南开大学法学院民商法（知识产权法、民法、商法）历年考研真题汇编（含部分答案）

目录

2000年南开大学法政学院民法考研真题

2001年南开大学法政学院民法考研真题

2002年南开大学法政学院民法考研真题

2003年南开大学法政学院民法与商法考研真题

2004年南开大学法政学院民法与商法考研真题

2005年南开大学法学院民法与商法考研真题

2006年南开大学法学院民法与商法考研真题

2007年南开大学法学院民法与商法考研真题

2010年南开大学法学院871民商法（知识产权法、民法、商法）考研真

题及详解

2011年南开大学法学院871民商法（知识产权法、民法、商法）考研真

题及详解

2012年南开大学法学院888民商法（知识产权法、民法、商法）考研真

题（回忆版）

2015年南开大学法学院876民商法（知识产权法、民法、商法）考研真

题（回忆版）

2016年南开大学法学院876民商法（知识产权法、民法、商法）考研真

题（回忆版，极不完整）

2000年南开大学法政学院民法考

研真题

南开大学2000年硕士研究生入学考试试题

学院：法政学院

考试科目：民法

一、名词解释

1除斥期间

2身份权

3复代理

4质押

5债权人代位权

二、简述题

1知识产权与财产所有权有哪些主要区别？

2简述双务合同当事人的抗辩权。

3简述民法中的诚实信用原则。

4保护文学艺术作品伯尔尼公约与世界版权公约有哪些主要的区

别？

5侵权责任与违约责任有哪些主要区别？

6简述买卖合同的所有权和风险转移问题。

三、论述题

试论建立和健全我国物权制度的必要性。

2001年南开大学法政学院民法考

研真题

南开大学2001年硕士研究生入学考试试题

学院：法政学院

考试科目：民法

一、名词解释

1表见代理

2交付

3代位继承

4抗辩权

5著作权法中的合理使用

二、简述题

1无效合同与可撤销的合同有哪些主要区别？

2简述物权法的基本原则。

3简述专利权的归属。

4论侵权制度中的无过错原则。

5试述在我国健全人身权制度的重要意义。

6论法人的财产关系。

三、论述题

论社会主义市场经济与合同自由原则。

2002年南开大学法政学院民法考

研真题

南开大学2001年硕士研究生入学考试试题

学院：法政学院

考试科目：民法

一、名词解释

1诉讼时效中断

2转继承

3名誉权

4附条件的法律行为

5邻接权

二、简述题

1缔约过失责任与违约责任有哪些主要区别？

2简述代理权的行使。

3如何认识合同成立、合同未生效、合同无效？

4简述物权变动的形式。

5试述精神赔偿。

6简述诉讼时效和占有时效的区别。

三、论述题

论知识产权与意思自治原则。

2003年南开大学法政学院民法与

商法考研真题

附文字版试题：

南开大学2003年硕士研究生入学考试试题

学院：法政学院

考试科目：民法与商法

专业：民商法

一、名词解释（每题6分，共30分）

1代位继承

2侵权法律制度中的过错

3肖像权

4两合公司

5合伙

二、简述题（每题15分，共90分）

1简述商法的基本特征是什么？

2简述发生善意取得的构成要件。

3简述房屋购买合同与房屋过户登记的关系。

4试论驰名商标的保护。

5论商行为和民事法律行为。

6简述显名代理、隐名代理以及在我国合同法的体现。

三、论述题（30分）

论社会主义市场经济对民事行为的要求。

2004年南开大学法政学院民法与

商法考研真题

附文字版试题：

南开大学2004年硕士研究生入学考试试题

学院：法政学院

考试科目：民法与商法

专业：民商法

一、名词解释（每题6分，共30分）

1遗嘱继承

2请求权

3典权

4保险代位求偿权

5商业秘密

二、简述题（每题15分，共90分）

1论物权的优先效力。

2简述侵权行为法的社会功能。

3试论公司法中的有限责任原则。

4试述制定我国民法典的基本思路。

5论专利权与著作权的异同。

6论合同解除的条件和法律后果。

三、论述题（30分）

论对民事权利的保护。

2005年南开大学法学院民法与商

法考研真题

附文字版试题：

南开大学2005年硕士研究生入学考试试题

学院：法学院

考试科目：民法与商法

专业：民商法

一、名词解释（每题6分，共30分）

1转继承

2隐私权

3一人公司

4复保险合同

5联合商标

二、简述题（每题15分，共90分）

1试论商事登记的效力。

2如何理解知识产权的客体知识产品的非物质性？

3简述债权人代位权的成立要件。

4论物权法定原则及对该原则的评析。

5试论过错推定原则及其运用方法。

6论制定我国物权法的体系及主要内容构想。

三、论述题（共30分）

论私权神圣与禁止权利滥用。

2006年南开大学法学院民法与商

法考研真题

附文字版试题：

南开大学2006年硕士研究生入学考试试题

学院：法学院

考试科目：民法与商法

专业：民商法

一、名词解释（每题6分，共30分）

1公序良俗原则

2表演者权

3服务商标

4控股股东

5保险代位追偿权

二、简述题（每题15分，共90分）

1试析公司法立法理念的转变。

2简论知识产权的权利体系及范围。

3简答合伙财产的构成及法律性质。

4论物权的优先效力。

5简述合同的解除条件及解除与终止的区别。

6简答侵权责任与不当得利返还责任的竞合。

三、论述题（共30分）

论民法的私法属性并对“私法公法化”进行评价。

2007年南开大学法学院民法与商

法考研真题

南开大学2007年硕士研究生入学考试试题

学院：法学院

考试科目：民法与商法

专业：民商法

一、名词解释（每题6分，共30分）

1共同危险行为

2亲权

3图形商标

4超额保险

5商业登记

二、简述题（每题15分，共90分）

1简答有限合伙和有限责任合伙的区别。

2试析公司法中任意性规范与强制性规范的关系。

3简论不动产物权登记所产生的法律效果。

4简述建筑物区分所有权的权利构造。

5简答保证合同中保证人享有的民事权利。

6简答知识产权的客体知识产品的社会性。

三、论述题（共30分）

论民商法对善意第三人的法律保护。

2010年南开大学法学院871民商法

（知识产权法、民法、商法）考

研真题及详解

南开大学2010年硕士研究生入学考试试题

学院：112法学院

考试科目：871民商法（知识产权法、民法、商法）

专业：民商法学

注意：请将所有答案写在专用答题纸上，答在此试题上无效！

一、名词解释（每题6分，共30分）

1私法自治原则

2一般人格权

3商业名称

4股权

5地理标志

二、简述题（每题15分，共60分）

1简述《物权法》对不动产征收的规定并对该规定进行简要评

价。

2简答无权代理的法律后果。

3简述我国普通合伙人的出资方式。

4简述专利法领域的优先权原则。

三、论述题（三选二，每题30分，共60分）

1论《侵权责任法》的保护范围。

2评析有关公司社会责任的学说。

3论我国著作权法中的合理使用制度。

参考答案：

南开大学2010年硕士研究生入学考试试题

学院：112法学院

考试科目：871民商法（知识产权法、民法、商法）

专业：民商法学

注意：请将所有答案写在专用答题纸上，答在此试题上无效！

一、名词解释（每题6分，共30分）

1私法自治原则

答：私法自治原则，又称意思自治原则，是指法律确认民事主体可

以自由的基于其意志去进行民事活动的基本原则。私法自治原则的核心

是合同自由原则。《民法总则》第5条规定，民事主体从事民事活动，

应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。

2一般人格权

答：一般人格权，系相对于具体人格权而言，是指法律采用高度概

括的方式赋予公民和法人享有的具有权利集合性特点的人格权，是关于

人的存在价值及尊严的权利。一般人格权的价值内涵可概括为人格平

等、人格独立、人格自由、人格尊严这四项内容。

3商业名称

答：商业名称，又称商号，是指商事主体在从事商事行为时为表明

不同于他人特征而使用的名称。商业名称的概念存在广义和狭义两种解

释：在广义上，商业名称等同于商事名称，它包括工商企业的名称，也

包括个体工商户的字号；在狭义上，商业名称仅仅指字号。

4股权

答：股权，是指股票持有者所具有的与其拥有的股票比例相应的权

益及承担一定责任的权力。以股权行使的目的和内容为标准进行划分，

股权可分为自益权和共益权；以股权受法律强制的程度为标准进行划

分，股权可分为固有权和非固有权；以股权行使所需的股东人数为标准

进行划分，股权可分为单独股东权和少数股东权；以权利行使的目的为

标准进行划分，股权可分为财产权、支配与经营权、救济与附属权；以

权利行使主体为标准进行划分，股权可分为一般股东权和特别股东权。

5地理标志

答：地理标志是鉴别原产于一成员国领土或该领土的一个地区或一

地点的产品的标志，但标志产品的质量、声誉或其他确定的特性应主要

决定于其原产地。因此，地理标志主要用于鉴别某一产品的产地，即是

该产品的产地标志。地理标志也是知识产权的一种。我国《商标法》第

16条第2款规定：“前款所称的地理标志，是指标示某商品来源于某地

区，该商品的特定的质量、信誉或者其他特征，主要由该地区的自然因

素或者人文因素所决定的标志。”

二、简述题（每题15分，共60分）

1简述《物权法》对不动产征收的规定并对该规定进行简要评

价。

答：我国《物权法》按照宪法的规定，将征收征用制度做出了更为

具体的规定。《物权法》第42条第1款规定：“为了公共利益的需要，依

照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋

及其他不动产。”第44条规定：“因抢险、救灾等紧急需要，依照法律规

定的权限和程序可以征用单位、个人的不动产或者动产。被征用的不动

产或者动产使用后，应当返还被征用人。单位、个人的不动产或者动产

被征用或者征用后毁损、灭失的，应当给予补偿”。《物权法》的上述

规定，完善了我国征收征用制度，主要有以下特点：

（1）区分了征收与征用。征收、征用都是国家基于公共利益的需

要，通过行使行政权，对集体和私人财产权的限制。

（2）明确了征收征用权的主体为国家。一方面，征收征用是一种国

家的强制行为，是政府行使征收权的行政行为，因此，享有征收征用权

的主体只能是国家。另一方面，既然征收是基于公共利益而移转财产权

的行为，只能由政府代表社会公众来行使征收权，实现社会公共利益。

（3）明确了公共利益是征收征用追求的目的。我国《物权法》第

42、44条都规定了公共利益是行使征收权的目的。由于公共利益是征收

征用权行使的目的，所以，不能单纯为了商业目标而行使该权力。

（4）明确了征收征用必须符合法定权限和程序。我国《物权法》特

别强调征收补偿必须依据法定的权限和程序开展。

（5）明确了被征收征用人获得补偿的权利。征收虽然是基于公共利

益的目的而对个人和集体财产权所做出的限制，但这种限制并不是对财

产的无偿征收，而是强制性地以适当补偿为前提的权利移转。

总之，《物权法》第42、44条虽然规定得较为原则和简略，但其包

含的内容却极为丰富，这些规定既是依据我国《宪法》所做出的，又是

对《宪法》相关规定的具体化和完善。

2简答无权代理的法律后果。

答：无权代理，是指不具有代理权的当事人所实施的代理行为。无

权代理可发生与有权代理同样的法律效果，也可能不发生与有权代理同

样的法律效果。具体分析如下：

（1）发生与有权代理同样的法律效果

①被代理人行使追认权

通过被代理人行使追认权，无权代理行为中所欠缺的代理权得到补

足，转化为有权代理，发生与有权代理同样的法律效果。被代理人追认

权的行使，有明示和默示两种方式。追认无权代理行为有效的权利，是

被代理人基于意思自治原则所享有的权利，其法律性质为形成权。

被代理人追认权的行使，可以向交易相对人作出，也可以向无权代

理人作出。一经作出追认，无权代理行为即获得如同有权代理行为同样

的法律效力，因为追认的表示具有溯及力，无权代理行为自始有效，被

代理人应接受因无权代理行为发生的法律效果。

被代理人追认权的行使，受到了交易相对人催告权的限制，交易相

对人催告被代理人在一定期间内行使追认权的，被代理人应及时行使，

不及时行使的，视为拒绝追认。

②表见代理

表见代理为无权代理的一种，属广义的无权代理，它是指行为人虽

没有代理权，但交易相对人有理由相信行为人有代理权的无权代理。此

时，该无权代理可发生与有权代理同样的法律效果。我国《民法总则》

第172条以及《合同法》第49条明确承认了表见代理制度，确认行为人

没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，

相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。法律确认表见

代理制度，意在保护动态的交易安全。

表见代理制度的构成要件为：

a．行为人无代理权；

b．交易相对人有理由相信行为人拥有代理权；

c．交易相对人基于对行为人拥有代理权的信赖，与行为人进行民

事法律行为；

d．无权代理人与第三人所为的民事法律行为，合于民事法律行为

的一般有效要件和代理行为的表面特征。

（2）不发生与有权代理同样的法律效果

①交易相对人行使撤销权

为平衡当事人之间的利益，与被代理人享有追认权相对应，善意的

交易相对人享有撤销权。该善意交易相对人一旦行使撤销权，基于无权

代理所谓的民事法律行为就确定成为不生效的行为。交易相对人撤销权

的行使，应注意：

a．应在被代理人行使追认权之前行使；

b．被撤销的无权代理行为，被代理人不得再为追认；

c．第三人关于撤销的意思表示，一般应向被代理人作出。

②被代理人拒绝行使追认权

无权代理行为发生后，被代理人享有追认或拒绝追认的选择权，代

理行为处于效力未定状态。若被代理人明确表示拒绝追认或在交易相对

人确定的催告期内不作出追认的表示，代理行为即不生效力。

无权代理不发生与有权代理同样的法律效果，并非不发生任何法律

效果。依据《民法总则》第171条第3款的规定，行为人实施的行为未被

追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求

行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得

的利益。依据第4款的规定，相对人知道或者应当知道行为人无权代理

的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。

3简述我国普通合伙人的出资方式。

答：（1）在股东出资制度上，公司法实行的是出资形式法定主

义，即由法律直接规定何种财产可以作为股东对公司的出资。2005年

《公司法》对出资形式的规定作了重大的修改，改采列举与抽象性出资

标准相结合的方式，即一方面列举了货币、实物、知识产权、土地使用

权四种最为普遍的出资形式，另一方面，又规定了“可以用货币估价并

可以依法转让”的非货币财产作价出资的抽象标准，从而大大地放宽了

股东出资的财产范围。

（2）我国《合伙企业法》对普通合伙人的出资方式规定如下：

《合伙企业法》第16条规定：“合伙人可以用货币、实物、知识产

权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资；合伙人以

实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价

的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机

构评估；合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并

在合伙协议中载明。”

《合伙企业法》第17条规定：“合伙人应当按照合伙协议约定的出资

方式、数额和缴付期限，履行出资义务；以非货币财产出资的，依照法

律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。”

（3）归纳起来，我国普通合伙人的出资方式主要有以下几种：

①货币出资

货币出资是法律关系最为简单、当事人间最少发生争议和纠纷的出

资形式，只要当事人按约定的金额和时间将货币交付与公司或汇入公司

的设立账户，出资义务即为履行。

②实物出资

实物出资即以民法上的物出资，包括房屋、车辆、设备、原材料、

成品或半成品等。用于出资的实物首先应具有财产价值，因而才可能进

行出资额和资本额的界定。其次，出资的实物可以是为公司经营所需，

也可以与公司的经营使用无关，其允许股东使用实物出资目的在于公司

可以对其变现支配并实现其财产价值。此种实物是否可以用作出资，应

由股东协商确定。

③知识产权出资

知识产权出资包括工业产权出资和著作权出资。其中，工业产权出

资通常所指实践中普遍采用的商标权和专利权出资。著作权完全具备法

定出资形式的要件，它既具有可估价的财产价值，也完全可以依法转

让。与商标权、专利权一样，著作权中都包含有可转让的财产权内容，

因此，完全可以将著作权的财产性权利用于出资。

④土地使用权出资

土地使用权成为公司法的法定出资形式，有着客观的原因和充分的

根据。首先，土地是民事主体所能拥有的最重要的财产。其次，对土地

的需求是公司经营活动最普遍的需要。最后，土地作为天然的和有限的

资源，在财产价值上，通常具有超乎一般动产的更高价值和其他财产难

以比拟的保值增值性。

⑤劳务出资

即以向公司已经或将要付出的劳动或工作作为股东的出资。劳务，

包括简单的体力劳动，也包括复杂的、高级的技术或管理性的工作。

⑥其他出资形式

除以上四种典型出资形式之外，还有符合法定出资形式抽象要件的

其他各种财产，其中较为普遍的就是股权、债权、非专利技术和企业的

整体资产。

a．股权出资，即股东以其对另一公司享有的股权投入公司，并由

公司作为股东取得和行使对另一公司的股权，这种出资本质上属于股权

的转让，是将股东对另一公司拥有的股权转让给公司。

b．债权出资，即股东以其对第三人享有的债权投入公司，并由公

司取代股东作为债权人对第三人享有债权，债权出资本质上属于债权让

与或称债权转让，是将对第三人的债权从股东转让给公司。

c．非专利技术出资，又称专有技术出资，是指以尚未公开和取得

工业产权法律保护的制造某种产品或者应用某项工艺以及设计、工艺流

程、配方、质量控制和管理方面的技术知识出资的方式。

d．整体资产出资，又称为概括出资，即将企业的全部财产转移给

公司作为股东的出资。

4简述专利法领域的优先权原则。

答：（1）优先权源于《巴黎公约》，是该公约成员国的工业产权

所有人依照公约所享有的一项权利。优先权是指专利申请人就其发明创

造第一次在某国提出专利申请后，在法定期限内，又就相同主题的发明

创造提出专利申请的，根据有关法律规定，其在后申请以第一次专利申

请的日期作为其申请日，专利申请人依法享有的这种权利，就是优先

权。

（2）我国《专利法》第29条第1款规定：“申请人自发明或者实用新

型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计在外国

第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申

请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依

照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。”同时我国《专利法》第

29条第2款还规定：“申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利

申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申

请的，可以享有优先权。”

（3）理论界通常将前者称为国外优先权，后者为国内优先权或本国

优先权。

国内优先权，又称为“本国优先权”，是指专利申请人就相同主题的

发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向我

国国家知识产权局专利局提出专利申请的，可以享有优先权。在我国优

先权制度中不包括外观设计专利。

国际优先权，又称“外国优先权”，目的是为了便于缔约国国民在其

本国提出专利或者商标申请后向其他缔约国提出申请。可以享有国外优

先权的发明创造包括发明、实用新型和外观设计，但只有发明和实用新

型专利申请能享有国内优先权，外观设计专利申请则不能享有国内优先

权。

国外优先权第一次的专利申请不在我国，只要申请人符合国外优先

权的条件，我国国务院专利行政部门就要以申请人第一次在外国的专利

申请日作为在我国的专利申请日。而国内优先权要求申请人先后两次的

专利申请均在国内。国内优先权的设立有利于我国的发明创造人及时地

对自己的发明创造进行完善和修改，有利于技术的发展和进步。

（4）申请人依照规定要求享有外国或本国优先权的，应当在申请时

提出书面声明，并且在3个月内，提交第一次在国外或国内提出的专利

申请文件的副本；未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文件副本

的，即被视为未要求优先权。申请人享有优先权的，优先权日视为申请

日。

申请人在一件专利申请中，可以要求一项或者多项优先权；要求多

项优先权的，该申请的优先权期限从最早的优先权日起计算。申请人要

求本国优先权，在先申请是发明专利申请的，可以就相同主题提出发明

或者实用新型专利申请；在先申请是实用新型专利申请的，可以就相同

主题提出实用新型或者发明专利申请。但是，提出后一申请时，在先申

请的主题有下列情形之一的，不得作为要求本国优先权的基础：已经要

求外国优先权或者本国优先权的；已经被授予专利权的；属于按照规定

提出的分案申请的。申请人要求本国优先权的，其在先申请自后一申请

提出之日起即视为撤回。

三、论述题（三选二，每题30分，共60分）

1论《侵权责任法》的保护范围。

答：（1）随着社会经济的发展，《侵权责任法》的保护范围不断

扩大，受《侵权责任法》保护的不限于人身权和财产权等民事权利，还

包括一些合法的人身利益和财产利益。我国《民法总则》第3条确认了

这一理论，即“必须通过对侵权行为作扩张解释：使侵害的‘权’不仅包括

民事权利，而且还包括受到法律保护的利益”。一般认为，权利仅限于

名义上被称作权利者，属于广义的合法权益的核心部分，其余民法上的

利益均称其他合法权益。

（2）我国《侵权责任法》第2条第1款明确规定，侵害民事权益，应

当依照本法承担侵权责任。第2条第2款对其所保护的民事权益作出了带

有开放性的列举性规定，即“本法所称民事权益，包括生命权、健康

权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护

权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发

现权、股权、继承权等人身、财产权益。”立法对《侵权责任法》保护

的民事权利进行如此广泛的列举，突出了民商合一的理念，用统一的

《侵权责任法》规范解决民商事领域的一切侵权案件。

《侵权责任法》保护的民事合法权益主要包括某些“纯粹经济利

益”、某些财产性质的信赖利益、某些尚未上升为民事权利的精神利

益。其中纯粹经济损失，是指除了因对人身的损害和对财产的有形损害

而造成的损失以外的其他经济上的损失。

此外，《民法总则》第185条特别规定：“侵害英雄烈士等的姓名、

肖像、名誉、荣誉，损害社会公共利益的，应当承担民事责任”。此处

的民事责任主要是指侵权责任。因此英雄烈士等的名誉等人格利益也是

《侵权责任法》的保护对象。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精

神损害赔偿责任若干问题的解释》（法释[2001]7号）的有关规定，死者

的姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等人格利益，死者的遗体、遗骨也都

受《侵权责任法》的保护。但是需要注意，这些民事利益并非为死者所

拥有，而是属于其近亲属。

（3）总结我国《侵权责任法》在保护范围方面的鲜明中国特色，其

特点主要如下：

①保护范围的全面性

我国《侵权责任法》借鉴了以《德国民法典》为代表的国家采取的

具体列举式的立法经验，对《侵权责任法》保护对象采取了具体列举的

方式，《侵权责任法》第2条对权益保障范围作了尽可能全面的规定，

将18项最基本的民事权利予以明确规定。

②保护范围的特定性

侵权法作为民法中一个特别的部门，在保护对象上的特定性以及侵

权法所保护的私权的有限性。

③保护范围的开放性

我国《侵权责任法》在权益保护范围上在保持开放性方面主要表现

为如下几点：

a．《侵权责任法》第2条规定的“民事权益”，其本身是一个不确定

概念，对社会生活现象进行了高度的概括和抽象，从而使其具有较大的

包容性，能够适用于较为广泛的对象。

b．《侵权责任法》第2条第2款采用了“等人身、财产权益”的概

念。这表明其对保障权益范围保持了足够的开放性。

c．根据《侵权责任法》第2条的规定，《侵权责任法》第6条第1款

规定了过错责任的一般条款，《侵权责任法》第69条又规定了高度危险

责任的一般条款。这既为过错侵权的救济提供了基础，也确立了严格责

任，保持了足够的开放性。

2评析有关公司社会责任的学说。

答：（1）公司的社会责任，是指公司不仅对股东负有责任，而且

应对股东之外的雇员、债权人、供应商、客户、社区以及公共利益负有

责任。同时，公司的社会责任不仅包含法律明文规定的责任，而且更强

调法律尚未明文规定而根据一般社会观念或道义应承担的非法定责任。

公司是股东投资设立的以营利为目的的社团法人，实现股东利益最

大化是股东设立公司的主要目的。这是在“股东本位”主义下人们对于公

司最基本的传统认识。随着市场经济的发展，公司的数量和规模不断膨

胀，公司已经成为社会经济的支配力量，进而使得公司对社会各方面的

利益产生实质影响。工业事故频繁，劳工缺乏社会保障，环境污染严重

等事件意味着不仅仅股东承担公司经营的风险，公司雇员、债权人、客

户，甚至社区居民等股东之外的利益主体都可能在一定程度上承担风

险。公司力量膨胀所带来的弊端，引发了公司的社会责任问题的争论。

（2）公司的社会责任最早是1932年由美国的Dodd教授提出，此后

的争论一直延续到20世纪八九十年代。然而，由于公司社会责任的复杂

性及其执行的困难性，公司社会责任理论并没有完全为各国立法所接

受。但是，强调公司社会责任的“利益相关者”理论却已在立法上为美国

的许多州和一些国家的公司法所接受。

从公司社会责任问题的缘起来看，这种挑战根深蒂固的以股东为中

心之传统理念的理论是客观社会条件所推动的结果，尽管这一推动是一

个逐步深化的缓慢过程。应该说，公司最初是带着筹集资金的职能角色

诞生的，因此在古典经济学家看来，公司的目标就是实现作为公司投资

人的股东的利益最大化。公司的这一定位将股东摆到了至高无上的绝对

中心地位。不可否认，股东利益最大化理论在鼓励投资、促进社会经济

的发展与繁荣方面起到了积极的作用，因此在经济落后、公司蓬勃发展

所带来的外部问题尚未凸现、劳动者权益、消费者权利以及环境权等尚

未引起社会极力关注的时代，股东利益最大化理念的诞生和延续具有一

定的历史必然性。

（3）随着经济的发展，公司这种以营利性为价值目标，以股东利益

为中心地位的理念也因为以下几种历史条件的变化而发生动摇：

①公司实力的急剧扩张，其雄厚实力引人瞩目。公司以其天然优

势，特别是法人制度和有限责任，在商业领域里通过有效地配置资源，

创造了巨额财富，形成了有着巨大影响力的公司帝国，并且通过对各个

领域的渗透和扩张，实现了对整个社会的政治、经济、文化、生活等方

面相当程度的控制和干预。鉴于公司这种经济实力状态，人们理所当然

地期待公司在利用社会资源的同时以某种方式更多地回报社会，这种回

报的方式无疑包括承担社会责任。

②由于自由资本主义条件下自由放任经济学思潮的影响，国家守夜

人角色的不作为和鼓吹公司自由市场自由导致了资本家们的盲目追逐私

利，而公司在逐利以自肥的过程中非但消耗了社会整体资源，而且产生

了一系列外部问题，给社会造成了威胁或者侵害。如果说在公司正当经

营的情况下基于公司实力而请求公司承担社会责任仅仅是一种社会期

待，那么在公司的不当经营以致加害社会的情况下，对公司承担社会责

任的呼声，则带着一定的谴责和强制意味。

③公司理论的日益成熟，董事中心论、经理革命、利益相关者论等

理论的提出，对股东地位提出严峻的挑战，于此理论背景下，为股东谋

求最大利益的理念无疑丧失了扎实的根基。由此可见，公司社会责任问

题的出现并由此构成对公司营利性目标的淡化与平衡，是在一定社会条

件下的产物，也是公司发展的一个未来趋势。但是，这一趋势并不构成

对传统的公司社会责任——即股东利益最大化理论的崩溃。

事实上，20世纪70年代，股东利益最大化理论还曾一度受到学者的

重视，其中最为人所注重的是著名保守派经济学家弗里德曼在1970年9

月13日《纽约时代》杂志上发表的《实现那股东利益之满足是公司的社

会责任》一文中认为，在一个自由社会，公司组织所承担的社会责任仅

仅只有一个，即在从事公开的、自由的和无欺诈的竞争游戏规则下，使

用自己的资源从事旨在实现公司股东利益的行为。尽管如此，公司社会

责任理论还是在各国诞生并长足发展并相当程度上构成共识。虽然偶有

论者对公司应负社会责任持否定的看法，但中外绝大多数的见解均认为

公司应负社会责任，此点应无疑议。

（4）虽然公司的社会责任是一个宽泛的概念，法律不可能也没有必

要对每一项社会责任予以明确列举。但在公司法中明确公司的社会责任

无疑具有重要的意义：一方面有利于预防公司滥用经济力量，鼓励公益

捐赠、环保活动等各种形式的社会公益行为，另一方面有利于保护利益

相关者的合法权益。

随着我国现代企业制度建设的推进，公司已为我国重要的经营主

体，公司的影响与日俱增。但是，由于对营利的过度追求，公司违反法

律法规、违背社会公德、商业道德的行为频频发生，由此导致公司债权

人、消费者、职工的利益遭到侵害，有些行为也严重影响和破坏了社

会、市场应有的正常秩序。因此，我国《公司法》第5条规定：“公司从

事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，接

受政府和社会公众的监督，履行社会责任”。该规定明确提出并肯定了

公司的社会责任，这对倡导公司以各种形式维护社会公共利益和履行社

会责任，具有重要的意义。

3论我国著作权法中的合理使用制度。

答：（1）合理使用的概念

合理使用，是指在特定的条件下，法律允许他人自由使用享有著作

权的作品，而不必征得权利人的许可，不向其支付报酬的合法行为。

（2）合理使用的内容

合理使用在我国《著作权法》中也有明文规定。《著作权法》第22

条规定，在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付

报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本

法享有的其他权利：

①为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品。

②为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他

人已经发表的作品。

③为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不

可避免地再现或者引用已经发表的作品。

④报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、

期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题

的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外。

⑤报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会

上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外。

⑥为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已发表的作

品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行。

⑦国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品。

⑧图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版

本的需要，复制本馆收藏的作品。

⑨免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表

演者支付报酬。

⑩对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄

影、录像。

将中国公民、法人或其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品

翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行。

将已经发表的作品改成盲文出版。

（3）合理使用的构成要件

根据我国著作权法律制度的相关规定，构成合理使用必须满足以下

几个要件：

①合理使用的范围只能是著作权作品的财产性权利。对于作者的署

名权、修改权和保护作品完整权等人身权利，是与作者人身不可分离，

且一般不能转让、不能被继承的权利，因此也不能加以限制。

②合理使用的对象只能是已经发表的作品。发表权是作者重要的人

身权。人身权不可与人身分割的属性，决定了任何人都不能以合理使用

为抗辩，侵犯作者的该项权利。

③合理使用必须严格限定在法律规定的范围内。合理使用是对著作

权人专用权的限制或剥夺，因此，合理使用的使用范围和使用方式应该

有明确的法律依据，否则将不利于对著作权人权益的保护。

④合理使用无需事先征得著作权人的许可。这是合理使用区别于普

通许可使用最突出的特征，也是合理使用对著作权人的专用权进行限制

的具体表现。法律排除了著作权人对其作品的控制，赋予了使用人使用

著作权作品的权利和自由。

⑤合理使用人无须向权利人支付报酬。这是合理使用制度对著作权

人权益加以剥夺的实质表现。著作权人无法从合理使用人的使用行为中

获得物质性利益，使用人也无须为自己的使用行为支付代价。这同时也

要求合理使用人不能通过其使用行为而营利。

⑥合理使用不得影响作品的正常使用，也不得不合理地损害著作权

人的合法利益。作为著作权法律制度中的一个下位制度，合理使用始终

不能违背对著作权人进行保护这个宗旨。如果是会给著作权人合法利益

造成损害的使用，就不能被纳入合理使用的范畴。

⑦合理使用人在使用著作权作品时，应该指明作者姓名、作品名

称。这也是尊重作者人身权的体现和要求。

（4）合理使用的“合理性”分析

我国著作权法律制度中，虽然没有对“合理性”标准进行规定，但结

合我国合理使用制度的内容及构成要件，可以归纳出我国合理使用制度

中“合理性”的价值判断主要表现在以下几个方面：

①合理使用为后继的精神文化创作提供了素材和保证。人类精神文

化成果都是在借鉴和吸收前人创造成果的基础上，不断发展起来的，所

有著作权作品的出炉都离不开对以往著作权作品的学习和借鉴。因而对

出于学习、借鉴、研究的目的而使用著作权作品的行为予以保护，有利

于整个社会精神文化的繁荣和发展。

②合理使用大多是出于公益的目的，让更多的社会成员享受精神文

化产品。物质文明与精神文明共同繁荣兴盛，并能为社会成员普遍享

有，是我们建设和谐社会的目标。这在著作权法律制度中就细化为合理

使用，即将一定形式的作品，在一定条件下免费提供给社会公众，尤其

是社会弱势群体使用。

③合理使用在一定程度上起到了宣传著作权作品的目的。著作权作

品发挥其社会价值和经济价值的前提，是作品内容被大众知晓。因而拓

宽著作权作品的宣传渠道，无疑有利于实现著作权作品的价值，强化对

著作权作品的保护。

④合理使用不会影响著作权作品的正常使用及著作权人的合法权

益。

2011年南开大学法学院871民商法

（知识产权法、民法、商法）考

研真题及详解

附文字版试题：

南开大学2011年硕士研究生入学考试试题

学院：112法学院

考试科目：871民商法（知识产权法、民法、商法）

专业：民商法学

注意：请将所有答案写在专用答题纸上，答在此试题上无效！

一、名词解释（每题6分，共30分）

1民事法律行为

2健康权

3公司债

4破产财产

5证明商标

二、简答题（每题15分，共60分）

1简述我国不动产物权变动的模式。

2简述并评价《侵权责任法》对“同命同价”的规定。

3简述资本形成制度。

4简述我国专利法保护的外观设计。

三、论述题（每题30分，共60分。以下三题请任选二题回答。）

1试论民商法中的优先购买权制度。

2试论合伙企业的法律责任。

3试对我国著作权法规定的委托作品的权利归属规则予以评析。

参考答案：

南开大学2011年硕士研究生入学考试试题

学院：112法学院

考试科目：871民商法（知识产权法、民法、商法）

专业：民商法学

注意：请将所有答案写在专用答题纸上，答在此试题上无效！

一、名词解释（每题6分，共30分）

1民事法律行为

答：民事法律行为是民事法律主体通过意思表示设立、变更、终止

民事法律关系的行为。民事法律行为的特征有：

①民事法律行为是民事法律事实的一种。

②民事法律行为是民事主体实施的以发生民事法律后果为目的的行

为。

③民事法律行为是以意思表示为要素的行为。

2健康权

答：健康权，是指自然人依法享有的以维护人的身体上的状态和利

益为内容的权利。健康权的内容主要体现为自然人对自身健康状况予以

维护的权利。这不仅包括自然人维护自身健康、提高生活质量、追求体

格完美状态；以及在生理和心理机能、功能出现不正常的状态时请求医

疗、接受医治的权利，同时也具有维护社会利益、提高人类生存质量的

意义。这些权利的行使，不受任何他人的强制或干涉。

3公司债

答：公司债是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限内还本付

息的有价证券。基于公司债的发行，在债券持有人和债券的发行公司之

间形成了以还本付息为内容的债权债务法律关系。公司债券是公司外部

融资的一种重要手段，是企业融资的重要来源，同时也是金融市场上的

重要金融工具之一。

4破产财产

答：传统意义上的破产财产，是指破产宣告后为保证破产分配的顺

利进行，依法由破产管理人收集和管理起来的破产人的全部财产。我国

《企业破产法》第107条第2款规定，债务人被宣告破产后，债务人称为

破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人

享有的债权称为破产债权。

5证明商标

答：证明商标是指由对某个具体商品或者服务有检测和监督能力的

组织注册，而由注册人以外的人使用于其商品或者服务，用于证明该商

品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标

志。使用证明商标须经商标注册人认证许可，被许可使用人经营的商品

必须符合证明商标使用章程规定的条件。证明商标的使用，可以促进商

品质量的提高，加强商品的竞争力，保护消费者权益。

二、简答题（每题15分，共60分）

1简述我国不动产物权变动的模式。

答：（1）不动产物权变动的模式的概念

不动产物权变动模式是指不动产物权产生、变更、消灭的法定方

式。

（2）不动产物权变动的模式种类

由于不动产物权的公示方法是登记，所以就不动产的物权变动而言

又主要可以分为两种模式，即登记要件模式和登记对抗模式。

①登记要件模式，是指登记是不动产物权变动的生效要件，未经登

记，不动产物权不发生变动。

《物权法》第9条第1款规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消

灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定

的除外。”可见，我国《物权法》明确了登记要件主义应当成为不动产

物权变动的基本原则。

②登记对抗模式，是指未经登记，物权的变动在法律上也可有效成

立，但只能在当事人之间产生效力，不能对抗善意第三人。善意第三

人，通常是指合法交易中，不知情的、已经办理了登记的权利人。

我国《物权法》实质上是采取登记要件主义作为一般原则，而登记

对抗作为特别例外的规定。《物权法》规定了适用登记对抗模式的几种

例外情形，例如，《物权法》第24条规定：“船舶、航空器和机动车等

物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。”

（3）登记要件模式和登记对抗模式的区别

①登记是否为物权变动的生效要件。根据登记要件主义，只有依法

办理登记，物权才能够有效地发生变动；没有办理登记，只是在当事人

之间产生合同债权债务关系，并不发生物权变动效果。而按照登记对抗

主义，即使没有办理登记，当事人之间仍然可以发生物权的变动，只是

不能对抗善意第三人。

②登记是否为强制性的要件。在登记要件模式下，登记是一种强制

性的规范，如果没有办理登记，将无法产生物权变动的效果，这样就强

制要求当事人登记。而在登记对抗模式下，当事人没有办理登记，也可

以产生物权，是否登记可以由当事人自愿选择。不过，当事人如果不办

理登记，可能要承担不能对抗善意第三人的风险。

③登记的效力不同。在登记对抗模式下，登记可以作为确权的依

据，但不能作为唯一的确权依据，因为即使未办理登记，也可能发生了

物权变动。但是在登记要件模式下，物权的变动以登记为准，即使没有

实际的交付，只要办理了登记，也发生物权变动的效果。

④关于是否要考虑善意第三人的问题。在登记要件模式下，以登记

作为物权变动的要件，一旦发生登记，登记记载的权利人就是法律上的

权利人。但在登记对抗模式下，即使没有办理登记，也仍然可以发生物

权变动，只不过这种物权变动不能对抗善意的第三人。

2简述并评价《侵权责任法》对“同命同价”的规定。

答：我国《侵权责任法》第17条规定：“因同一侵权行为造成多人

死亡的，可以以相同数额确定死亡赔偿金。”

（1）对“同命同价”规定的进步意义

《侵权责任法》首次规定“同命同价”，彰显了法律的平等价值，

是“法律面前人人平等”的价值体现，使人的生命权获得了立法和司法的

平等对待，具有重大的进步意义。“同命同价”的赔偿标准使得受害人终

于能够享受平等的立法和司法待遇，是立法的巨大进步。

（2）对“同命同价”规定的不足

①该条规定仅适用于同一侵权行为造成多人死亡时统一赔偿死亡赔

偿金，客观上必然导致在不同事故中，不同户籍的人死亡，或者同一事

故中多人伤残的标准仍然存在二元对立的局面。

②该规定仅限于受害人死亡的情形，不适用于伤残的情形，仅仅是

有限地体现了法律的平等价值。

③该规定中使用的“可以”一词使其现实意义大打折扣，留给了法官

们太大的自由裁量权，仍然无法杜绝“同案异判”的现象产生。“人权平

等、生命同价”的终极目标离现实仍旧相去甚远。

3简述资本形成制度。

答：（1）资本形成制度的概念

资本形成制度，是指公司资本通过股份或资本的发行在公司设立时

一次性形成或在公司成立后分次而形成，各国公司法基于其立法宗旨、

社会背景、法律传统和现实需要等多方面的因素对资本的形成方式进行

的不同设计，并制定的相应的法律规则。

（2）资本形成制度的类型

对资本形成制度进行类型化的归纳，主要分为以下三种：

①法定资本制

法定资本制，又称确定资本制，是指在公司设立时，必须在章程中

明确规定公司资本总额，并一次性发行、全部认足或募足，否则公司不

得成立的资本制度。法定资本制的主要内容为：

a．公司设立时，必须在公司章程中明确规定资本总额。

b．公司设立时，必须将资本或股份一次性全部发行并募足，由发

起人或股东全部认足。

c．资本或股份经认足或募足后，各认股人应根据发行的规定缴纳

股款。缴纳股款共有一次性缴纳及分期缴纳两种形式。

d．公司成立后，因经营或财务上的需要而增加资本，必须经股东

会决议、变更公司章程的新股发行程序。

因法定资本制中的公司资本，是公司章程载明且已全部发行的资

本，所以在公司成立后，要增加资本时，必须经股东大会作出决议，变

更公司章程中的资本数额，并办理相应的变更登记手续。这种法定资本

制为法国、德国公司法所首创，并为许多大陆法系国家所效仿，成为一

种较典型的公司资本制度。

②授权资本制

授权资本制，是指在公司设立时，虽然应在章程中载明公司资本总

额，但公司不必发行资本的全部，只要认足或缴足资本总额的一部分，

公司即可成立。其余部分，授权董事会在认为必要时，一次或分次发行

或募集。授权资本制的内容如下：

a．公司设立时，必须在章程中载明资本总额，这与法定资本制相

同。但同时章程亦应载明公司首次发行资本的数额。

b．公司章程所定的资本总额不必在公司设立时全部发行，而只需

认足或募足其中的一部分。

c．各认股人就其在公司设立时认购的部分，可以一次缴纳，但也

可以分次交纳。

d．公司成立后，如因经营或财务上的需要欲增加资本，仅需在授

权资本数额内，由董事会决议发行新股，而无须股东会议变更公司章

程。

授权资本制的主要特点是资本或股份的分期发行，而不是法定资本

制的一次发行、分期缴纳，正是在授权资本制之下，才有了授权资本与

发行资本的概念和区别，公司章程所定的只是授权资本，发行资本则取

决于公司决定发行的数额。

③折中资本制

折中资本制，是在法定资本制和授权资本制基础上衍生和演变而成

的资本制度，具体又分为许可资本制和折中授权资本制两种类型。

a．许可资本制，又称认许资本制，是指在公司设立时，必须在章

程中明确规定公司资本总额，并一次性发行、全部认足或募足。同时，

公司章程可以授权董事会在公司成立后一定期限内，在授权的公司资本

一定比例范围内发行新股，增加资本，而无须经过股东会的特别决议。

b．折中授权资本制，是指公司设立时，也要在章程中载明资本总

额，并只需发行和认足部分资本或股份，公司即可成立，未发行部分授

权董事会根据需要发行，但授权发行的部分不得超过公司资本的一定比

例。

（3）我国修订后的《公司法》采用的是法定资本制，这是因为：

a．注册资本在公司成立时必须由全体股东或发起人全部认缴或认

购（股份公司发起设立）；采取募集方式设立的股份有限公司，其注册

资本为在公司登记机关登记的实收股本总额，可见并不存在所谓的授权

资本，因而2005年《公司法》采用的并非授权资本制。

b．允许股东分期缴纳所认缴的出资，这完全符合法定资本制的一

般做法，改变了原公司法不允许分期交付的规定。

c．长期以来逃废债务和资本不实对我国经济秩序的困扰和影响，

法定资本制符合我国目前的国情，既切合实际又便于操作。

4简述我国专利法保护的外观设计。

答：（1）外观设计的概念和特点

外观设计又称工业品外观设计，或工业设计，是指关于产品的形

状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所做出的富有美感并

适于工业应用的新设计。

从前述外观设计的定义可以分析出外观设计应当具备如下特点：

①外观设计必须以产品为依托，离开了具体的产品也就无所谓外观

设计了。

②外观设计以产品的形状、图案和色彩等作为要素，以美感为目

的，不追求实用功能。与之相比，发明和实用新型都是一种技术方案，

是具有一定实用功能、能够解决一定技术问题的。这是外观设计与发明

和实用新型的最大差异。

③外观设计必须适合于工业应用。这里所指的工业应用就是指该外

观设计可以通过工业手段大量复制，即可以通过工业手段再现。

（2）外观设计保护制度

①我国现行《专利法》规定外观设计专利权的保护期为10年。

②现行《专利法》规定实用新型和外观设计的复审和无效由法院终

审。2008年《专利法》的修改规定对实用新型和外观设计专利申请的确

权和宣告无效均由人民法院终审。

③2008年修改的《专利法》提高了外观设计专利的授权标准，提高

外观设计专利授权门槛。

（3）外观设计专利权的保护范围

我国《专利法》第59条第2款规定：“外观设计专利权的保护范围以

表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解

释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。”确定外观设计专利权保

护范围应注意以下几点：

①外观设计专利权保护的范围是表示在图片或照片中的外观设计。

任何单位或个人不得仿制外观设计专利权人提交的图片或照片中的外观

设计。

②外观设计专利保护的范围取决于专利授权时指定的外观设计使用

产品的范围。我国《专利法》要求以表示在图片或照片中的该外观设计

专利产品为准，判断外观设计专利权的保护范围。

③外观设计专利权的保护范围不仅涉及相同的产品上使用相同的外

观设计，而且也包括相同的产品上使用近似的外观设计。

④简要说明是申请外观设计专利时应当提交的文件之一，可以用于

解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

三、论述题（每题30分，共60分。以下三题请任选二题回答。）

1试论民商法中的优先购买权制度。

答：优先购买权制度是法律在保障出卖人合法利益不受侵害的前提

下，赋予特殊主体以特殊利益的一种制度。

（1）民法中的优先购买权制度

民法中的优先购买权体现在两处：

①按份共有人享有优先购买权

为防止某一按份共有人转让其份额造成对其他共有人的损害，《物

权法》第101条规定，按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者

动产份额。其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利。这就是说，

某一共有人出售其份额时，应告知其他共有人。在出价大体相等的情况

下，其他共有人可以优先于非共有人购买所出售的份额。

②房屋承租人的优先购买权

房屋承租人的优先购买权，是指当出租人出卖房屋时，承租人在同

等条件下，依法享有优先于其他人购买房屋的权利。值得注意的是：

a．就承租人的优先购买权，须注意承租人仅在同等条件下享有优

先购买权。此处的同等条件，主要是指出价条件，包括价格、交付房价

期限、方式等，至于所出售房屋的部位、数量可无区别。

b．在房屋租赁合同中，承租人在租赁期间死亡的，其生前共同居

住的人可以按照原租赁合同租赁该房屋，并享有此项优先购买权。

c．出租人在转让房屋所有权时，未告知承租人，并未给承租人提

供行使优先购买权的机会的，出租人与第三人之间所订立的房屋买卖合

同为相对于承租人无效的合同。

（2）商法中的优先购买权制度

商法中的优先购买权制度主要为股东优先购买权。

①股东优先购买权的概念和理论基础

股东优先购买权是股东享有的同等条件下优先购买其他股东拟转让

股权的权利。公司法之所以规定股东享有优先购买权，主要目的是为了

保证有限责任公司的老股东可以通过行使优先购买权实现对公司的控制

权。该规定体现了对有限责任公司“人合性”的维护和对老股东对公司贡

献的承认。

②股东优先购买权的规定

股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东

应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面

通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意

转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转

让。

经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。

两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商

不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

2试论合伙企业的法律责任。

答：合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照《合伙企业法》

在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

（1）普通合伙企业的法律责任

合伙企业拥有与合伙人个人财产相分离的合伙财产，合伙企业因此

要承担清偿其债务的责任。合伙人对合伙债务承担无限连带责任，是合

伙企业的基本法律特征。合伙人对合伙债务承担无限连带责任有两种立

法例：

①并存连带主义，即合伙的债权人请求合伙清偿债务或者请求合伙

人清偿合伙的债务，两者没有先后次序之分。这对合伙人来说，对合伙

的债务承担的是并存无限连带责任。

②补充连带主义，即合伙的债权人须先请求合伙清偿合伙债务，对

其不足部分才能请求合伙人清偿。这对合伙人来说，对合伙的债务承担

的是补充无限连带责任。

《合伙企业法》的规定属于后者，即合伙企业对其债务，应先以其

全部财产进行清偿。合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连

带责任。合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过其应当承担的比

例的，有权向其他合伙人追偿。

当合伙债务与合伙人个人债务同时存在，必然涉及合伙的债权人和

合伙人个人的债权人权利实现的顺序问题。我国审判实践采双重优先权

原则，即按照以下原则承担合伙债务：合伙人的共有财产首先应用于偿

还合伙债务，偿还之后若有剩余共有财产的，应根据各合伙人享有的份

额进行分割，再分别用于清偿合伙人的个人债务；反之，合伙人的个人

财产首先应用于偿还个人债务，偿还个人债务之后若有剩余的，再用以

偿还合伙债务。

（2）有限合伙企业的法律责任

我国《合伙企业法》第74条规定：“有限合伙人的自有财产不足清

偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分

取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人

在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。”

我国《合