经济法概论9、看

经济法概论学习经济法的现实意义，请看以下案例：四川阆中6家醋厂在醋里加敌敌畏四川省阆中市8月22日召开新闻发布会，披露本市有6家醋厂在食醋里加敌百虫或敌敌畏，目前已有4人被逮捕，1人被刑拘，1人被取保候审，1人正被

通缉。

今年6月中旬，阆中市对食醋生产企业进行

突击检查时，发现“奎星”、“文兴”、“味美香”等6家醋厂的产品中含有敌百虫或敌敌畏。这6家醋厂全是处于偏僻山乡的私人小作坊。在回答执法人

员的质问时，“奎星”老板称：“在醋里加敌百虫，醋不生花、不长蛆。”阆中市政府已将这6家企业

生产的食醋全部销毁，并吊销其所有证照。古城阆中的“保宁醋”产生于公元936年，距今已有

1000余年，被列为中国四大名醋之一，故阆中又

被誉为醋城。(记者闵捷通讯员逸西)来源：中国青年报学习经济法的现实意义，请看以下案例：

三聚氰胺事件——导致小儿结石，严重威胁生命苑焕荣制售假酱油、醋案

苑焕荣自去年2月18日起，通过对购进的散装酱油、醋加入白开水、盐、味精等，勾兑加工成假冒“金狮”酱油、“龙门”米醋。截至去年3月11日被查封时止，其共加工假冒“金狮”酱油、“龙门”米醋

1950桶。房山工商分局依据《中华人民共和国产品质量法》责令其立即停止违法行为，并没收假冒成品酱油、醋1950桶及未加工的散装酱油、醋2吨、塑料空桶1800经济法不是从来就有的

刑法，有了国家就有刑法。因为，古代的国家也有人犯罪，需要刑法来制裁。

民法、商法产生也较早。民法、商法的理念是个人自治、契约自由——国家不干预个人领域、不介入个人之间的商业活动。“农民的破茅屋，风能进，雨能进，国王不能进。”20世纪之前都是这样的。20世纪前，为什么不要国家（或政府）介入私人的经济领域呢？理由：

1.经济上：认为市场这只“看不见的手”是万能的——亚当.斯密《国富论》

2.政治上:政府是邪恶的。“一切权力都容易滥用，这是万古不易的道理”——孟德斯鸠《论法的精神》。密尔《论自由》。20世纪以来，为什么要国家（或政府）介入私人的经济领域呢？现实：市场万能论在现实中的破产——1921年由美国开始引发的全球经济危机。又如近期美国次贷危机引发的全球经济衰退。原因都是市场惹的祸。理论：凯恩斯主义。

经济法——国家干预经济的法，应运而生。

当然国家干预经济的范围、强度不是一成不变的。第一章 绪

论经济法的概念、调整对象和内容一、概念：

调整经济管理和经济协作过程中产生的经济关系的法律规范的总称。二、调整对象1、国民经济管理关系：

国家机关之间、国家机关与私主体之间，比如税法、会计法、审计法等2、经济协作关系：

私人主体之间的关系：反不正当竞争法、反垄断法等二、调整对象

3、市场经济主体在内部经济管理中产生的经济关系：公司法、企业法中对组织管理形式的要求。

4、涉外经济关系。工业产权法律中的国际保护《巴黎公约》国民待遇、优先权制度、独立性原则。三、主要内容

1、市场主体法律制度：所有制作为企业法律形态分类和立法的主要标准转变为以企业的组织形态和投资者的责任形式：公司（有限责任公司、股份有限责任公司）、合伙企业、外商投资企业等。

2、宏观调控法律制度：宏观调控的手段：经济政策、行政手段、法律手段，法律手段包括税收法律制度、价格法律制度等三、主要内容

3、市场规制法律制度：对市场的管理和监督：反不正当竞争、反垄断、消费者权益保护。

4、社会保障法律制度：保障低收入人群和一般社会成员的基本生活：社会保险检测

在市场经济国家的经济法体系中，不属于宏观调控的经济法律、法规是（

）A.计划法

C.公司法B.投资法

D.价格法第三节 经济法律关系一、经济法律关系的主体国家、国家机关、法人（公司、非公司企业）、

非法人组织（合伙、个人独资、不具备法人资格的中外合作、外商独资企业）、

个体工商户、农村承包经营户、公民、外国经营者1、法人和非法人、自然人：

法人的概念：具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人区别于非法人、自然人：1）独立的组织、

2）独立的财产（无财产就无人格、独立于出资人的财产）、3）独立的责任:

A、法人的责任与法人出资人、法人成员的责任严格区别

B、法人独立承担责任直到人格消灭为止C、法人成员以其投入的财产为限。法人包括：

a企业法人（公司法人、非公司企业法人-----如依照《全民所有制工业企业法》成立的某工厂，其权利、执行机构是合一的）、b机关法人、c事业单位法人d社会团体法人。二、经济法律关系的内容经济权利

1、经济职权：国家机关享有的权利，是权利也是义务。

2、财产所有权：公、私主体都享有：占有、使用、收益、处分。所有权的内容可以分离。经营权和所有权相分离。

3、企业法人财产权：企业法人对出资者或股东投资形成的全部财产独立支配权。内容包括占有、使用、收益和处分。

4、工业产权：对无形的智力成果享有的权利，包括专利、商标等。5、债权：依据合同产生的请求权。检测下列可能成为经济法律关系的主体的有（

）A.国家机关B.企业和其他社会组织

C.企业的内部组织D.农户、个体经营户和公民三、经济法律关系的客体

经济法律关系主体享有的权利和承担的义务所指向的对象，包括物、行为、和无形财产。四、经济法律关系的保护（一）奖励（二）制裁

1、经济制裁：赔偿损失、偿付违约金、罚款、强制收购、没收非法所的2、行政制裁3、刑事制裁检测【例题1】下列各项中，能够作为经济法■■■■■律关系客体的有（

）。A.商品B.商标

C.公民

D.组织【答案】AB■【解析】选项CD属于经济法律关系的主体。【例题2】下列各项中，可以作为经济法律关系客体的有（

）。■■■■■■A.土地使用权

B.发明C.劳务

D.产品【答案】ABCD【解析】在土地使用权转让合同中，土地使用权（合同标的）就成为经济法律关系的客体。【例题3】下列各顶中，属于经济法律关系的客体的有（

）。■■■■■■A.经济管理行为

B.自然灾害C.智力成果

D.战争【答案】AC【解析】选项BD属于法律事件的范畴。【例题4】

下列各项中，不能作为经济法律关系构成要素的有（ ）。A、主体B、客体C、内容D、法律事实【例题5】

经济法主体在国家协调本国经济运行过程中承担的义务包括（

）

A.贯彻国家的方针和政策，遵守法律、法规B.履行经济管理的职责

C.按照国家规定缴纳税金

D.依法进行生产经营活动E.不得侵犯其他经济法主体的合法权益第二章 公司法律制度第一节 公司法概述一、公司的概念和种类（一）公司的概念和特征

概念：全部资本由股东出资构成，股东以其出资额或所持股份为限对公司承担责任，公司是以其全部资产对公司债务承担责任的依《公司法》成立的企业法人。公司特征：特征：

1、以营利为目的的经济组织：连续性、目的性。不同于事业单位、福利机构等。比如工商大学不是公司。2、具有法人资格。

法人的条件：a依法成立、b必要的财产和经费、c有自己的名称、d组织机构、e场所、f独立承担民事责任。

3、公司是以股东投资为基础设立的股权式企业：传统所有权→

股权（新的财产权利，与公司法人权利相互独立有依存）4、依公司法设立的企业。（二）公司的分类1、有限责任公司和股份有限公司。区别：

A、股份有限公司的全部资本划分为等额股份，有限责任公司则不然。B、股份有限公司向社会公开发行股票筹资，有限责任公司不能发行股票。（二）公司的分类1、有限责任公司和股份有限公司区别

C、股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任，有限责任公司的股东以其出资额为限对公司承担责任。

D、股份有限公司的股东人数没有上限要求，有限责任公司的股东一般为

2-50人。

E、股份有限公司的设立程序更复杂更严格。2、母公司和子公司。

子公司具有企业法人资格，独立承担民事责任。

分公司不具有法人资格，民事责任由总公司承担。3、总公司和分公司。

区分二者的重要之处在于责任承担问题。如果是子公司，就应象第3条规定的那样独立承担有限责任，破产为止。如果是分公司，那就要其母公司承担责任，也就是说，该公司没钱仍不算完，接着往上找。结合民诉法的话，就是原被告选择的问题。

速记法：所谓子公司，中文里指"儿子公司"，既是个人当然要独立承担做人的责任；而"分"公司，形象地讲：一个"人"如果下面挨了一"刀"，那就不算个人了。4、一人公司：。

5、本公司和外国公司：外国公司是依照外国法律在中国境外登记成立的公司。检测下列哪一个“公司”不具有法人资格（

）Ａ

母公司Ｂ

子公司Ｃ

总公司Ｄ

分公司第二节有限责任公司一、有限责任公司的概念和特征：

概念：股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。

特征：责任问题，是公司制度的灵魂和最为鲜明的内容，它使公司这一形态区别与合伙企业、个人独资企业等企业形态，责任制度包括两方面的内容：1、股东的责任――有限责任。2、公司的责任――独立责任1、股东的责任――有限责任。

①责任的指向：公司。股东不对债务人承担责任。②责任的范围：以出资额或所持股份为限，也就是说，你如期缴付了出资

后，公司成立了，你也就完成了对公

司的全部责任，不对公司的债务负责。2、公司的责任――独立责任①责任主体：公司。股东、董事、经理、业务员对以公司的名义作出的行为不负个人责任。②责任范围：以全部资产为限，是一种有限责任。二、有限责任公司的设立条件和程序（一）设立第20条：股东人数有限公司的"有限"之一便是股东人数有限，与后面我们将学到的股份公司形成了强烈对比。（二）组织机构

股东会的组成与性质：全体股东、权力机构股东会的表决制度与召集、召开董事会的职权：决策和业务执行机构股东会的职权与本条董事会的职权方面，只要记住股东会一般是"审议批准"、"作出决议"；而董事会一般则是"制定"、"制订"或"拟订"即可，但有一项例外就是"决定公司内部管理机构设置"。检测2、我国《公司法》规定，股份有限公).司的权力机构是(A、股东大会B、董事会C、监事会D、工会检测

1、以下各项，（ ）属有限责任公司董事会的职权。A、决定公司的财产分配、决算方案

B、决定公司的利润分配和弥补亏损方案C、决定公司合并或分立的方案D、聘任或解聘公司的总经理董事的任期与解任董事会的召集、召开与会议记录监事会

不得兼任股份有限公司监事会监事的人员包括(

)■■■A．股东代表

B．全体董事C．经理 D．财务负责人E．董事长高层就业机会禁止（白领黑名单）

①无：没有能力或能力受限的（民事行为能力）…②关（官）：执照吊销，企业被关的……；③不：经营不善、破产清算的……；④贪：贪污、贿赂，不满五年的……⑤钱：欠钱较多，到期不还的……连起来：“无官不贪钱”五个字公务员兼职禁止高管人员（董事、经理、监事）的义务与责任忠实义务。①挪借资金；②另户存储；③不当担保三项内容。

另外,还有:竞业禁止义务、不利益行为禁止义务公司行使归入权与没收违法所得的区别。

●哪些行为将导致公司行使归入权？挪借资金和不当担保行为可由公司行使归入权。●哪些所得收入予以没收？将公司资产另户存储行为的所得予以没收。检测

1、关于有限责任公司股东人数的正确说法是（

）Ａ 1人以上，５０人以下Ｂ

３人以上，１３人以下Ｃ

５人以上，１９人以下Ｄ２人以上，２００人以下，且半数以在中国境内有住所检测

2、某有限责任公司的注册资本为１０万其全体股东的首次出资额不得低于（

）Ａ

５万Ｂ

２万Ｃ

３万Ｄ

４万第三节股份有限公司一、概念和法律特征：P27二、设立条件和程序：1、设立方式：发起或募集

2、发起人：5人以上、国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于五人，但应当采取募集设立方式。3、章程

4、审批：完全采用核准制，区别与有限责任公司。对于公募发行的，还要采取双重

核准制：即省级人民政府＋国务院证券管理部门以下各项，哪些是任何公司在设立时都必须具备的基本条件？A．必须有发起人

B．必须有资本C．必须制定公司章程D．必须在登记前报经审批

〖析〗根据前述分析，公司设立的基本条件：人、财、物、机构、章程。至于审批

问题，只有股份公司才采取严格的核准制，有限公司采用核准制与注册制相结合，审

批不是必备条件；故正确答案：ABC。5、股份的认缴：三、注册资本：500万四、组织机构股东大会

董事会

经理

监事会股东大会的表决制度

普通决议事项需经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过变更（合并、分立）、解散、修宪（章程亦被称为“公司宪法”）增加或减少注册资本，须2／3以上通过五、股东、股份和股票（一）股东（二）股份1、股票的分类

2、发行新股的条件（相当于有限公司的增加注册资本）

3、股份转让：发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年内不得转让。

公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的本公司的股份，并在任职期间内不得转让。4、股票回购

4、股票回购：公司不得收购本公司的股票，但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外。

公司依照前款规定收购本公司的股票后，必须在十日内注销该部分股份，依照法律、行政法规办理变更登记，并公告。

公司不得接受本公司的股票作为抵押权的标的。检测1、下列关于股份公司的说法错误的是股份公司的董事会人数为５－１９人（

）Ａ

股份公司的股份为等额股份Ｂ

股份公司的股票不能折价发行ＣＤ股份公司股东人数较少的，可以不设董事会，只设一个执行董事检测2、判断分析题：

股份有限公司所有股东的股票均可以自由转让，不受限制

（

）理由：检测3、案例分析题：

某房地产股份公司注册资本为人民币2亿元。后来由于房地产市场不景气，公司年底出现了无法弥补的经营亏损，亏损总额为人民币7000万元。股东据此请求召开临时股东大会。公司决定召开临时股东大会，并向所有的股东发出了会议通知。通知确定的会议议程包括以下事项：1）选举更换部分董事，选举更换董事长；2）选举更换全部监事；3）更换公司总经理；4）就公司与另一房地产公司合并作出决议；5）就发行公司债券作出决议。

在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东所持表决权的半数通过。根据上述材料，回答：

公司在临时股东大会的召集、召开过程中，有无与法律规定不相符的地方？如有，请

指出，并说明理由。答案有以下一些违法的地方：

1）董事长的选举不由股东大会选举，而由董事会选举；2）更换公司总经理也是董事会的职权；

3)公司合并和发行新股、增加注册资本必须经出席大会的股东所持表决权的三分之二以上通过。第五节财务、会计制度财务公开方式三种不同方式：有限公司范围最小，仅送交股东，股份有限公司置备待查，而募集设立的股份有限公司则须公告。公积金、公益金制度：

依照公司法的规定，股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股票所得的溢价款，应当列为公司财产的哪一部分？A．利润B．资本公积金C．盈余公积金D．法定公益金〖析〗98财会资格考试：B。第三章合伙企业法律制度第一节概述合伙企业的概念和特征：概念：P44特征：1、不具有法人资格、营利性组织（企业）。

2、合伙人对合伙债务承担无限连带责任：合伙债务应首先由合伙企业的全部财产承担，不足部分才由合伙人承担无限连带责

任。书面作业

论述题：试比较有限责任公司与股份有限公司的区别。答案

设立方式不同；股东人数不同；出资证明形式不同；股权转让方式不同；注册资本最低限额不同；组织机构不同；两权分离程度不同；信息披露义务不同。

无限责任：合伙人对合伙债务的承担不以其出资额为限。当合伙企业的财产（或者合伙人的出资）不足清偿合伙债务时，合伙人应以其个人财产清偿。

连带责任：每一个合伙人都有责任代替其他合伙人清偿合伙财产不足清偿合伙债务的部分，即合伙企业的债权人对合伙企业的债务可以向任何一个合伙人主张，该合伙人不得拒绝。

这种连带责任是针对合伙企业外部的债权人而言，全体合伙人对外就合伙债务承担

连带责任，但就合伙人内部而言，各合伙

人之间是按约或按份承担合伙企业的债务。

3、以合伙协议为成立基础（合伙协议是一商事合同）。

4、合伙人之间共同出资、共同经营、共享收益、共担风险（"四个共同"）。

只出资，不参加经营，且无论收益到期都收回成本的，不是合伙，是借款行为。

当然，除了上述差异外，二者既然同为合伙，共基本法理还是相同或者基本相近的，就二者的法律适用而言，民事合伙主要适用《民法通则》第二章第五节"个人合伙"第52条法人合伙之规定，商事合伙则主要适用《合伙企业法》，但《合伙企业法》未规定的商事合伙（如律师事务所、会计师事务所等）仍适用《民法通则》的有关规定。

注意：我国《合伙企业法》确认的商事合伙，而《民法通则》确立的是个人合伙.二者区别在于：1、前者须进行设立登记，后者承认临时合伙；2、前者必备书面合伙协议，后者承认口头协议效力；3、前者是一企业，强调组织性，后者强调契约性。第二节普通合伙企业的设立一、合伙企业的设立条件：（一）2个以上的合伙人1、合伙企业之合伙人须是2、合伙人须是完全行为能力人；3、并非所有完全行为能力人均可成为合伙人，如国家公务员、法官、检察官、军事机关工作人员等国家工作人员即不得成为合伙人。（二）合伙企业的设立条件：有书面合伙协议

1、注意合伙协议的生效时间：全体合伙人签名、盖章后。2、合伙企业成立日期：营业执照签发日。3、合伙企业成立前，以合伙企业名义从事的经营活动是无效的，应由行为人承担民事责任。但是，以合伙企业名义从事的非经营性的、与设立合伙企业有关的活动，可由后来成立的合伙企业承担责任。不要混淆：合伙协议自全体合伙人签名或盖章后即生效，而公司章程是在公司营

业执照签发之日起生效。注意二者之区别。合伙企业的设立条件：（三）实际缴付的出资

1、特别注意合伙人可以劳务出资，但公司股东是不可以的。2、某个合伙人违反了合伙协议规定的出资义务，应对其他合伙人承担违约责任。3、合伙企业法采实缴资本制，同《公司法》一样。合伙企业的设立条件：

（四）名称：不得使用“有限”或

“有限责任”。（五）经营场所等必要条件二、设立登记程序p47

“张王李火锅店”，2008年9月26日向工商部门申请营业执照，2008年

10月1日实际对外营业。工商部门10月13日签发执照。“张王李火锅店”

10月14日领回执照。合伙企业成立日期是？第三节普通合伙企业财产一、合伙企业财产的构成及性质

1、合伙企业财产由两部分构成：合伙人出资与合伙企业收益积累。2、至于合伙企业财产性质，应区别

合伙人出资与合伙企业收益分别而论：2、合伙企业财产性质，应区别合伙人出资与合伙企业收益分别：（1）合伙人出资部分；（2）合伙企业收益积累部分归全体合伙人共有，且应理解为按份共有。二、合伙企业财产的管理

1、合伙企业的财产由全体合伙人共同管理和使用。

2、清算前私自转移或处分合伙财产行为的效力：清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。不要混淆：合伙企业清算前，合伙人私自转移或处分合伙财产的行为并非绝对无效，而是不得对抗不知情的善意第三人。二、合伙企业财产的管理

3、合伙人向第三人转让份额时，之所以要求须经其他合伙人一致同意，是因为该行为意味着转让人退伙（转让全部份额时）而第三人入伙，而第三人入伙应经全体合伙人同意，并修改原合伙协议，订立新的合伙协议。4、掌握其他合伙人的优先受让权。二、合伙企业财产的管理

5、出质合伙份额的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意的出质行

为效力有两种情形：无效或作为退伙处理，以上两种效力情形下，均可能发生赔偿责

任。不要混淆：本条之所以严格限制出质行为，因为出质须转移物的占有，从而影响全体合伙人对合伙财产的共同管理和使用权；而抵押行为不须转移物的占有，故抵押行为不在本第四节合伙企业的事务执行一、执行方式：合伙事务之执行有三种模式：全体合伙人共同执行；委托一名或数名合伙人执行；聘任第三人经营管理二、执行及监督：

1、执行合伙人与合伙企业之间的法律关系性质是当然代表关系；认清这一点是理解整个第四章内容的关键。所以，执行合伙人之招待事务行为责任当然由合伙企业及全体合伙人承担；并且合伙内部对执行合伙人的权利限

制对外不得抗善意第三人。

2、非但如此，即使依合伙企业内部规定不具有对外执行合伙事务权利的合伙人，与合伙企业之间也成立表见代理关系；是故，无执行权的合伙人对外以合伙企业名义与善意第三人进行的行为后果仍应由合伙企业及全体合伙人承担。

这里须提请注意的是，第三人是否善意应如何认定。一般说来，个别合伙人在办理

合伙企业日常经营业务中的财产处分和债

务承担行为，被认为存在着全体合伙人的

默示授权。除合伙企业有相反证明外，行

为相对人是善意的；而当合伙人的行为属

于超过合伙企业日常经营范围的财产处分

或债务承担行为，特别是第31条所规定的

是必须经全体合伙人一致同意的行为时，

相对人应当在得知合伙事务执行人有正当

授权的情况下，才得与之签订合同，否则，应被认为存在恶意。

3、当然，在上述第2、3种情形下，合伙企业及其他合伙人在对外承担责任之后，可对有过错的合伙人行使追偿权。4、被遭到任为经营管理人员的第三人与合伙企业之间成立委托代理关系，其责任承担应依委托代理关系解决。故当其超越授权范围（无权代理）或因故意、重大过失（排除一般过失），给合伙企业造成损失的，应负赔偿责任。合伙企业财产

5、在合伙事务执行的第二种模式下，执行合伙人对内有经营管理权，对外有代表合伙企业权，此时无执行权的其他合伙人也享有三大权利：监督检查权。知情权。提出异议权。（注意提出异议权的效力）。不要混淆：特别注意执行合伙人与合伙企业之关系和聘任经营管理人员与企业之关系的不同。检测

甲、乙、丙在合伙企业的设立协议中约定如下事项，正确的是（

）甲任合伙企业事务执行人，其他人对执行合伙事务提出异议时，该项事务应暂停执行甲任合伙企业事务执行人，承担全部企业亏损责任，其他合伙人不承担甲任合伙企业事务执行人，有权以合伙企业名义为他人提供担保甲任合伙企业事务执行人，承担有限责任，其他合伙人承担无限责任三、利润分配及亏损分担

1、合伙企业的利润和亏损，由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担：合伙利润分配或亏损分担在协议未约定时，实行平均主义；各合伙人承担债务比例及清算时分配剩余财产比例在协议未约定时，亦适用以上标准（第40、61条）。这是极不同于《民通意见》规定之所在（《民通意见》第45条；按出资比例或实际盈余分配比例）。

2、保底条款无效：合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。3、

合伙事务之决议原则，实行"头数主义"，即一人一票；此极大不同于《民通意见》第55条依"资本多数决"原则议决的规定。四、合伙人的义务1、合伙人竞业禁止义务。2、合伙人自我交易禁止义务，但有两个例外：合伙协议有约定；全体合伙人同意。3、违反以上两个义务的法律责任：赔偿责任。不要混淆：合伙人违反竞业禁止和自我交易禁止义务

的效力是赔偿合伙企业或其他合伙人损失，而公司董事、经理违反相同义务的效力是

公司行使归入权。第五节合伙企业与第三人关系

1、全体合伙人对外（合伙企业之债权人）承担无限连带责任，对内则是按份之债。2、代位追偿权。3、禁止合伙人个人债权人的两个行为：以个人债权抵销合伙债务（第41条）；代位行使合伙人的合伙权利（第42条）。

4、重点注意：合伙人个人债权人实现合伙人合伙份额之两种方式：以收益用于清偿；请求人民法院强制执行份额。不要混淆：合伙人个人债权人强制执行合伙份额时，必须请求人民法院为之，而不得自己径直实现之。

李平、李亮和李光同为明星合伙企业的合伙人。李平欠张石人民币20万元，无力用个人财产清偿。张石在不满足于用李平从明星合伙企业分得的收益偿还其债务的情况下，可以（

B

）。代位行使李平在明星合伙企业的权利依法请求人民法院强制执行李平在明星合伙企业的财产份额用于清偿自行接管李平在明星合伙企业的财产份额直接变卖李平在明星合伙企业的财第六节 入伙、退伙一、入伙

1、入伙人与原合伙人承担连带责任的起止时间。2、注意入伙协议若约定新合伙人对入伙前的合伙企业的债务不承担责任，该约定的效力不及于合伙企业的债权

人。二、退伙

1、有关退伙情形的规定十分复杂，共有6个条文规定了四大类情形：A.约定有经营期限的法定退伙情形；

B.未约定经营期限地法定退伙条件；

C.当然退伙情形；D.开除出伙情形。检测

退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务（ ）。A、不承担责任B、承担连带责任C、按协议承担D、经本人同意承担根据《合伙企业法》的规定，下列表述，错误的是（

）

A.新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议

B.入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任C.合伙人退伙，必须经全体合伙人同意D.退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任

2、合伙人当然退伙后，合伙企业债务应如何承担。

3、合伙人死亡情形下，其合法继承人欲取得合伙人资格，需同时具备两个条件：合伙协议有约定或全体合伙人同意：合伙继承人同意成为合伙人。第七节 解散、清算

1、合伙企业解散时清算人组成有四种方式：全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，指定一名或数名合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，委托第三人担任；申请人民法院指定。2、清偿顺序：

3、合伙企业解散后，原合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担连带责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。5年为除斥期间。思考题：P57第四章个人独资企业法律制度第一节概述■一、个人独资企业概述（一）概念（二）特征（1）一个自然人投资；财产人投资人个人所有，企业无独立财产；投资人承担无限责任；非法人营业性组织（企业）。二、适用范围：

外商独资企业不属本法所称的个人独资企业范畴。

不适用国有独资公司，不适用于全民所有制企业。三、权利四、义务第二节个人独资企业的设立一、设立条件：投资人为一个自然人

重点：1、国家公务人员不能成为个人独资企业的投资人。

2、个人投资财产于个人企业后，并不转移所有权，独资企业本身无独立财产权。二、设立程序1、申请2、受理3、审查4、登记三、对个人独资企业的登记管理四、登记机关的责任第三节 投资人及事务管理一、投资人的权利和责任个人独资企业投资人的债务承担无限责任：

投资人以个人财产投资的，以个人全部财产对企业债务承担无限责任；以家庭共有财产出资的，以家庭共有财产承担无限责任。

分支机构的民事责任由个人独资企业承担，最终由投资个人独资企业的个人承担。二、管理1、个人独资企业事务管理模式两种：投资人自行管理；委托管理；2、投资人与受托人或被聘用人的权利义务关系：、投资人与受托人、被聘用人之间是委托契约关系，故投资人对后者的职权限制，不得对抗善意第三人。、受托人、被聘用人依委托合同应尽到诚信、勤勉义务，具体体现为P70所列的10项义务，重点掌握第（三）、（五）、（六）、（七）、（八）项义务。、受托人、被聘用人违反合同义务，应对投资人承担民事赔偿责任第四节个人独资企业的解散和清算

1、个人独资企业解散的4种具体情形。

2、个人独资企业清算人的选任：投资人自行担任；债权人申请法院指定。

3、清算期间，个人独资企业的行为能力仅限于与清算有关的事务范围；

4、个人独资企业解散后，财产清偿顺序同公司、合伙企业并无分别。思考题：P73第十章 反不正当竞争法一、概念：

不正当竞争行为界定为“损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为”。二、特征：

1、主体限定为经营者。经营者界定为“从事商品经营或者营利性服务（以下所称商品包括服务）的法人，其他经济组织和个人”。从而明确了不正当竞争行为的主体要件。另外，政府及所属部门，以权经商，市场封锁行为也为不正当竞争。2、违法行为。

判断标准：经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。这一款就属于我国反不正当竞争法一般条款的抽象要件。3、侵害的客体：P194第二节不正当竞争行为的种类一、混淆手段或是误导经营者采取伪造或是仿冒或其他虚假标志从事市场交易，引起公众误解，诱使消费者误购，谋取非法利益。（一）假冒他人的注册商标

反不正当竞争法确立了知识产权法的基本原则。诸如版权法、专利法和商

标法等具体知识产权法的核心实质上

是一套利益分配的规则，即权利人有

权独占因知识财产而产生的商业利益，禁止他人对属于权利人的知识财产所

产生的商业利益进行不正当竞争。而

这套规则与反不正当竞争法的基本原

则，即禁止不正当竞争的原则，是完

全一致的，完全可以被涵盖在反不正

当竞争法的基本原则之中。

（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近

似的名称、包装、装潢，造成和他人

的知名商品相混淆，使购买者误认为

是该知名商品。案例：洪恩电脑有限公司诉会斯特科技开发中心不正当竞争纠纷案

原告自主开发研制了股市操作类软件产品

“股神”，上市之后该产品占有相当的市场份额，有较高的市场知名度。1999年，原告取得“股神”商标使用专有权。自

2000年开始，被告在其软件产品外包装上冠以“股神2000”的名称，并在公司的网站上宣传“股神2000”。原告认为被告的行为会使消费者误认为“股神2000”是

“股神”的升级产品，于是原告以被告的行为构成不正当竞争为由提起诉讼，要求被告承担相应的民事责任。（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；案例：南京电力自动化设备总厂诉南京天印电力设备厂不正当竞争纠纷案

被告南京天印电力设备厂在自己生产的产品上标明原告南京电力自动化设

备总厂为其产品的生产厂家，并予以

销售，获取大量利润。原告诉至法院，要求被告停止侵害并赔偿损失。

（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。二、商业贿赂

商业贿赂的对象是交易对方单位，以及对该交易的成交起决定作用或者重大影响的单位或者个人。形式包括小额广告礼品、回扣、折扣、佣金、有奖销售和附赠。折扣不等同于回扣

折扣：折扣本质上是一种让利行为，亦即是一种间接降价行为，是经营者享有的降价销售的自由，一般情况下是合法行为。其重要特征之一就是对明码标价商品实行比例打折。经营者销售商品时，可以以明示的方式给予对方折扣。如实入帐。

回扣：回扣是指经营者销售商品时在账外暗中以现金、实物或者其他方式退给对方单位或者个人一定比例的商品价款。回扣的典型特征是账外暗中，包括不记入财务账、转入其他财务账或者做假账等。

佣金，是商务活动中的一种劳务报酬，是具有独立地位和经营资格的中间人

在商务活动中为他人提供中介服务所

得的报酬。非法佣金主要表现为暗中

给予，双方都不入账，即使入账，也

不记入“劳务收入”科目，而记入“其他收入”科目。

案例：附赠式商业贿赂：2003年9月联想进行的优惠活动，998元优惠购买价值

8388元的笔记本，198元优惠购买价值2888元手机。附加条款：在此期间内用户以普通销售价一次购买任何一款同一配置的产品10台以上（含10台），均可以享受手机优惠。购买40台以上（含40台），均可以享受笔记本电脑优惠。

附赠式商业贿赂和附赠式有奖销售的区别：抽奖，有一定的概率，并非所有人可以中

奖。附赠式有奖销售没有任何的偶然性，

是必然的，只要买东西，肯定能得到这个三、引人误解的虚假宣传

判断标准：该宣传是否引人误解。对于是否引人误解的判断，通常以一般消费者施以普通注意为标准。这里所谓的一般消费者的范围通常要结合广告宣传的对象加以界定。例如，对于以专业人士为对象的广告所适用的注意标准就应适当比针对一般人的偏高一些，而针对儿童的广告就应以儿童的注意力为准。案例1：金龙鱼1：1：1调和油广告涉嫌虚假宣传：

1∶1∶1的比例即当人体饮食中饱和脂肪酸、单不饱和脂肪酸和多不饱和脂肪酸达到

1∶1∶1的比例时，能确保营养均衡。金龙

鱼第二代调和油含脂肪酸的实际比例是

0.27∶1∶1。目前正在播放的金龙鱼广告“醒目”打出了1：1：1的旗号，而这并

不代表调和油里3种脂肪酸的比例，真实的比例数字0．27：1：1以较小的字体“不显眼”地出现。这种广告内容极易引起消费者的误解，容易使人认为该产品的脂肪酸比例是1：1：1。因此工商部门要求其在中央台、北京台等媒体暂停播放广告，对广告内容进行修改。四、侵犯商业秘密（一）概念和条件：P197

权利人对商业秘密的权利是基于对商业秘密事实上的独占，权利人通过自行保密的手段保证其对秘密信息的独占利用，而不是象专利权那样由法律授予法定的独占权利。对于容易被他人通过反向工程破解的技术信息不适合采取商业秘密的方式加以保护，应当申请专利。而对于易于保密的信息、生命周期较短的信息以及不能达到专利条件的信息，则应当考虑运用商业秘密的手段加以保护。（二）侵犯商业秘密的行为

1.以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。以下几种获取商业秘密的手段应当属于不构成侵权的正当手段：⑴独立发现，即通过独立的研究开发获知与商业秘密相同的信息；⑵反向工程，在通过正当途径获得商业秘密所有人生产的产

品，通过对产品成分或设计的分析，

获知产品的生产方法；⑶从公开文献中获得。

2.披露、使用或许可使用非法获取的商业秘密

3.负保密义务者披露、使用或许可使用商业秘密

主体主要有以下几类：⑴与权利人有商业往来的企业或个人，如权利人的客

户、技术开发的合作方、技术转让的

受让方、被许可方等。⑵权利人的雇员或职工。⑶掌握商业秘密的官方机构及其雇员。

4.第三人恶意或重大过失侵犯商业秘密

第三人侵犯商业秘密其主观状态应对于前述侵害商业秘密的行为明知或应知，明知即是一种恶意（故意）的状态，应知即应当知道或有理由知道因为过失而不知，即是一种重大过失的状态。案例：许继电器股份有限公司诉郑学生、漯河市爱特电器设备有限公司侵犯商业秘密纠纷案

原告许继公司的前身许昌继电器厂以有偿技术转让的方式受让西门子公司的继电保护和载波技术。被告郑学生作为项目负责人之一，利用职务之便掌握了此项商业秘密。被告郑学生尚在许继公司工作期间，违反许继公司的保密规定，将其掌握的技术作价20万元入股，与漯河卷烟厂及张明亮等人组建被告爱特公司，无偿使用此项技术生产产品进行销售。原告以商业秘密被侵犯为由向法院提起诉讼。五、低于成本价销售商品。P199六、违反意愿的搭售。

案例：北京申奥成功后第二天到邮局购买奥运纪念邮票时被搭售其他旧票，属于不正当竞争。市民在邮局购买时

被告称必须同时买1998年、1999年贺卡或其他纪念邮票等商品，价格有两种，分别高达100元和200元。律师称邮局作为公用企业在出售北京申奥成功纪念邮票时强制消费者购买不需要的邮票，明显有限制竞争嫌疑。七、违反规定的有奖销售。八、商业诽谤：案例：网上商业诽谤第一案

王洪在互联网上声讨恒升集团的事件曾经闹得沸沸扬扬。1997年8月5日，王洪购买一台恒升集团生产的笔记本电脑，此后，王洪在使用电脑中感觉显屏晃动，通过多次反复交涉，王在互联网上发表《谁之过？一段恒升笔记本的公案》，《誓不低头》等文章，记叙“笔记本死机频繁，奇慢无比，温度烫手，娇气得像块豆腐。这样的产品比起其他的品牌来讲，不是垃圾又是什么”，王洪的文章及与恒升集

的往来函在其个人主页上的接连发表及有关报刊的报道，吸引众多网民在

BBS上留言，其中含有大量的对恒升集团带有侮辱性的内容。二审法院认可了一审法院关于被告侵权成立的判决，王洪赔偿北京恒升远东电子计算机集团经济损失人民币九万元。九、投标招标中的不正当竞争行为十、公用企业的强制交易行为

供水、供电等公用企业强行销售水表、电表等行为。

每月的手机缴费单中都有一项莫名其妙的“移动梦网”费用支出，收费的是某网络公司，2004年4、5月间，

很多媒体都对“移动梦网”的强制性收费问题进行声讨，揭示了很多类似的案件。原来，从2000年12月起，

移动运营商与SP（服务提供商）进行合作，创造了双赢的局面，随之也出现了很多乱收费的问题。十一、政府限制竞争的行为

保险公司联合有关部门和单位强制售险。巢湖市一家保险公司通过教育主

管部门、学校，强行向中小学生推销

人身保险和医疗保险，另一家保险公

司则联合交通部门，借客货车营运证

年审之机，强制部分驾驶员购买保险。第三节监督检查和法律责任法律责任：1、经济、民事责任。2、行政责任。3、刑事责任。

思考题：P205，特别是商业秘密的认定问题。P207的案例。第十五章工业产权法律制度

要点：工业产权法的概念和工业产权的特征，专利法的概念和专利权主体、客体和内容，专利权人的权利和义务，专利的申请和审批以及专利权的期限、专利权的保护商标法的概念和商标权

的主体、客体和内容。商标权人的权

利和义务，商标注册的申请和审批以

及商标权的期限，商标的管理，商标

专用权的保护。第一节工业产权法概述一、工业产权的概念：

工业产权是指人们依法对应用于商品生产和流通中的创造发明和显著标记

等智力成果在一定地区和期限内享有

的专用权。工业产权属于无形财产权，主要是指专利权和商标专用权。工业

产权与版权，统称为知识产权。二、特征：

工业产权属于无形财产权，与有形财产权相比，具有的特征为:专用性.在一定的区域和期限内它专属于创造人或其所属单位。排除他人享有同样权利。地域性.一个国家所保护的工业产权除在一定情况下适用统一保护工业产权的国际公约外，不发生域外效力。时间性.工业产权保护是有一定期限的法定期限届满，工业产权自三、国际保护

《保护工业产权巴黎公约》是1883年在巴黎签订的，并经过多次修改。它是保护工业产权方面影响最大的国际公约。1984年11月14日我国决定加

入《巴黎公约》，自年月日起该公约对我国生效。该公约主要规定了三项原则：（1）国民待遇原则；（2）优先权原则；（3）独立性原则。第二节 专利法

一、专利权：专利权是发明人基于发明创造，通过申请专利的方法，公开自己发明创造的技术内容，经审查程序而取得的专有权。专利制度的构成和主要特点有：（1）法律保护（2）科学审查（3）技术公开。二、专利权的主体

专利权的主体即指专利权人，其主要是有权提出专利申请并获得专利权的人。发明人指发明、实用新型的创造人，设计人指外观设计的制作人。专利申请人是有权就一项发明创造提出专利申请的人。职务发明与非职务发明的界线：

“专利法第六条所称执行本单位的任务所完成的职务发明创造，是指：（一）在本

职工作中作出的发明创造；（二）履行本

单位交付的本职工作之外的任务所作出的

发明创造；（三）退职、退休或者调动工

作后１年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明

创造。”依据法律解释的原则，对此进行

解释得出的结论是：如果不符合上述条件

之一，则不属于职务发明。平谷宫廷风味烤鸡厂诉唐国兴确认专利申请权纠纷案

原告烤鸡厂认为本案被告在担任原告的技术副厂长职务期间，利用原告为其提供的一切物质条件，发展完善了“一种宫廷风味烤鸡的制作方法”，该方法应该为职务发明，但是被告却将该方法申请了非职务发明创造。于是原告请求法院确认其为专利申请人。被告人认为该方法源于其家传秘方，后经被告在实践中加以完善而成，专利申请权应归被告自己一人。三、客体发明实用新型外观设计不授予专利权的项目有：（一）违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造不授予专利权。（二）不可专利的项目1、科学发现2、智力活动的规则和方法

3、疾病的诊断和治疗方法

4、动物和植物新品种5、用原子核变换方法获得的物质四、授予专利的条件发明和实用新型1、新颖性

新颖性是指申请专利的发明或实用新型不属于现有技术。也就是说，在申请日以前没有同样的发明或实用新型在国内外出版物上公开发表过，在国内公开使用过以及其他方式为公众所知。

新颖性是取得专利的第一个条件，它要求一项发明或实用新型必须是新的、前所未有的。各国专利法均把新颖性

作为取得专利的首要条件。从专利审

查角度讲，首先审查新颖性条件，如

果不具备，就不能取得专利，其他条

件不必审查。新颖性的标准

A、公开方式：新颖性的基本要求是没有公开过。发明或者实用新型一旦向社会公开了，便成为现有技术，失去了新颖性而不可能获得专利权了。专利法所说的公开，其形式是指：公开发表、公开使用、其他方式的公知。

B、地域标准：是指发明或者实用新型在什么地域内公开才使其丧失新颖性而成为现

有技术的一部分。我国所采用的即混合性

的，对公开发表的方式采用绝对新颖性标

准，而公开使用方式采用相对新颖性标准。

C、时间标准：需要确定明确的时间界限，在什么时间以前的技术应作为现有技术。绝大多数国家彩申请日标准。据此，在发明或实用新型提出申请的这一天以前，如果该技术内容已经在国内外出版物上公开发表过，或者在国内公开使用过，就丧失了新颖性，而不能取得专利权。反之，在申请日以前没有公开过，或者是在申请日后公开的的，就具有新颖性。三种不丧失新颖性的例外：（一）在国际展览会上首次展出的（二）在学术会议和会议上首次发表的。（三）他人未经申请人同意而泄漏其内容的。在申请日以前6个月内发生上述情形的，该申请不丧失新颖性。2、创造性

创造性又叫发明高度、先进性、非显而易见性等。这些用语用来表达一个

意思：所谓发明不但应当是新颖的，

而且必须有进步，比已有的技术更先

进。发明是创造性成果，它不能是仅

仅从现有技术中演绎出来的，而必须

与现有技术有差异，含有新的实质性

的进步。这种创造性、进步性对于一

个相同技术领域的普通技术人员来说，不能是一望可知的，亦即不是显而易

见的。判断创造性的客观标准：

就发明而言，创造性是该项技术成果比同类型的现有技术水平高超，包含新的实质性因素。"突出的实质性特点"，不是简单的小改小革，而是具有本质的区别，这种本质的区别非所属领域普通技术人员能够联想的到。换句话说，普通技术人员可以从现有技术的基础上通过逻辑分析，推理和实验可以得到的，而不需要经过发挥创造力，则该发明是显而易见的，因此不具有创造性。"显著的进步"，从客观效果来衡量，该技术成果与现有技术相比，克服了现有技术的缺点和不足，或者代表了技术发展的新动向。这种进步