经济法概论课件

1第一章市场经济法律体系2本章提要

本章从市场经济体制改革与法律制度的关系出发，重点阐述了建立我国市场经济法律体系的重要意义，科学地划分了市场经济法律体系的组成部分、制度框架与特征，从法理上阐述了市场经济法律关系的要素、产生、变更与消灭，以及市场经济法律行为的有效条件。3本章主要内容一、市场经济法律体系二、市场经济法律关系4一、市场经济法律体系市场经济法律体系——调整社会主义市场经济运行过程中所发生的宏观经济调控关系、市场经济秩序调控关系、微观经济调控关系以及社会保障关系的法律规范的总和。基本特征：综合性科学性开放性层次性5二、市场经济法律关系（一）法律关系的概念与特征

法律关系——法律规范调整人们行为过程中而形成的一种社会关系。特征:

社会关系（人与人之间的关系）意志关系、思想关系（上层建筑）法律上的权利义务关系（由调整方式决定）6（二）市场经济法律关系的概念与要素

市场经济法律关系——由市场经济法律规范调整的一组具有综合特征的经济权利与经济义务关系。要素（组成部分）：主体客体内容71.市场法律关系的主体市场经济法律关系的主体——市场经济法律关系的参加者、权利的享受者和义务的承担者。市场经济法律关系的主体构成一个主体体系。主体类型国家机关（立法机关、司法机关、行政机关）法人（企业法人、事业法人、社团法人、国家机关法人）其他社会组织（非法人社会组织，如合伙企业、独资企业、乡镇企业、分公司等）经营户与公民（个体工商户、农村承包经营户）内部组织（法人分支机构，参与内部法律关系）8法人法人——具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利，承担民事义务的组织。条件：

①依法成立（符合法律条件和设立程序）。

②有必要的财产或经费（自有、与经营规模相适应）。

③有自己的名称、组织机构与活动场所。

④独立承担民事责任（承担有限责任）。

⑤有自己的章程。

92.市场经济法律关系的内容市场经济法律关系的内容——市场经济法律关系的主体依法享有的权利和承担的义务。市场经济法律关系的内容的核心是经济权利与经济义务。经济权利，是指市场经济法律关系主体（权利主体）在一定条件下实现自己意志和利益的可能性。据此，权利主体有资格为一定行为或不为一定行为，或要求他人为一定行为或不为一定行为。经济义务，是指市场经济法律关系主体（义务主体）为满足权利主体或社会的要求，而为一定行为或不为一定行为的必要性。10经济权利经济权利——市场经济法律关系主体（权利主体）在一定条件下实现自己意志和利益的可能性。据此，权利主体有资格为一定行为或不为一定行为，或要求他人为一定行为或不为一定行为。常见经济权利的种类：物权（所有权）、经营权、法人财产权、知识产权、股权、债权等。11经济义务经济义务，是指市场经济法律关系主体（义务主体）为满足权利主体或社会的要求，而为一定行为或不为一定行为的必要性。常见的经济义务主要包括：依法从事经营活动、履行协议或合同、保证产品质量与服务质量、不得从事不正当竞争、保护环境与节约资源、依法接受国家监管、不侵犯他人合法权益等。123.市场经济法律关系的客体市场经济法律关系的客体——市场经济法律关系主体的权利和义务所指向的目标或要达到的目的。客体的种类：物货币与有价证券行为智力成果13客体：物物——能够为主体所支配的，具有一定价值或使用价值，占有一定空间的实物。物在法律上的分类：流通物与限制流通物特定物与种类物动产与不动产生产资料与消费资料原物与孳息固定资产与流动资产可分物与不可分物可消耗物与不可消耗物14客体：货币与有价证券货币是充当一般等价物的特殊商品，是特殊的种类物。有价证券是指具有一定票面金额，代表某种财产权利的凭证，如股票、债券、支票、汇票、本票、信用证等。15客体：行为行为——市场经济法律关系的主体为达到一定经济目的所进行的经济活动。分类：经济管理行为完成工作的行为提供劳务的行为16客体：智力成果智力成果——人脑力劳动的成果、智慧的结晶。智力成果是无形财产，主要表现为专利、商标、专有技术、商业秘密等。17（三）市场经济法律关系的

产生、变更和消灭市场经济法律关系的产生——在主体间设立一定的市场经济法律关系。市场经济法律关系的变更——法律关系的要素（主体、客体、内容）因一定客观现象的发生而发生变化。市场经济法律关系的消灭——因一定的客观现象的发生使主体间已有的法律关系终止。18法律事实法律事实——能够引起一定的市场经济法律关系产生、变更、或消灭的客观现象。法律事实与法律关系的关系分类：事件与行为19法律事实中的事件事件——不依市场经济法律关系主体的意志为转移的，能够引起市场经济法律关系产生、变更或消灭的客观事实。常见的事件的种类：不可抗力，即人所不能预见或者无法防止的外部强制力量。不可抗力的原因：一是自然原因，如自然灾害；二是社会原因，如战争或类似战争的军事行动。不可抗力发生后，可以引起一定的市场经济法律关系的产生、变更或消灭。一定时间的推移，一定时间的经过也可以产生、变更或终止一定的市场经济法律关系。20法律事实中的行为行为——市场经济法律关系主体所为的，并受主体意志支配的有意识的行为。分类：合法行为——与法律规范的要求相一致的行为。非法行为——与法律规范的要求不相一致的行为。非法行为不能产生行为人所预期的法律后果。非法行为通常是法律责任产生的依据，如侵害他人合法权益，通常会引发损害赔偿责任的产生；违反合同义务，会产生违约责任等。21（三）合法的市场经济法律行为的

有效条件合法的行为——满足法律规定的有效条件，能够产生行为人所预期的法律后果，并受到法律保护的行为。要件：

主体合格意思表示真实行为内容合法符合法定形式221.主体合格主体合格——市场经济法律关系的主体必须在法律上具有相应的主体资格。在为法律行为时如不具备相应的主体资格，但后完善了主体资格，法律承认其具有主体资格，不影响法律行为的有效性。23主体合格的情形(1)法人与非法人社会组织——应当在登记机关核准登记，取得营业执照，并在核准登记的业务活动范围内从事各项业务活动。如果在为法律行为时没有核准登记领取营业执照，或者超越业务活动范围，但行为完毕之前或之后的合理期限内补办了登记手续，从诚实信用原则和保护善意相对人合法权益的原则出发，法律承认其具有合法主体资格。24主体合格的情形2.自然人——应当具有完全行为能力。限制行为能力人在为与自己年龄、健康状况相适应的法律行为时，具有合格的主体资格。当他们从事与自己年龄、健康状况不相适应的法律行为时，经其法定代理人在合理期限内追认，则认为其主体合格，法律承认其行为有效。25主体合格情形3.代理人——应当具有代理权，并且应当在代理权限和期限内从事代理活动，才为主体合格。如果行为人在为代理行为时无代理权，但事后经被代理人追认，被认为是事后授权，其代理行为有效。26（1）委托代理

委托代理——是指代理人的代理权根据被代理人的委托授权行为而产生。特点：代理人以自己的名义从事代理行为；代理人必须在被代理人授权范围内从事代理行为；代理的后果由被代理人承担。27（2）无权代理无权代理——在没有代理权的情况下以他人名义实施的民事行为。表现形式：未经授权的“代理”。民事主体未经他人授权，也没有法律的规定或国家主管机关的指定而擅自以他人名义所为的行为。代理权消灭后的“代理”。代理权基于被代理人的撤销、有效期限届满、代理事务已完成或附解除条件之代理中在因条件成就而消灭后，原代理人仍以原被代理人的名义实施民事行为。超越代理权限的“代理”。则超越代理权限的部分属于无权代理。28无权代理的效力无权代理本身不具有法律效力。当事人处置无权代理的各项权利及其法律后果。追认：被代理人事后承认。没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理的追认，被代理人才承担民事责任。拒绝：未经追认或者明确拒绝，由行为人承担民事责任。在第三人发出催告后的1个月内，本人未作表示的，视为拒绝追认。催告：第三人告知被代理人在一定期限内就是否行使追认权予以明确答复。第三人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。撤销：善意第三人在被代理人行使追认权之前，解除与无权代理人所为民事行为。善意第三人行使撤销权时，应当以通知的方式作出。第三人行使撤销权之后，被代理人就不得再追认了。29（3）表见代理表见代理——没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的无权代理人，以被代理人名义进行的民事行为在客观上使第三人相信其有代理权而实施的代理行为。表见代理依法产生有权代理的法律效力。构成条件：

存在无权代理行为

第三人在客观上有理由相信无权代理人有代理权第三人主观上是善意的且无过错

30主体合格情形4.权利处分人——应当对其处分的权利享有处分资格。如果在为处分行为时无处分资格，但在行为完毕之前或之后的合理期限内取得处分资格，法律承认其具有合法处分资格，则处分行为有效。312.意思表示真实意思表示——行为人内心的愿望，通过口头、书面或行为等方式表现出来。意思表示真实——行为人内心的愿望与外部的表示要一致。

意思表示不真实将会影响法律行为的效力。

32意思表示真实的判断标准

自愿（非在受到胁迫或处于危难之时而不得已而为之）知情（对客观情况有充分了解，而非受欺诈或因重大误解而为之）真实（真实反映行为人的意图和目的，而非恶意通谋，或者用一种合法行为掩盖另一种违法行为，或者通过合法行为达到非法目的）333.行为内容合法法律行为内容的合法性应做广义的解释，包括：必须符合法律、行政法规的强制性规定；必须符合国家政策；必须符合国家利益和社会公共利益。任何行为的内容直接违反法律、行政法规，或者国家利益、社会公共利益，都会导致该行为无效。344.符合法定形式

要式法律行为——法律、行政法规规定或者行为人约定必须采取必要的形式该法律行为方为有效的法律行为。（非要式法律行为——是指不要求采用特定的形式和一定的程序，而是由当事人自由选择任何形式都能成立的法律行为。）

35常见的法定形式或程序书面形式审批程序注册登记程序公证程序鉴定程序公告程序等36本章提要

本章从所有权的概念与特征入手，对所有权的内容与分类、所有权的取得、转移和消灭、所有权的保护等进行探讨。

本章的重点为所有权的概念、内容、分类、取得方式、善意取得的构成要件以及按份共有和共同共有的区别37第一节财产所有权的概念与特征第二节所有权的内容第三节所有权的分类第四节所有权的取得、转移和消灭第五节所有权的保护38第一节财产所有权的概念与特征一、物权的概念、特征与分类二、所有权的概念与特征

39一、物权的概念、特征与分类（一）物权的概念物权

——权利人在法律规定的范围内，直接支配物并排除他人干涉的财产性权利。

40（二）物权的法律特征物权是一种对物支配权。物权具有排他性。这主要是指一物之上不能同时有两个以上内容互不相容的物权；物权具有直接排除不法妨碍的性能。物权具有对世性。物权的义务人是除权利人之外的所有人，因此其义务主体是不特定的。物权是绝对权。物权的实现不需要义务人的积极协助，以权利人对标的物进行合法支配为惟一要件。41（三）物权的分类完全物权和限定物权完全物权指有全面的支配力，即对物的占有、使用、收益、处分的权利。限定物权则只有部分的支配力，保障权利人能在法律或合同所限定的范围内，对物享有占有、使用、收益、处分中的部分权利。2.自物权和他物权自物权是对自己的物所享有的权利，即所有权，是完全物权。他物权是对他人之物所享有的权利，包括用益物权和担保物权，是限制物权。42（三）物权的分类3.不动产物权和动产物权不动产指土地、附着于土地的建筑物等不能移动或虽可移动但移动就会损害价值的物。以不动产为客体的物权为不动产物权。不动产之外的物就是动产。以动产为客体的物权为动产物权。用益物权和担保物权用益物权是以实现对物的使用、收益为目的而设立的他物权，如士地承包经营权、国有土地使用权等。担保物权是指为担保债务履行而在债务人或第三人的物上设立的他物权，如抵押权、质押权、留置权。43二、所有权的概念与特征（一）所有权的概念所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益、处分的权利。44（二）财产所有的特征1.完全性所有权是完全物权，其完全性体现在所有权包含物权的全部四项权能：占有、使用、收益、处分。任何他物权人，不管享有多少权能，都不具有从占有、使用、收益、处分四项权能中任意选择若干项的权利。45(二)财产所有权的特征2.弹力性所有权的各项权能可以与所有权的主体相分离一旦分离状态消除，所有权仍回复到它的完全状态46(二)财产所有权的特征3.排他性所有权人不需要任何其他人的协助，便可通过自己的行为，直接实现对其财产的占有、使用、收益与处分所有权法律关系中的义务主体，未经所有权人同意，不得对所有权人的财产进行占有、使用、收益或处分，否则便构成侵权。当所有权受到不法占有或者侵害时，财产所有人有权请求返还原物、停止侵害、排除妨碍或者赔偿损失。47(二)财产所有权的特征4.永久性所有权没有预定的存续期间，可以永久性地存在。48第二节所有权的内容一、所有权的积极权能二、所有权的消极权能49所有权的内容——所有权的权能，是指所有人为实现其所有权对其所有物可以实施的行为。积极权能和消极权能50一、所有权的积极权能占有权能使用权能收益权能处分权能51一、所有权的积极权能（一）占有权能占有权——所有权人对于财产实际上的占领、控制。所有人的占有非所有人的占有合法占有非法占有善意占有恶意占有52区分善意占有与恶意占有在法律上有重要的实际意义：善意占有可以受到法律的保护。在返还原物时善意占有人可请求所有人返还其为保管、保存占有物所支付的费用，并对已经在占有物上所获得的孳息不负返还义务。恶意占有人无权请求所有人返还其支付的费用，并有义务返还其所获得的孳息。在不当得利的返还上善意占有人一般只返还现在的利益，对于已经灭失的利益不负返还责任。恶意占有人在此情况下应负赔偿的责任。53一、所有权的积极权能（二）使用权能使用权能——依照物的性能和用途，并不毁损其物或变更其性质而加以利用。有所有权的人有当然的使用权，但享有使用权的人，并不一定有所有权。在一定条件下，享有物的占有权能的同时并不一定享有物的使用权能。可以与所有权分离而由非所有人享有。54一、所有权的积极权能（三）收益权能收益权能——收取所有的物的利益孳息法定孳息：根据法律的规定，由法律关系所产生的收益。天然孳息：原物因自然规律而产生的，或者按物的用法而收获的物。所有权可以与收益权分离55一、所有权的积极权能（四）处分权能处分权能——依法对物进行处置，从而决定物的命运的权能。事实上的处分法律上的处分56二、所有权的消极权能所有权的消极权能——所有权人有权排除他人对其所有物违背其意志的干涉。所有权人对于他人的非法干涉损害赔偿外恢复原状返还原物排除妨害等57三、所有权的限制所有人行使所有权不得妨碍公共利益、不可损害其他公民的合法权益、不得违反环境保护和生态平衡的要求、不得破坏名胜古迹等等。这些限制基本上可分为两类：以保障个人利益为目的的私法上的限制以保护社会公益为目的的公法上的限制58第三节所有权的分类一、依据所有制形式的不同划分二、依据所有权客体的不同划分三、依据所有人数量的不同划分59一、依据所有制形式的不同划分国家所有权集体组织所有权公民个人所有权60（一）国家所有权

国家所有权

——国家以民事主体的身份对国有财产的所有权，它是确认和保护国家对国有财产的占有、使用、收益和处分的法律规范的总称。法律特征主要体现在：权利主体的惟一性和客体的无限广泛性。61（二）集体组织所有权可以作为集体所有权客体的财产主要有：法律规定为集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源；集体组织所有的不动产，包括建筑物、水库、农田水利设施和教育、科学、文化、卫生、体育等设施；集体组织所有的动产，包括机器设备、仪器仪表、交通运输工具、原材料、货币资金、有价证券，以及用于教育、科学、文化、卫生、体育等的各种动产以及集体所有的其他财产。62（三）公民个人所有权公民个人所有权是公民依法享有的占有、使用、收益和处分其生产资料和生活资料的权利，即个人对其所有的财产依法享有的所有权。根据法律规定，我国公民个人所有权的客体可以是下列合法财产：各种收入；储蓄；房屋、生活用品、文物、图书资料；林木、牲畜；法律允许公民所有的生产资料及其他合法财产。63二、依据所有权客体的不同划分

动产所有权不动产所有权这种分类的意义在于：这两类所有权在权利的取得、丧失、变更以及权利的行使等方面均有不同。64（一）动产所有权动产所有权：以可移动的动产为标的物，是所有者独占性地支配其所有动产的权利。动产所有权可以通过善意取得、先占、拾得遗失物、发现埋藏物、添附、许可取得等方式取得。65（二）不动产所有权不动产所有权：是指以不动产作为标的的所有权。不动产是指不能移动其位置，或非经毁损变更不能移动其位置的物，包括土地及其附着物。土地所有权：以土地为标的物，土地所有者独占性地支配其所有土地的权利。房屋所有权：以房屋为标的物，房屋所有者独占性地支配其所有房屋的权利。专有权共有权成员权66三、依据所有人数量的不同划分（一）单独所有权与共同所有权单独所有权是指所有人为单个自然人或法人的所有权。共同所有权是指两个以上的人共同享有对某项财产的所有权。这种分类的主要意义在于规范一物一权。67三、依据所有人数量的不同划分（二）共有某项财产由两个以上的权利主体共同享有所有权，在民法上称之为“共有”。共有的主体称为共有人客体称为共有财产或共有物各共有人之间因财产共有形成的权利义务关系，称为共有关系。681.共有的法律特征：权利主体是两人以上客体是一项统一的财产共有人对共有物按照各自的份额或平等地享有权利并承担义务共有的分类：按份共有共同共有692.共有的分类：(1)按份共有：又称分别共有，是指两个或两个以上的共有人按照各自的份额分别对共有财产享有权利和承担义务的一种共有关系。各共有人在内部对于共有财产按照一定的份额享有权利、承担义务，即依照份额享有共有权。各共有人的权利和义务及于全部共有财产。按份共有人的权利和义务除法律有特别规定外，各共有人须预先订立合同，以合同来确定彼此的按份共有关系。702.共有的分类：(2)共同共有：是指两个以上的公民或法人，根据某种共同关系而对某项财产不分份额地共同享有权利并承担义务。共同共有是根据共同关系而产生，一般仅存在于婚姻家庭领域及具有一定身份关系的公民之间，以共同关系的存在为前提。在共同共有中，共有财产不分份额。713.共同共有人的权利和义务共同共有人的权利和义务及于全部共有财产。共同共有人对共有财产享有平等的占有、使用权。对共有财产的收益，共同享用。除法律有特别规定或合同另有约定外，对共有财产的处分，必须征得全体共有人的同意。共同共有人对共有财产共同承担义务。因对共有财产进行维护、保管、改良等所支付的费用由各共有人平均分担。各共有人因经营共同事业对外发生债务或对第三人造成损害的，由全体共有人承担连带责任。724.共同共有的形式夫妻共有——夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。家庭共有——家庭成员对在家庭共同生活关系存续期间，共同创造、共同取得的财产的共有。除法律另有规定或家庭成员间另有约定外，对于家庭共有财产的使用、处分或分割，应取得全体家庭成员的同意。735.共有财产的分割分割原则遵守法律和共有人相互间的约定，不得损害国家、集体和他人的合法利益。充分贯彻平等协商、和睦团结的精神。不损害共有财产的使用价值，不导致对共有财产的破坏和浪费。共有财产的分割方法实物分割变价分割作价补偿74共有财产分割后的效力共有财产分割以后，共有关系归于消灭瑕疵担保责任主张优先购买权75第四节所有权的取得、转移和消灭一、所有权的取得二、所有权的转移三、所有权的消灭76一、所有权的取得所有权的取得，是指民事主体获得财产所有权的合法方式和根据。原始取得继受取得77（一）所有权的原始取得原始取得：也叫最初取得，是指财产所有权第一次产生或者不依靠原所有人的权利而取得所有权。添附善意取得取得所有人不明的埋藏物或隐藏物取得无人认领的遗失物、漂流物、失散的饲养动物等的归属78添附

——不同所有人的物被结合、混合在一起成为一个新物，或者利用别人之物加工成为新物的事实状态。

混合附合加工非产权人在使用他人的财产上增添附属物，财产所有人同意增添，并就财产返还时附属物如何处理有约定的，按约定办理；没有约定又协商不成，能够拆除的，可以责令拆除；不能拆除的，也可以折价归拆除所有人；造成拆除所有人损失的，应当负赔偿责任。792.善意取得

无权处分他人动产的占有人，在不法将动产转让给第三人以后，如果受让人在取得该动产时出于善意，就可依法取得对该动产的所有权，受让人在取得动产的所有权以后，原所有人不得要求受让人返还财产，而只能请求转让人（占有人）赔偿损失。80善意取得的构成要件受让人取得财产时出于善意取得的财产必须是依法可以流通的动产受让人必须通过交换取得财产善意第三人须自无处分权人处取得占有非法转让人的占有须是基于所有人的意思而取得81部分共有人擅自处分共有财产或者非所有权人擅自处分所占有的财产，如果第三人是善意、有偿、依法定手续取得该财产所有权的，第三人不负返还义务，由擅自处分财产的人对所有权人予以赔偿。法律另有规定的除外。

（最高法院司法解释）823.所有人不明的埋藏物、隐藏物的归属所有人不明的埋藏物、隐藏物，归国家所有；接收单位应当对上缴的单位或个人给予表扬或物质奖励。公民、法人对于挖掘、发现的埋藏物、隐藏物，如果能够证明属其所有，而且根据现行的法律、政策又可归其所有的，应当予以保护。834.无人认领的遗失物、漂流物、失散的饲养动物等的归属拾得遗失物、漂流物或失散的饲养动物，应当归还失主，因此支出的费用由失主偿还。拾得人不知失主是谁时，如果是在公共场所拾得，应交给公共场所管理机构处理；如在其他场所拾得的，应交公安机关处理。经公共场所管理机构或公安机关公告招领满一定期限后，如无人认领，即作为无主财产上缴国库，收归国家所有。84(二)所有权的继受取得继受取得：又称传来取得，是指通过某种法律行为从原所有人那里取得对某项财产的所有权。包括：买卖、互易、赠与、继承遗产、接受遗赠以及其他合法原因。继受取得是以原所有人对该物具有所有权并且发生了该物所有权移转的法律事实为前提和依据的。85二、所有权的转移所有权的移转，是指所有权从原所有人手中转移到新的所有人手中。动产所有权的转移不动产所有权的转移86按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或当事人另有约定的除外。财产已经交付，但当事人约定财产所有权移转附条件的，在所附条件成就时，财产所有权方为移转。

交付是指将物或所有权凭证移转给他人占有的行为。交付的方式主要有以下四种：现实交付；简易交付；占有改定；指示交付(一)动产所有权的转移87(二)不动产所有权的移转我国法律对不动产物权的公示采取登记主义，不动产物权的取得、丧失和变更，非经登记，不能产生法律效力。房屋所有权移转88三、所有权的消灭

所有权的消灭，是指因某种法律事实的出现，而使财产所有人丧失了所有权。所有权消灭的原因：所有权客体灭失所有权主体消灭所有权被依法转让所有权被抛弃所有权被依法强制消灭89第五节所有权的保护一、民法保护所有权的方式二、民法保护所有权的方法90一、民法保护所有权的方式自力救济公力救济91二、民法保护所有权的方法请求确认所有权请求返还原物请求排除妨碍请求停止侵害请求恢复原状请求赔偿损失92

本章提要本章系统阐述了有限责任公司的设立及组织机构，一人有限公司、国有独资公司的特别规定，股份有限公司的设立及组织机构，股份的发行和转让，上市公司的特别规定，公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务，公司债券，公司的财务会计制度，公司的合并、分立、增减资，公司的解散和清算，以及违反公司法的法律责任等法律制度。本章重点是：有限责任公司、股份有限公司的设立，股权以及股份的转让，一人有限公司和国有独资公司。93第一节公司法概述第二节有限责任公司第三节股份有限公司第四节董事、监事、高级管理人员资格和义务第五节公司债券第六节公司财务、会计第七节公司的合并、分立、增减资、解散和清算94第一节公司法概述一、公司的概念与分类二、公司的分类三、公司法的概念和特征95一、公司的概念与特征

公司——依照公司法而设立的以营利为目的企业法人。公司的特征公司是企业的一种组织形式公司是独立的法人公司具有营利性

96二、公司的分类

（一）以股东所承担的责任形式为标准分类有限责任公司股份有限公司无限责任公司两合公司股份两合公司我国：有限责任公司和股份有限公司97

（二）以公司的信用基础为标准的分类

资合公司人合公司资合兼人合公司（三）以公司组织关系为标准的分类

母公司和子公司总公司和分公司98有限责任公司和股份有限公司的区别有限责任公司股份有限公司股东人数有限、相对稳定、互相信任人数众多、流动性大资本可不分为均等的份额、不能发行股票分为均等的份额、可发行股票、公开募股股份转让股份转让受限制、具有封闭性股份自由转让、具有开放性经营除国有、大公司外,一般所有权和经营权不分离所有权和经营权分离、运作规范、制度健全信用基础资合（但小公司或家族公司兼有人合的性质）资本的结合作为信用的基础99（一）公司法的概念公司法

——规定各种公司的设立、组织活动和解散以及其他与公司组织有关的对内对外关系的法律规范的总称。

狭义的公司法广义的公司法三、公司法的概念和特征100（二）公司法的特征

组织法与行为法相结合强制性与任意性相结合

.101

一、有限责任公司的概念和特征二、刺破公司的面纱（公司法人人格否定）三、有限责任公司的设立四、有限责任公司的组织机构五、一人有限责任公司的特别规定六、国有独资公司的特别规定第二节有限责任公司102（一）有限责任公司的概念有限责任公司

——是指依公司法设立的，由不超过一定人数的股东出资组成，每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。一、有限责任公司的概念和特征103（二）有限责任公司的法律特征

１.责任有限性２.人资两合性３.封闭性４.设立程序简单、组织机构灵活５.股东参加管理104

(一)揭开公司的面纱的概念

英美法系学者形象地把公司的独立人格与股东的有限责任比喻为罩在公司头上的面纱，这层面纱将公司和股东隔开，使股东免受公司债权人的追索。当股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人的利益时，将揭开公司的面纱，否认股东的有限责任原则，由公司的股东对公司的债权人承但连带责任。二、揭开公司的面纱（法人人格否定）105（二）公司法关于揭开公司面纱的规定股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。106（三）揭开公司面纱的情形1.公司与公司股东的人格混同2.滥用公司形态逃避法律或合同的义务3.公司的资本不足成为“空壳”公司：公司在设立时股东未足额缴纳出资，而且差额较大股东抽逃注册资金或转移公司资产公司营业性质所需资金较大，而公司资本严重不足4.股东对公司的非法过度控制107（一）有限责任公司的设立条件

1.股东符合法定人数有限责任公司由五十个以下股东出资设立。股东可以是自然人也可以是法人。

三、有限责任公司的设立108（一）有限责任公司的设立条件2.股东出资达到法定资本最低限额有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。109（一）有限责任公司的设立条件3.股东共同制定公司章程4.有公司名称和相应的组织机构5.有公司住所1101.股东的出资

出资的形式出资的期限依法验资出资证明书股东名册

2.公司的设立登记（二）有限责任公司的设立程序111

有限责任公司的设立程序：股东协议名称预核制定章程缴纳出资验资设立登记营业执照出资形式：货币（30％；实物、知识产权、土地使用权等可用货币估价并可转让的非货币财产（70％）首次出资额不低于注册资本的20％，也不得低于法定的最低注册资本额（3万元）(全体股东签字）股东50人以下112

一般的有限责任公司：股东共同制定公司章程国有独资公司：国有独资公司的公司章程由国家授权投资的机构或者国家授权的部门依照本法制定，或者由董事会制订，报国家授权投资的机构或者国家授权的部门批准。（四）有限责任公司公司章程的制定1131.注册资本有限责任公司的注册资本为公司在登记机关登记的全体股东认缴的出资额。股份公司采取发起方式设立的注册资本为公司在登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。采取募集方式设立的注册资本为公司在登记机关登记的实收股本总额。（五）公司的资本1142.几个与资本有关的概念资本金和股本——股东实际缴付的出资或股款。公司的资产——资本与负债总和，包括固定资产、流动资产和递延资产。净资产——公司的全部资产减去负债的总和，是反映公司经营状况的指标。1153.公司资本三原则（1）资本确定原则资本确定原则：公司注册资本金额全部缴足，公司才能成立。（旧公司法采用的原则）授权资本制：公司在章程中记载的注册资本额和设立时发行的股本额，股东不必缴足，公司即可成立。我国新公司法采取折衷授权资本制116（2）资本维持原则：公司成立后，应维持与其注册资本或发行资本相当的资产。

股东不得抽逃出资股东一般不能退股无利润不得分配股利117（3）资本不变原则：指公司注册资本或资本金确定后，非依法定程序不得任意减少或增加。减少或增加注册资本的决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公司减少注册资本，决议作出之日起十日内通知债权人，三十日内在报纸上公告，债权人自接到通知之日起三十日内，未接到通知的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或提供担保。1184.实践中有关注册资本存在的几个问题（1）虚报注册资本（2）虚假出资（3）抽逃出资（4）抽回出资

119

（一）有限责任公司的股东会

1.股东会的性质有限责任公司的股东会由全体股东组成；股东会是公司的权力机构，依法行使职权。

四、有限责任公司的组织机构1202.有限责任公司股东会的职权（1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（3）审议批准董事会的报告；（4）审议批准监事会或者监事的报告；（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（8）对发行公司债券作出决议；（9）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；（10）修改公司章程；（11）公司章程规定的其他职权。1213.股东会的议事规则

股东会的召开股东会的决议122

（二）有限责任公司的董事会董事会是公司的经营决策机关，是公司的执行机构，是公司的常设机构。有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人。两个以上的国有企业或者其他两个以上的国由投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中也可以有公司职工代表。董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。

123

有限责任公司董事会的职权（1）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（2）执行股东会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（7）制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程规定的其他职权。124有限责任公司董事会的议事规则董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。董事会的议事方式和表决程序，由除《公司法》有规定的以外，由公司章程规定。

125（三）有限责任公司的经理经理是公司董事会聘任的主持日常管理工作的高级职员。126

（四）有限责任公司的监事会

1.监事会的组成和性质有限责任公司的监事会是公司的监督机构，是公司的常设机构。有限责任公司设立监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设立监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。董事、高级管理人员不得兼任监事。

1272.监事会的职权（1）检查公司财务；（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（4）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（5）向股东会会议提出提案；（6）依法对董事、高级管理人员提起诉讼；（7）公司章程规定的其他职权。128监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。监事会、不设监事会的公司的监事行使职权所必需的费用，由公司承担。129（一）一人有限责任公司的概念和特征一人有限责任公司——只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。法律特征：一个股东有限责任通常情况下一人公司的所有权和经营权不分离，投资者即为经营者。五、一人有限责任公司的特别规定130１.最低注册资本为人民币十万元，应当一次足额缴纳。２.一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。３.一人有限责任公司不设股东会。４.一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。５.一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。举证责任由股东负担。（二）一人有限责任公司的特别规定131（一）国有独资公司的概念和特征

国有独资公司——国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。

特征：国有独资公司是有限责任公司，有限责任公司的一些重要原则都适用于国有独资公司。国有独资公司只有一个投资主体，是一种特殊的有限责任公司。六、国有独资公司的特别规定132１.国有独资公司的股东只有一人，由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人的职责。２.国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。

（二）国有独资公司的设立133（三）国有独资公司的组织机构1.国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定。2.国有独资公司设立董事会。董事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监督管理机构委派。134（三）国有独资公司的组织机构3.国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经理的职权与普通有限责任公司经理的职权相同。国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。4.国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派；职工代表由公司职工代表大会选举产生。135

（一）股东转让股权１.内部转让２.外部转让３.优先购买权（二）人民法院强制执行股权（三）股东请求公司收购股权（四）继承股权六、有限责任公司的股权转让136

一、股份有限公司的概念和特征二、股份有限公司的设立三、股份有限公司的组织机构四、股份有限公司的股份发行和转让五、上市公司的特别规定第三节股份有限公司137一、股份有限公司的概念和特征股份有限公司

——依公司法设立的，全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。主要特征：１.责任有限性２.最典型的资合公司３.股东人数有法定最低限额，而没有最高限制４.资本总额划分为金额相等的股份５.开放性138（一）股份有限公司的设立条件发起人符合法定人数股份有限公司的发起人，是指参与制订公司章程，依法认购其应认购的股份，并承担公司筹办事务的人。发起人可以是自然人也可以是法人。设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。二、股份有限公司的设立139（一）股份有限公司的设立条件2.发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。140（一）股份有限公司的设立条件3.股份发行、筹办事项符合法律规定4.发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过5.有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构和住所1411.发起设立的程序

(1）发起人发起（2）制订公司章程（3）发起人认购股份并缴纳股款（4）选举董事会和监事会（5）申请设立登记（二）股份有限公司设立的程序142

2.募集设立的程序（1）发起人发起（2）制订公司章程（3）发起人认购股份（4）公开募集股份（5）签订承销协议（6）签订代收股款协议（7）验资（8）召开创立大会（9）申请设立登记143（四）股份有限公司设立程序流程：（1）发起设立（简单设立）发起人协议名称预核制定章程缴纳出资验资董事会监事会设立登记营业执照（2）募集设立（复杂设立）发起人认购股份（35％以上）招股说明书承销发行股份首次出资额不低于注册资本的20％144（一）股东大会

1.股东大会的性质和职权股份有限公司股东大会由全体股东组成，股东大会是公司的权力机构，依法行使职权。

2.股东大会的议事规则（1）股东大会的召开（2）股东大会的决议三、股份有限公司的组织机构145

3.股东的权利（1）分红权（收益分配权）（2）决策权（参与公司决策的投票权）（3）选择管理者权（选举董事、监事的权利）（4）知情权（查询公司经营与财务的权利）（5）建议和质询权（6）转股权（7）救济权（见下页）（一）股东大会146股权救济权股东直接请求起诉董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。股东代表诉讼股东代表诉讼的管辖

股东代表诉讼中证明责任之分配股东代表诉讼的前置程序和司法审查股东代表诉讼的费用担保147

4.对中小股东的保护

（1）累积投票权：股东大会选举董事或监事时，每一股份拥有与应选董事或监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。

（2）股东代表诉讼提起权：在董事、监事高管不当执行公司职务给公司造成损失或他人侵犯公司权益给公司造成损失时，股东为维护公司利益以自己名义提起的诉讼。

（3）退股权（连续5年盈利且不分红的情况下）

（4）解散公司诉权：公司经营管理发生重大困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求法院解散公司。148股东代表(派生)诉讼

——是一种独特的事后救济责任机制，即当公司的合法权益遭受侵害，而公司怠于诉讼时，符合法定要件的股东为公司的利益以自己的名义对侵害人提起诉讼，追究其法律责任的诉讼制度。

代表与股东直接诉讼的区别

区别之一——目的不同。代表诉讼的直接目的——维护公司的利益,间接目的——维护股东自身的利益。而股东直接诉讼完全是为了维护股东自身利益。股东代表诉讼149股东代表诉讼与股东直接诉讼的区别

区别之二——诉权不同。股东派生诉讼中,原告股东仅享有形式意义上的诉权,实质意义上的诉权归属于公司,即使原告股东在诉讼中胜诉,所得利益也应归属于公司。而在股东直接诉讼中,原告股东享有形式上和实质上的诉权,无论原告股东胜诉或败诉,一切利益和不利益均归属于原告股东。区别之三——前提不同。凡是公司依法所享有的诉权,只要公司机关怠于或拒绝行使且无正当理由,具备条件的股东均可提起股东派生诉讼,其被告既可以是公司的股东、董事、监事和高级职员,也可以是公司外的第三人；股东诉讼是源于法律、法规和章程赋予的股权,其被告可以是公司的股东、董事、监事和高级职员,但不能是公司外的第三人。1505.关联关系和关联交易关联关系——公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。关联交易——关系人之间进行的交易。（1）关联交易的评价优点：信用度高、稳定性好、可持续性强问题：利用关联交易逃避税收、“掏空”上市公司资金。151（2）利用关联交易避税的表现利用转让定价逃避税收人为的提高或减少贷款利息不按常规收取劳务报酬对无形资产的转让或使用不按常规价格作价或收取报酬通过租赁机器设备实现避税（3）大股东利用关联交易占用上市公司资金的手法152（4）关联交易的法律规范公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员等不得利用关联关系侵占公司利益，否则，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。153

（二）董事会

1.董事会的性质和组成股份公司董事会是由股东大会选举产生的若干名董事组成的行使经营决策和管理权的公司执行机关。董事会是公司的常设机构也是公司业务的执行机关和经营决策机关。股份有限公司董事会成员为五人至十九人。董事会成员中可以有公司职工代表。

2.董事会的职权和董事任期（参见有限公司规定）

3.董事会的议事规则（1）定期会议和临时会议（2）通知（3）召集和主持（4）董事会决议154

（三）监事会

1.监事会的性质和组成监事会是公司的监督机关，主要对董事会及其成员和经理管理人员行使监督职能。股份有限公司监事会成员不得少于三人，应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。

1552.监事会的职权和监事任期股份有限公司监事会的职权与有限责任公司监事会相同。股份有限公司监事的任期亦与有限责任公司监事任期相同，即每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。

1563.监事会会议（1）定期会议和临时会议（2）召集和主持（3）监事会决议157公司的组织结构

机关股东会或股东大会董事会监事会高级管理人员机构地位最高决策机构业务执行机构监督机构辅助执行性质非常设机构常设机构常设机构日常工作机构人数全体股东构成

有限公司3－13股份公司5－19不少于3人无规定每届任期不得超过三年可连选连任三年可连选连任158（一）股份发行

1.股份和股票的概念股份有限公司的股份是指按相等金额或相同比例平均划分公司资本的基本计量单位，它代表股东在公司中的权利和义务。股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证，是股份的法律表现形式。我国公司法规定，股票采用纸面形式或者国务院证券监督管理机构规定的其他形式。

四、股份有限公司的股份发行和转让1592.股份发行的概念、原则与价格（1）股份发行的概念（2）股份发行的原则（3）股份发行的价格1603.新股发行的程序（1）股东大会或者董事会作出决议（2）国务院证券监督管理机构核准（3）签订承销协议（4）签订代收股款协议（5）办理变更登记161（二）股份转让

1.股份转让的概念股份转让，是指股份有限公司股东将自己持有的股份依法转让给他人，使他人成为公司股东的行为。

2.股份转让的限制

（1）发起人转让股份的限制（2）公司董事、监事、高级管理人员转让股份的限制（3）公司收购本公司股份的限制162（一）上市公司的概念上市公司——其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司首先应该是股份有限公司，但并非所有的股份有限公司都是上市公司，只有股票在证券交易所上市交易的股份有限公司才是上市公司。五、上市公司的特别规定163（二）上市公司组织机构的特别规定１.引进独立董事和董事会秘书制度２.关于决议和表决权（三）上市公司的股票交易和财务公开164一、董事、监事、高级管理人员资格限制二、董事、监事、高级管理人员的义务第四节公司董事、监事、高级管理人员资格和义务1651.无民事行为能力或者限制民事行为能力；2.因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；3．担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；4．担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；5．个人所负数额较大的债务到期未清偿。一、董事、监事、高级管理人员的资格限制166

二、董事、监事、高级管理人员的义务１．遵守法律和公司章程的义务２．忠实与勤勉义务３．接受监督义务167

第五节公司债券

一、公司债券的概念和特征二、公司债券的种类168一、公司债券的概念和特征

(一)公司债券的概念与特征

公司债券

——是指公司依照法定程序发行的、约定在一定期限还本付息的有价证券。公司发行公司债券应当符合《证券法》规定的发行条件。

法律特征：公司债是公司依法发行公司债券而形成的公司债务公司债券是一种有价证券公司债券是有一定的还本付息期限的有价证券169

（二）公司债券与股票的区别

1.公司债券是债权证券，表示发行者与投资者之间的债权、债务关系；股票表示投资者对发行股票的公司拥有股东的一系列权利。

2.公司债券是到期由公司还本付息的有价证券；股票是没有到期日和偿还期的，股东在任何时候都无权要求公司还本付息。

3.公司债券的利息是固定的；股票的收益不固定，风险较大。

4.公司债券持有人在公司解散或者破产的情况下，可以优先于股东行使对公司剩余资产的分配权。170（一）记名公司债券与无记名公司债券

记名公司债券是指在公司债券上记载债人姓名或者名称的公司债券；无记名公司债券是指在公司债券上不记载债权人姓名或者名称的公司债券。（二）可转换公司债券与不可转换公司债券

可转换公司债券是指可以转换成公司股票的公司债券；不可转换公司债券是指不得转换为公司股票的公司债券。

二、公司债券的种类171第六节公司财务、会计一、公司的财务会计报告二、公司税后利润分配

172一、公司的财务会计报告（一）财务会计报告的编制与审计（二）财务会计报告送交、置备与公告

173二、公司税后利润分配（一）公司的公积金公积金——公司根据法律和公司章程的规定提留备用，不作为股利分配的部分所得或收益。公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。

以是否依法律规定强制提取为标准，可把公积金分为法定公积金和任意公积金以公积金的来源为标准，可把公积金分为盈余公积金和资本公积金174法定公积金的提取公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。175（二）公司利润的分配公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润的分配，因公司组织形式不同而有所区别，即有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分配，但是，全体股东约定不按照出资比例分配的除外；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。176

第七节公司的合并、分立、增减资一、公司合并二、公司分立三、公司增减资本177（一）公司合并的概念和形式

公司合并—两个或两个以上公司依法转变为一个公司的法律行为。

吸收合并：一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。新设合并：两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。一、公司合并178（二）公司合并的程序（1）股东会或股东大会作出决议。（2）合并各方签订合并协议并编制资产负债表及财产清单（3）通知债权人（4）依法进行登记（三）公司合并后的债权债务承担179（一）公司分立的与形式公司分立——一个公司依法分成两个或两个以上公司的法律行为。

新设分立：新设分立是指一个公司分成两个或两个以上公司的情况。这种分立的原公司主体资格归于消灭，同时新设两个或两个以上的公司。派生分立：派生分立是指一个公司分出部分财产和业务另一个或多个公司。这种分立后，原公司仍保留其法人资格。二、公司分立180（二）公司分立的程序公司分立的程序与公司合并的程序基本一致。（三）公司分立后的债权债务承担公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。181（一）公司增资有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。

三、公司增减资本182（二）公司减资公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。183内容提要本章主要阐述了合伙企业的特征、设立的条件、权利和义务、财产与事务的执行、解散、清算与破产以及第三人的关系；合伙人的范围、权利和义务、入伙和退伙；有限合伙企业的具体规定本章重点为合伙企业的特征、财产与事务执行、合伙人的权利和义务、入伙和退伙、有限合伙企业。184第一节合伙企业法概述第二节普通合伙企业的设立第三节合伙企业的财产第四节合伙事务执行第五节合伙企业利润的分配与亏损分担第六节合伙企业与第三人的关系第七节入伙和退伙第八节特殊的普通合伙企业第九节有限合伙企业第十节合伙企业的解散与清算185第一节合伙企业法概述一、合伙的概念、特征二、合伙企业的概念、特征及法律地位三、合伙企业法的概念与特征186一、合伙的概念、特征（一）合伙的概念合伙是指两个或两个以上的人按照合伙协议各自提供技术、资金、实物而依法成立的盈利性组织187（二）合伙的特征1.合伙由两个或两个以上的市场主体通过签订合伙协议而成立2.合伙是一个独立的组织3.合伙是一个赢利性组织188二、合伙企业的概念、特征及法律地位（一）合伙企业的概念、特征1.合伙企业的概念合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业1892.合伙企业的特征合伙企业是依法在中国境内设立的，具备比较完善的组织机构合伙企业存在的基础是由各合伙人订立合伙协议合伙企业资本是由各合伙人共同出资组成。190（二）合伙企业的法律地位1.合伙企业有自己的名称，并以自己的名称对外进行商事交往2.合伙企业的财产具有相对的独立性和稳定性3.合伙企业可以以自己的名称在法院起诉或应诉，成为诉讼主体191三、合伙企业法的概念与特征（一）合伙企业法的概念合伙企业法，是指调整合伙企业关系的规范性法律文件的总称。合伙企业法有广义和狭义之分1.广义的是指国家权力机关和其他有权机关依法制定的，调整合伙企业关系的规范性法律文件的总称2.狭义的是指由国家最高权力机关依法制定的，调整合伙企业关系的专门法律192（二）合伙企业法特征1.公法和私法结合2.强制性规范与任意性规范相结合3.行为法与组织法的结合193第二节普通合伙企业的设立一、合伙企业设立的条件二、合伙企业的设立登记194一、合伙企业设立的条件（一）有二个以上合伙人（二）有书面合伙协议（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资（四）有合伙企业的名称和生产经营场所（五）法律、行政法规规定的其他条件。195二、合伙企业的设立登记（一）提出申请（二）工商登记（三）合伙企业的变更196第三节合伙企业的财产一、合伙企业财产的构成二、合伙企业财产的性质三、合伙人对合伙企业财产的权利和义务四、关于合伙企业缴纳所得税问题197一、合伙企业财产的构成（一）合伙人的出资（二）以合伙企业名义取得的收益1.合伙企业的营业所得2.以合伙企业名义购置的财产，包括动产和不动产3.合伙企业接受的赠与财产，可以是物也可以是财产权利4.

合伙企业获得的赔偿，包括违约的损害赔偿和侵权的损害赔偿5.合伙企业获得的无形资产（三）依法取得的其他财产198二、合伙企业财产的性质1.合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用2.

合伙企业积累的财产，归合伙人共有3.合伙人以现金或财产所有权出资的财产，以及现金收入或其他财产所有权，归合伙企业的各合伙人共同共有199三、合伙人对合伙企业财产的权利和义务（一）合伙人对合伙企业财产的权利1.对合伙企业财产享有共同共有权或共同使用权2.

对合伙企业财产的共同支配权3.利益分配权200（二）合伙人对合伙企业财产的义务1.出资的义务2.

合伙企业存续期间，合伙人不得请求分割合伙企业的财产3.合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但合伙协议另有约定的除外4.合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任201四、关于合伙企业缴纳所得税问题

合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。202第四节合伙事务执行一、合伙事务执行的方式二、合伙人在执行合伙企业事务中的权利和义务203一、合伙事务执行的方式（一）全体合伙人共同执行合伙企业事务（二）委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务（三）合伙人分别执行合伙企业事务（四）聘任的合伙企业的经营管理人员204二、合伙人在执行合伙企业事务中的权利和义务

（一）合伙人在执行合伙企业事务中的权利1.平