金;剥夺政治权利;没收财产。附加刑也可以独立适用。可能的考点:1.期限(1)管制期限3个月以上2年以下,并罚不超过3年;(2)拘役1个月以上6个月以下,并罚不超过1年;(3)有期徒刑为6个月以上十五年以下,并罚一般不超过20年,总和刑法35年以上的,最高不超过25年。2.管制犯和缓刑犯,可以适用禁止令。修正案九增加:对职业犯,可判决在假释或刑法执行完毕之日起禁止从事相关职业,期限为三至五年。3.管制、拘役、有期徒刑的刑期计算是自“判决执行之日起计算”,死缓和一般缓刑的考验期限是从“判决确定之日其计算”。3.死刑限制,三类人不适用:(1)犯罪的时候不满十八周岁;(2)审判时怀孕的妇女(含流产);(3)审判时已满75周岁的人。4.死刑核准程序(1)死刑立即执行的报最高法核准;(2)死缓的各高级人民法院有权直接核准。5.死缓修正案九的修改(1)故意犯罪,情节恶劣的,才报请最高法核准执行死刑。(2)故意犯罪未核准死刑的,死刑考验期重新计算。6.死缓减刑(1)没有故意犯罪,减为无期徒刑。(2)有重大立功的,减为有期徒刑二十五年。(从考验期满之日起计算)(3)对九种死缓犯的再减刑限制。累犯+八重罪(杀人、强奸、抢劫、绑架、防火、爆炸、投放危险物质、有组织的暴力性犯罪),不少于25年或20年。7.并罚制度。刑法修正案(九)有修改。6、一般累犯的适用范围(刑法第65条)刑法修正案(八)第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚,但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限,对于被假释的犯罪分子,从假释期满之日起计算。刑法修正案(八)第六十六条危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子,在刑罚执行完毕或者赦免以后,在任何时候再犯上述任一类罪的,都以累犯论处。可能的考点:但书的规定,未成年人犯、过失犯不构成累犯。7、对自首、立功制度的理解与适用(刑法第67条、68条、最高法《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》、最高法《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》)第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。刑法修正案(八)第三款:“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。释义:1、“如实供述”理解:供述自己的“主要犯罪事实”,对细枝末节(衣服、刀)即使没供述,也认定自首。2、供述后又翻供的,不能认定自首,但一审判决前又如实供述的,应认定自首。第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为,查证属实的,或者提供重要线索,从而得以侦破其他案件等立功表现的,可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。可能的考点:1.自动投案的认定。主要是其主观上是否有投案的主动性。(形迹可疑(是否在随身物品中发现与犯罪有关的物品)被盘问、委托他人投案、投案途中、准备投案、明知他人报案在现场等待,抓捕时无拒捕行为的、一般性排查中如实供述的等等情况均视为自动投案。)2.如实供述的认定。(1)如实供述后又翻供,一审判决前又能如实供述的,应当认定为自首;(2)如实交代主要犯罪事实,共同犯罪的,还应供述所知的同案犯。(3)不影响定罪量刑的其他方面未如实供述,仍可认定为如实供述。3.交通肇事后保护现场、抢救伤者向公安机关报告的,应认定为自首,但上述行为系法定义务,对其是否从宽、从宽幅度要从严掌握。4.被亲友规劝、陪同投案与被亲友采取捆绑等手段送到司法机关或亲友带领侦查人员来抓捕要区别掌握,前者可以认定为主动投案,后者不能认定,但可参照自首规定酌情从轻处罚。5.准自首中“司法机关还未掌握的本人其他罪行”和“不同种罪行”的认定。(1)是否掌握按照是否被通缉、是否上网追逃判断,如未通缉或追逃,则按是否实际掌握判断。(2)“其他罪行”一般按照罪名区分,但如实供述的其他犯罪事实如果与司法机关已经掌握的犯罪属选择性罪名或者在法律、事实上密切关联,则应认为是同种罪名。6.2011年5月1日另见最高法《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》、最高法《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》全文8、以危险方法危害公共安全罪(刑法第114条)第一百一十四条【放火罪】【决水罪】【爆炸罪】【投放危险物质罪】【以危险方法危害公共安全罪】放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法危害公共安全,尚未造成严重后果的,处三年以上十年以下有期徒刑。9、非法经营罪(刑法第225条及涉及非法经营罪的司法解释)第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。扩展:1、被告人李明华持有烟草专卖零售许可证,但多次实施批发业务,而且从非指定烟草专卖部门进货的行为,属于超范围和地域经营的情形,不宜按照非法经营罪处理,应由相关主管部门进行处理。2、只要行为人明知是违法音像制品而进行经营即属于非法经营行为,其是否具有音像制品合法经营资格并不影响非法经营行为的认定;非法经营行为包括一系列环节,经营者购进违法音像制品并存放于仓库等场所的行为属于经营行为的中间环节,对此也可以认定为是非法经营行为。3、违反《中华人民共和国电信条例》规定,采取租用电信国际专线、私设转接设备或者其他方法,擅自经营国际或者香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区电信业务进行营利活动,扰乱电信市场管理秩序,情节严重的,应当依照《刑法》第二百二十五条第(四)项的规定,以非法经营罪追究刑事责任。有关司法解释:1997年《刑法》颁布后,全国人大常委会颁布了一系列立法解释或刑法修正案,最高人民法院、最高人民检察院也颁布了相关的司法解释,对《刑法》第225条进一步补充,对“非法经营活动”作了进一步列举,这些规定对于具体适用该罪的定罪量刑起着重要作用,主要包括:1、《全国人大常委会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》(1998、12、29)和《最高人民法院关于审理骗购外汇、非法买卖外汇刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(1998、9、1),对在国家规定的交易场所外非法买卖外汇、扰乱市场秩序的,以非法经营罪论处;2、《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(1998、12、23日、),对违反国家规定,出版、印刷、复制、发行严重危害社会秩序和扰乱市场的非法出版物,情节严重的,以非法经营罪论处;3、中华人民共和国刑法修正案(1999、12、25),对未经国家有关主管部门批准,非法经营证券、期货或者保险业务的行为也以非法经营罪论处;4、《最高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释》(2000、5、24),对擅自经营国际电信业务或涉及港澳台电信业务进行牟利活动,扰乱电信市场管理秩序,以非法经营罪论处;5、《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(2000、12、11),对于伪造、变造、买卖林木采伐许可证、木材运输证件,森林、林木、林地权属证书,占用或者征用林地审核同意书、育林基金等缴费收据以及其他国家机关批准的林业证件构成犯罪的,以伪造、变造、买卖国家机关公文、证件罪定罪处罚;但对于买卖允许进出口证明书等经营许可证明,同时构成非法经营罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚;6、《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(2000、12、11),对伪造、变造、买卖国家机关颁发的野生动物允许进出口证明书、特许猎捕证、狩猎证、驯养繁殖许可证等公文、证件构成犯罪的,以伪造、变造、买卖国家机关公文、证件罪定罪处罚;但是实施上述行为构成犯罪,同时构成非法经营罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。7、《最高人民法院关于情节严重的传销或者变相传销行为如何定性问题的批复》(2001、4、18),对从事传销或变相传销活动,扰乱市场秩序,情节严重的,以非法经营罪论处;8、《最高人民检察院关于非法经营国际或港澳台地区电信业务行为法律适用问题的批复》(2002、2、11),对擅自经营国际或香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区电信业务或涉及港澳台电信业务进行牟利活动,扰乱电信市场管理秩序,以非法经营罪论处;9、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售、使用禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品等刑事案件具体运用法律若干问题的解释》(2002、8、23),对非法生产、销售盐酸克罗仑等禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品,扰乱药品市场秩序,情节严重的,以非法经营罪论处;10、《最高人民检察院关于办理非法经营食盐刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(2002、9、13),对违反国家有关盐业管理规定,非法生产、储运、销售食盐,扰乱市场秩序,情节严重的,以非法经营罪论处;11、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体运用法律若干问题的解释》(2003、5、15),第六条违反国家在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间有关市场经营、价格管理等规定,哄抬物价、牟取暴利,严重扰乱市场秩序,违法所得数额较大或者有其他严重情节的,依照刑法第二百二十五条第(四)项的规定,以非法经营罪定罪,依法从重处罚12、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(2005、5、13)第六条,未经国家批准擅自发行、销售彩票,构成犯罪的,依照刑法第二百二十五条第(四)项的规定,以非法经营罪定罪处罚。涉嫌“非法经营罪”的追诉标准最高人民检察院、公安部于2010年5月7日对涉嫌“非法经营罪”应予立案追诉的标准作出了具体的规定,《最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第79条中,对涉嫌“非法经营罪”应予立案追诉的具体标准规定如下:[非法经营案(刑法第二百二十五条)]违反国家规定,进行非法经营活动,扰乱市场秩序,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:
(一)违反国家有关盐业管理规定,非法生产、储运、销售食盐,扰乱市场秩序,具有下列情形之一的:1.非法经营食盐数量在二十吨以上的;2.曾因非法经营食盐行为受过二次以上行政处罚又非法经营食盐,数量在十吨以上的。
(二)违反国家烟草专卖管理法律法规,未经烟草专卖行政主管部门许可,无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明,非法经营烟草专卖品,具有下列情形之一的:1.非法经营数额在五万元以上,或者违法所得数额在二万元以上的;2.非法经营卷烟二十万支以上的;3.曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚,又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
(三)未经国家有关主管部门批准,非法经营证券、期货、保险业务,或者非法从事资金支付结算业务,具有下列情形之一的:1.非法经营证券、期货、保险业务,数额在三十万元以上的;2.非法从事资金支付结算业务,数额在二百万元以上的;3.违反国家规定,使用销售点终端机具(POS机)等方法,以虚构交易、虚开价格、现金退货等方式向信用卡持卡人直接支付现金,数额在一百万元以上的,或者造成金融机构资金二十万元以上逾期未还的,或者造成金融机构经济损失十万元以上的;4.违法所得数额在五万元以上的。
(四)非法经营外汇,具有下列情形之一的:1.在外汇指定银行和中国外汇交易中心及其分中心以外买卖外汇,数额在二十万美元以上的,或者违法所得数额在五万元以上的;2.公司、企业或者其他单位违反有关外贸代理业务的规定,采用非法手段,或者明知是伪造、变造的凭证、商业单据,为他人向外汇指定银行骗购外汇,数额在五百万美元以上或者违法所得数额在五十万元以上的;3.居间介绍骗购外汇,数额在一百万美元以上或者违法所得数额在十万元以上的。
(五)出版、印刷、复制、发行严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物,具有下列情形之一的:1.个人非法经营数额在五万元以上的,单位非法经营数额在十五万元以上的;2.个人违法所得数额在二万元以上的,单位违法所得数额在五万元以上的;3.个人非法经营报纸五千份或者期刊五千本或者图书二千册或者音像制品、电子出版物五百张(盒)以上的,单位非法经营报纸一万五千份或者期刊一万五千本或者图书五千册或者音像制品、电子出版物一千五百张(盒)以上的;4.虽未达到上述数额标准,但具有下列情形之一的:
(1)两年内因出版、印刷、复制、发行非法出版物受过行政处罚二次以上的,又出版、印刷、复制、发行非法出版物的;
(2)因出版、印刷、复制、发行非法出版物造成恶劣社会影响或者其他严重后果的。
(六)非法从事出版物的出版、印刷、复制、发行业务,严重扰乱市场秩序,具有下列情形之一的:1.个人非法经营数额在十五万元以上的,单位非法经营数额在五十万元以上的;2.个人违法所得数额在五万元以上的,单位违法所得数额在十五万元以上的;3.个人非法经营报纸一万五千份或者期刊一万五千本或者图书五千册或者音像制品、电子出版物一千五百张(盒)以上的,单位非法经营报纸五万份或者期刊五万本或者图书一万五千册或者音像制品、电子出版物五千张(盒)以上的;4.虽未达到上述数额标准,两年内因非法从事出版物的出版、印刷、复制、发行业务受过行政处罚二次以上的,又非法从事出版物的出版、印刷、复制、发行业务的。
(七)采取租用国际专线、私设转接设备或者其他方法,擅自经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务进行营利活动,扰乱电信市场管理秩序,具有下列情形之一的:1.经营去话业务数额在一百万元以上的;2.经营来话业务造成电信资费损失数额在一百万元以上的;3.虽未达到上述数额标准,但具有下列情形之一的:
(1)两年内因非法经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务行为受过行政处罚二次以上,又非法经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务的;
(2)因非法经营国际电信业务或者涉港澳台电信业务行为造成其他严重后果的。
(八)从事其他非法经营活动,具有下列情形之一的:1.个人非法经营数额在五万元以上,或者违法所得数额在一万元以上的;2.单位非法经营数额在五十万元以上,或者违法所得数额在十万元以上的;3.虽未达到上述数额标准,但两年内因同种非法经营行为受过二次以上行政处罚,又进行同种非法经营行为的;4.其他情节严重的情形。明文单独规定非法买卖特定物品的行为不应作为该罪处理。《刑法》中其他罪规定为犯罪对象的特定物品,均不能成为本罪的犯罪对象。这些特定物品主要有车票、船票(第227条),人民警察制式服装、车辆与牌照等专用标志、警械(第281条),窃听、窃照等专用器材(第283条),文物(第325、326、327条),国家机关以及武装部队的公文、证件、印章(第375、280条),国家档案(第329条),武装部队制式服装、车辆号牌等专用标志(第375条第2款)等。同样,非法经营国家禁止买卖的枪支、弹药、爆炸物、核材料、毒品及毒品原植物、淫秽物品、各种伪劣商品及假冒注册商标标识,由于立法已将其独立定罪,也不能再认定为非法经营罪。因此,非法买卖特定物品也属于非法经营国家限制或者禁止自由流通与买卖的物品的行为,这种犯罪对象的特定化而导致犯罪独立化的现象,属于特别法条立法现象,根据特别法优于普遍法的原则对上述犯罪行为进行定罪论处。10、绑架罪(刑法第239条,最高法《关于在绑架过程中以暴力、胁迫手段当场劫取被害人财物的行为如何适用法律问题的答复》)第二百三十九条【绑架罪】以勒索财物为目的绑架他人的,或者绑架他人作为人质的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;情节较轻的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。犯前款罪,杀害被绑架人的,或者故意伤害被绑架人,致人重伤、死亡的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产。以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的,依照前两款的规定处罚。最高法《关于在绑架过程中以暴力、胁迫手段当场劫取被害人财物的行为如何适用法律问题的答复》规定:行为人在绑架过程中,又以暴力、胁迫等手段当场劫取被害人财物,构成犯罪的,择一重罪处罚。11、对抢劫罪的理解与适用(刑法第263条、269条,2000年11月22日最高人民法院《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》、2005年6月8日最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》、2006年1月11日最高人民法院《关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第10条、2016年(法发〔2016〕2号)最高人民法院《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》)第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产:(一)入户抢劫的;(二)在公共交通工具上抢劫的;(三)抢劫银行或者其他金融机构的;(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的;(五)抢劫致人重伤、死亡的;(六)冒充军警人员抢劫的;(七)持枪抢劫的;(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第二百六十九条【转化的抢劫罪】犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。理解与适用:(一)1、暴力须达到“足以抑制被害人反抗”2、其它方法:作广义理解典型的“昏醉抢劫”3、当场的界定:注意:犯罪行为的不中断连续,仍为“当场”(二)拟制抢劫:267条二款(携凶器抢夺)未用,且未向人显示。若显示则是标准的第263条抢劫。(三)转化型抢劫:(也是侵犯了二个法益)前提:犯盗窃、抢夺、诈骗罪;主观上:(目的是)为了抗拒抓捕、毁灭证据、窝藏赃物。注意:主体条件:要满16周岁,14—16周岁不对转化的抢劫承担刑事责任。(四)抢劫与飞车抢夺的认定:①抢夺后被害人不放手而强行夺取;②驾车逼挤、撞击或强行逼倒他人夺取财物的;③明知会致人伤亡仍然强行夺取并放任造成财物持有人轻伤以上后果的。最高人民法院《关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十条已满十四周岁不满十六周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证,当场使用暴力,故意伤害致人重伤或者死亡,或者故意杀人的,应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚。
已满十六周岁不满十八周岁的人犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,应当依照刑法第二百六十九条的规定定罪处罚;情节轻微的,可不以抢劫罪定罪处罚。可能的考点:1.2000年11月22日2.暴力的目的是当场劫取财物,暴力的对象是财物所有人、保管人、持有人,或者当场对持有财产的人有利害关系的其他人打击,对财产持有人产生胁迫作用,也认定为抢劫。但若对现场与要抢劫财物没有利害关系的人施加暴力,不能认定为抢劫。3.为抢劫财物而预谋故意杀人,或者劫取财物过程中,为制服被害人反抗而故意杀人的,以抢劫罪定罪处罚。实施抢劫后为灭口而故意杀人的,应以抢劫罪和故意杀人罪,数罪并罚。4.胁迫的方法及程度。(1)当场性(2)暴力性(以对被害人实施杀害、伤害等相恐吓)5.抢劫罪的其他方法(1)犯罪行为的同类性,既与暴力或暴力胁迫相类似程度的手段,针对人身实施(2)与被害人不能、不敢反抗有直接因果关系(3)排除被害人反抗的目的是为了当场劫取财物。注意区分临时起意占有财物的情形。6.立法特例:289条:聚众“打砸抢”,毁坏或者抢走公私财物的,对于首要分子,按照抢劫罪定罪处罚。不要求占有,属于立法特例。7.入户抢劫的认定(1)“入户”的认定2000年解释规定是“为实施抢劫行为”而进入他人生活的与外界相对隔离的住所。另对入户盗窃被发现后当场使用暴力进行了特殊规定。2005年解释规定是“入户目的的非法性,进入他人住所须以实施抢劫等犯罪为目的”,对2000年解释有所扩大。2016年解释再次强调审查入户目的,要求将“入户抢劫”和“在户内抢劫”区分开来。与2005年解释精神相符,更注重强调了入户目的的非法性。(2)“户”的认定2000年解释:他人生活的与外界相对隔离的住所。2005年解释:家庭生活、与外界相对隔离两个方面2016年解释:有所扩大,对于部分时间从事经营、部分时间用于生活起居的场所,行为人在非营业时间强行入内抢劫或者以购物为名骗开方面入内抢劫,应认定为入户抢劫。(3)公共交通工具的理解2016年解释明确了,校车、班车属于“公共交通工具”,与之前通行的观点有所区别。(4)转化型抢劫一般不考虑前行为是否既遂,但是(不认定的情形):盗窃、诈骗、抢夺数额明显低于“数额较大”标准,又不具有:eq\o\ac(○,1)接近数额较大标准,eq\o\ac(○,2)入户或在公共交通工具实施盗窃、诈骗、抢夺后在户外、或者公共交通工具以外实施暴力行为,eq\o\ac(○,3)使用暴力致人轻微伤以上后果,eq\o\ac(○,4)使用凶器或者以凶器相威胁,eq\o\ac(○,5)其他严重情节的,不构成抢劫罪。对于以摆脱方式逃脱抓捕,暴力程度较小,未造成轻伤以上后果的,不以抢劫论处。(5)抢劫金融机构的认定是指抢劫金融机构的经营资金、有价证券和客户资金。抢劫在使用中的运钞车也属于抢劫金融机构。(6)多次抢劫的认定主要要求不同时间、不同地点的抢劫,同一地点连续抢劫,一次犯罪中对同一居民楼多户入户抢劫一般都认定为一次抢劫。(7)持枪抢劫的认定eq\o\ac(○,1)假枪不构成eq\o\ac(○,2)虽然携带,但未向被害人显示,更未使用,携带行为与抢劫直接没有主客观联系的,不认定。(携带凶器抢夺的转化型抢劫认定与本条类似。)(8)冒充军警抢劫2016年新解释:要注意对行为人是否穿着军警制服、携带枪支、是否出示军警证据等情节进行综合审查,判断是否足以使他人误以为是军警人员。对于行为人仅穿着类似军警的服装或者仅以言语宣传系军警但未携带枪支、也未出示证件的,依照常人判断标准,确定是分为“冒充军警人员抢劫”。(9)抢劫可判处无期、死刑的把握问题。另见最高人民法院《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》、最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》、最高人民法院《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》全文12、对盗窃罪的理解与适用(刑法第264条、两高《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》)第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。理解与适用:1、对象:他人合法占有的财物;2、手段:“秘密”,行为人自认为没有被受害人发现就属于秘密;3、认定:①数额大;②多次盗窃(二年内盗窃三次以上应认为“对此”);修8增加的③入户;④携带凶器;⑤扒窃。既遂的,要达到一定的数额。4、销赃高于物品实际价格的,也应以实际价格算。(但销赃时明显具有欺骗意思,销赃行为另成立诈骗罪)5、既、未遂的标准:采取“失控说”,(被害人通常找不到了,就是失控了)6、主体:不包含单位,单位盗窃的,追究组织、实施、指使者的刑责。可能的考点:1.盗窃的客观方面:秘密窃取,主观性和相对性。和平取得。2.占有的转移。占有的概念:强调对物的实际支配状态,从空间上、社会一般观念上来判断,强调一种客观状态,结合民法上的占有理解,民法占有侧重合法性状态。3.盗窃对象:(1)无形物、无体物,可以成为盗窃对象,但智力成果不是盗窃对象。(2)毒品、假币等违禁品可以成为盗窃对象,根据情节量刑。(3)部分不动产也可以成为盗窃对象,如“偷砍他人房前屋后、自留地种植的零星树木”。(4)盗窃他人占有的自己的财产致使他人承担赔偿责任,也成立盗窃。(5)偷盗家庭成员的财产一般不认为盗窃,应追究刑事责任的也应对从轻考虑。4.数额标准:山东省标准:264——2000,6万,40万5.刑法修正案八(2011年(1)多次盗窃、扒窃、入户盗窃、携带凶器盗窃的,不再有数额要求,实施上述行为即构成盗窃罪。(2)2年以内3次盗窃可认定为多次盗窃;在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身财物的,
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