技术开发合同中的知识产权归属问题详解

技术开发合同中的知识产权归属问题详解目前企业在进行技术产品的研发时，由于其资源配置不同、技术分工不同、技术投入方向不同等，一家企业通常无法掌握产品所涉及的所有相关的技术。因此在进行产品的设计及开发时，采用合作开发或委托其他具有相应技术能力的企业进行开发也是较为普遍的技术研发方式。双方共同投入人力及其他资源进行技术的设计及研发，并通过签订相应的技术开发合同进行相关事项的约定。比如，对于手机产品的制造商，其可能并不具备电池、芯片或摄像模组等部件的设计、研发能力，此时较好的选择是与有成熟技术能力的企业进行合作开发，或提供自己的设计需求给对应公司，委托其进行开发。对于技术合作开发，需要企业重点关注的是合作开发过程中所产生的知识产权问题，即合作开发中产生的专利及技术秘密等知识产权成果如何通过合同对其归属问题进行约定。根据《合同法》的规定，技术开发合同是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。技术开发合同包括委托开发合同和合作开发合同。01

委托开发中的知识产权归属问题委托开发合同的委托人应当按照约定支付研究开发经费和报酬；提供技术资料、原始数据；完成协作事项；接受研究开发成果。委托开发合同的研究开发人应当按照约定制定和实施研究开发计划；合理使用研究开发经费；按期完成研究开发工作，交付研究开发成果，提供有关的技术资料和必要的技术指导，帮助委托人掌握研究开发成果。根据《合同法》的相关规定，委托开发合作中的知识产权归属，有约定的从约定，即委托开发过程中所产生的专利、技术秘密等知识产权的归属问题，双方可进行协商，根据协商来确定知识产权归属。如果双方在委托开发合同中对知识产权的归属没有进行约定，则依据《合同法》及相关司法解释的规定，其知识产权归属如下：1.专利申请权归研发人员即受托人；委托人可免费实施该专利。2.对于开发过程中产生的技术秘密，双方均有使用及转让的权利。-产生的技术秘密可不经对方同意而自己使用；-可以普通许可的方式许可他人使用该技术秘密；若以独占或排他方式进行许可的，则需经合同另一方同意或追认；若合同另一方拒绝同意或追认的，则该独占或排他许可无效。-任一方可将技术秘密转让给第三人；转让需经合同另一方同意或追认，否则转让无效。且受托人不得在向委托人交付研究开发成果前，将该成果转让给第三人。02

合作开发中的知识产权归属问题合作开发合同的当事人应当按照约定进行投资，包括以技术进行投资；分工参与研究开发工作；协作配合研究开发工作。根据《合同法》的相关规定，合作开发中的知识产权归属，有约定的从约定。即合作开发过程中所产生的专利、技术秘密等知识产权的归属问题，双方可进行协商，根据协商确定知识产权归属。如果双方在合作开发合同中对知识产权的归属没有约定的，则依据《合同法》及相关司法解释的规定，其知识产权归属如下：1.申请专利的权利属于合作开发的当事人共有；即双方可以作为共同专利申请人对合作开发中产生的专利进行申请。-若一方转让共有的专利申请权，则其他各方有以同等条件优先受让的权利；-若一方放弃共有的专利申请权，则可以由其他方申请，放弃方仍可以免费实施该专利；2.若一方当事人不同意申请专利，则其他方不得申请；3.对于开发过程中产生的技术秘密，双方均有使用及转让的权利。-产生的技术秘密可不经对方同意而自己使用；-可以普通许可的方式许可他人使用该技术秘密；若以独占或排他方式进行许可的，则需经其他方当事人同意或追认；若其他方当事人拒绝同意或追认的，则该独占或排他许可无效。-任一方可将技术秘密转让给第三人；转让需经其他方当事人同意或追认，否则转让无效。且受托人不得在向委托人交付研究开发成果前，将该成果转让给第三人。因此，对于合作开发及委托开发中所产生的知识产权成果，若当事人通过合同对其归属进行了约定，则以约定为准。若没有约定，则按照上述规定进行知识产权成果的归属划分。而且，对于委托开发及合作开发过程中所产生的技术秘密，其规定是相同的。综上所述，企业双方在进行技术委托开发或合作开发时，尤其要重视对知识产权成果归属的约定。有约定与否，对知识产权的最终归属有很大的影响和区别。因此，参与技术开发的当事人应尽量在合同签订时即对开发过程中产生的专利及技术秘密等知识产权成果的归属问题进行明确约定，避免后续出现知识产权权属纠纷，造成知识产权成果的流失。合同条款中的知识产权问题这个问题的原则是简单的，我的知识产权是我的，你的知识产权也是我的。这是玩笑话，又不是小夫妻吵架。但是道理就是这样。从甲方的角度讲，为我开发的所有内容的知识产权都是我的，最好，乙方原来开发的内容也给我一部分。从乙方的角度讲，你只付了我开发费用，并没有包括知识产权的费用，所以我给你开发的源代码你只有使用权，知识产权要归我所有；至于我们合作之前已经开发的知识产权，那当然是我的，不会给你。两者之间的诉求会不同，但差异点相对不大。有几个原则是在合同中要注意的。第一，从甲方的角度讲，既然我付了费用，那么本合同对应的知识产权都要归属甲方所有。第二，既然本合同开发的内容对应的知识产权都是甲方的，那么乙方当然不能在基于本合同内容再给第三方进行开发。第三，本合同的内容通常要借助于乙方的平台或者乙方之前已经完成的开发内容，那么借助乙方的这一部分，甲方始终具有权利使用，而且就算甲方将本合同对应的开内容转让、许可，借助乙方的这一部分仍然是可以被甲方的合作伙伴照常使用，而且是不付费的。说的有点绕口，你要仔细看。对于乙方而言，几个原则也是要考虑的：第一，在签署合同之前已经存在的知识产权与甲方无关，这是乙方的财产。第二，如果能够不约定基于本合同开发的知识产权归属甲方，那么就不约定，因为合同法明确规定，在不约定的情况下，基于合同开发内容对应的知识产权归开发者所有，也就是乙方所有。第三，尽量地限制甲方自行或者委托第三方基于本合同内容进行二次开发，如果二次开发仍然是优先地选择乙方开发，这一原则当然是为了增加乙方的市场竞争力而提出的要求，很符合市场逻辑。既然原则是确定的，那么就是一个博弈的问题。无碍乎有几种常见的局面：第一，面对作为国企的甲方，乙方就彻底投降，你要什么我就给什么，反正国企对于乙方的伤害性不大；第二，面对屌丝的创业公司，乙方就摆谱做老大，你既然拼命杀价，那么知识产权就免谈，我开发好了之后转手再卖出去，也就把低价的损失补偿回来了。这怎么像青帮的厮杀？开玩笑了，这只是比较常见的情况而已。对于甲方而言，就算是屌丝，也要坚持知识产权归自己所有。你和乙方谈判的理由有很多，甲方值钱的就是一个idea，idea就完整地体现在App中，如果App可以被卖给第三方，那么甲方就只有死的份了。如果真这样，我就不找乙方做了，要么换个乙方，要么自己出钱聘请IT员工自行开发。反正，这是底线。你已经把不能谈判的内容说得这么清楚了，要么乙方妥协，要么乙方和你分手，不管怎样，都会提高谈判效率。知识产权是个很复杂的事情，大多数律师也搞不清楚，更不要说甲方、乙方了。好在，创业团队的知识产权还没有那么值钱，马虎一点就马虎一点吧。不过，如果你就是靠卖软件赚钱的，我说的不是项目开发，或者你就是做原创IP的，比如你是插画师、音乐家，那么知识产权条款要格外当心。开发合同中知识产权条款的约定在起草开发合同中的知识产权条款时，可以参考以下内容理顺思路。知识产权分为①背景知识产权和因开发新产生的知识产权（即②前景知识产权）。知识产权条款就是对①和②的a.归属及b.使用/许可进行约定，组合起来就是以下四段内容：①+a；②+a①+b；②+b具体来说如下：一、约定背景知识产权的归属背景知识产权是开发当事人在开发之前既有的知识产权，一般不会同意让渡给对方，因此，一般都会约定背景知识产权仍归各自所有。以下例文可以参考。“XXX共同开发项目前双方各自包邮的发明专利权、实用新型权、外观设计权、著作权、商标权、注册外观设计权、其他知识产权及/或专有技术的权利（以下称“背景知识产权”），仍然由各自继续享有。“二、约定前景知识产权的归属1.前景知识产权一般都会按照当事人主义约定，即按照双方对开发贡献度的大小来决定前景知识产权的归属。以下例文可以参考。“在XXX共同开发项目中新产生的知识产权，按照贡献度大小决定其归属。一方未接受另一方任何技术贡献而创造或派生出的知识产权，归该创造或派生方单独所有。一方基于另一方的技术贡献而创造或派生出的知识产权，归双方当事人共同所有。“2.也会约定单独归某一方所有。以下例文可以参考。“在XXX共同开发项目中新产生的知识产权归甲方所有。“3.也会约定不论任何情况都归双方共有。以下例文可以参考。“在XXX共同开发项目中新产生的知识产权归双方共同所有。“对于前景知识产权的约定，主要是看当事人打算将来如何使用开发成果，以及商业对价等商务决策。三、规定背景知识产权的使用作为共同开发的成果，因其中涉及到对方的背景知识产权，想要将来对开发成果进行改善/改编、或者商业化，都需要对方许可自己使用背景知识产权。在约定背景知识产权的许可时，需要考虑许可的①范围和②方式以及③所获利益的分配。以下例文可以参考。“甲方授予乙方为使用成果物为目的的，对己方背景知识产权进行无偿的、无期限的、自由的使用（含改编，以下亦同）及再许可第三方使用的权利，且不与己方分享因此产生的收益。”四、约定前景知识产权的使用权如果前景知识产权归一方当事人所有，则思考方式和上述背景知识产权的许可一样，也是从①范围②方式③所获利益分配三点约定的。以下例文可以参考。“甲方授予乙方在开发的范围内，对己方前景知识产权进行无偿的、无期限的、自由的使用（含改编，以下亦同）及再许可第三方使用的权利，且不与己方分享因此产生的收益。

”如果前景知识产权归双方共同所有，则在以上3点的基础上追加使用时是否要经过对方同意的描述。以下例文可以参考。“甲乙双方均可在不经对方统一的前提下，无偿地、自由地使用（含改编，以下亦同）、再许可第三方使用共有知识产权，且不与另一方分享因此产生的收益。”综上，开发合同中对于知识产权归属和使用的约定只需四句话。如何约定权利关键还要根据实际业务上的需要确定。技术类合同中知识产权归属问题及相关法律风险作为科技类企业，经营中一般会碰到很多技术类合同。技术类合同所涉及的技术开发一般分为委托开发和合作开发两种情形。一、不同开发方式下的技术成果归属问题1、委托开发委托开发完成的专利申请权、著作权，有约定依约定；未约定的，属于研究开发者所有；委托开发完成的技术秘密成果，有约定依约定，未约定的，当事人均有使用和转让的权利。但是，委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。后续成果的改进属于改进者所有。相关法条：《中华人民共和国民法典》第八百五十九条  委托开发完成的发明创造，除法律另有规定或者当事人另有约定外，申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的，委托人可以依法实施该专利。研究开发人转让专利申请权的，委托人享有以同等条件优先受让的权利。第八百六十一条  委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及收益的分配办法，由当事人约定；没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，在没有相同技术方案被授予专利权前，当事人均有使用和转让的权利。但是，委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。《计算机软件保护条例(2013修订)》第十一条接受他人委托开发的软件，其著作权的归属由委托人与受托人签订书面合同约定；无书面合同或者合同未作明确约定的，其著作权由受托人享有。2、合作开发合作开发完成的专利申请权、著作权，有约定依约定；未约定的，由双方共有。委托开发完成的技术秘密成果，有约定依约定，未约定的，当事人均有使用和转让的权利。合作开发的软件可以分割使用的，开发者对各自开发的部分可以单独享有著作权；但是，行使著作权时，不得扩展到合作开发的软件整体的著作权。合作开发的软件不能分割使用的，其著作权由各合作开发者共同享有。相关法条：《中华人民共和国民法典》第八百六十条  合作开发完成的发明创造，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有；当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。但是，当事人另有约定的除外。合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，除当事人另有约定外，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。第八百六十一条  委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及收益的分配办法，由当事人约定；没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，在没有相同技术方案被授予专利权前，当事人均有使用和转让的权利。但是，委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。《计算机软件保护条例(2013修订)》第十条由两个以上的自然人、法人或者其他组织合作开发的软件，其著作权的归属由合作开发者签订书面合同约定。无书面合同或者合同未作明确约定，合作开发的软件可以分割使用的，开发者对各自开发的部分可以单独享有著作权；但是，行使著作权时，不得扩展到合作开发的软件整体的著作权。合作开发的软件不能分割使用的，其著作权由各合作开发者共同享有，通过协商一致行使；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让权以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作开发者。二、关于知识产权共有的法律风险及应对措施1、共有专利申请权法律规定不明当技术合作中一方不愿就合作成果申请专利时，其他各方无法单独或共同申请专利。法律中未规定一方不同意申请专利的处理结果，对是否应由不同意申请专利方向其他各方进行经济补偿等内容没有规定。其他共有专利申请权人无法取得享有专利权所带来的利益。应对措施：双方应当在协议中明确约定如果技术合作的一方不同意就合作成果申请专利的，应当补偿其他共有专利申请权人由于未能申请专利遭受的损失确切金额、技术秘密保护及使用方式。2、普通实施许可未加限制当共有专利权人无约定时，一方共有人可以不经其他共有人的同意，自行以普通许可的方式许可他人实施共有专利，但未对这种普通许可不应损害其他专利权共有人的利益加以规定。极有可能出现专利权共有人发放大量普通许可的情况，而其他专利权共有人不能对此加以限制;或者被许可人实施共有专利后可能与其他共有人形成竞争，损害其他专利权共有人的利益。应对措施：双方应当约定各专利权人能否单独实施专利，各专利权人能否以普通许可方式许可他人实施，或者只能由共有人独占实施权，行使专利权是否应该通知其他共有人。3、转让收益分配方式法律规定不明《专利法》虽然规定，许可他人实施该专利的，收取的使用费应当在共有人之间分配，但是如何分配、由谁来分配在法律中未明确。收益分配方式没有可以依据的法律。如果不能明确收益如何在专利权共有人中分配，容易造成经济纠纷。应对措施：因此如果共有人同意实施专利许可，则应该明确规定具体的收益分配方式。分配时，综合考虑各方对共有专利的贡献度，包括出资、人员投入、技术能力等，利益分配必须是清晰、确定的。技术开发合同中知识产权条款约定企业通常无法掌握产品所涉及的所有相关的技术,产品研发过程中，由于资源配置、技术分工、技术投入方向不同等，往往采用合作开发或委托其他具有相应技术能力的企业进行开发。双方共同投入人力及其他资源进行技术的设计及研发，并通过签订相应的技术开发合同进行相关事项的约定。本文梳理了现行民事领域法律关于合作开发与委托开发关于知识产权归属的规定，结合实务总结了技术开发合同中知识产权条款的条款示例。技术开发合同是当事人之间就新技术、新产品、新工艺、新品种或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。技术开发合同包括委托开发合同和合作开发合同。一、民法典、专利法及著作权法中对技术开发过程中产生的知识产权权属的规定：合作开发《民法典》八百六十条：合作开发完成的发明创造，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有；当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。但是，当事人另有约定的除外。合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，除当事人另有约定外，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。《著作权法》第十四条两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人，不能成为合作作者。合作作品的著作权由合作作者通过协商一致行使；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让、许可他人专有使用、出质以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。《软件著作权保护条例》第十条由两个以上的自然人、法人或者其他组织合作开发的软件,其著作权的归属由合作开发者签订书面合同约定。无书面合同或者合同未作明确约定,合作开发的软件可以分割使用的,开发者对各自开发的部分可以单独享有著作权；但是,行使著作权时,不得扩展到合作开发的软件整体的著作权。合作开发的软件不能分割使用的,其著作权由各合作开发者共同享有,通过协商一致行使；不能协商一致,又无正当理由的,任何一方不得阻止他方行使除转让权以外的其他权利,但是所得收益应当合理分配给所有合作开发者。《专利法》第八条：两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。委托开发《民法典》八百五十九条：委托开发完成的发明创造、除法律另外规定或者当事人另有约定外，申请专利的权利属于研究开发人，研究开发人取得专利权的，委托人可以依法实施该专利研究开发人转让专利权的，委托人享有以同等条件优先受让的权利。《专利法》第八条：两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。《著作权法》第十九条受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。《软件著作权保护条例》第十一条接受他人委托开发的软件,其著作权的归属由委托人与受托人签订书面合同约定；无书面合同或者合同未作明确约定的,其著作权由受托人享有。将上述法律对于专利权属和著作权权属规定简单总结如下：法律对于当事人在技术开发合同中关于专利权权属和著作权权属做出了合同约定优先的规定。二、公司在实际业务开展中该如何知识产权条款呢？1.技术开发-合作开发：双方基于一定技术基础、付出一定物质成本开发某款产品、改进某项技术等。情形一：合作过程中产生软件著作权，法务与业务确认以下几点：①共有的范围：软件著作权对应具体产物为某款软件，如一方不参与软件的对外销售，利润分配，只是基于课题或项目申报需求参与研发，可以约定因合作开发，产生的著作人身权归属于双方共有。如双方致力于研发某一款软件产品，目的为共同盈利，可以约定因合作产生的著作权归属于双方共有②软件推广及合作细节（如：产品对外销售主体、著作权登记主体，产生费用的分担方式、产品销售定价及收益分成比例等可约定另行签署合作协议）情形二，合作过程产生专利权，法务与业务确认以下几点：①申请专利的主体？【涉及专利申请费用、专利后续的维持费用】②第一发明人是谁？③权利行使的约定，共有人对外许可（普通许可、排他许可、独占许可）的主体、内容是否有限制？④专利获得的收益如何分配？⑤成本如何负担？合同约定的应用-可参考条款：原有知识产权交代：除双方另有约定外，本合同签订前双方原有的产品、技术、代码的知识产权仍然归各自所有，不因本合同的履行发生任何转移。合作开发的内容的权属问题：双方在合同合作范围内实质性投入共同开发的XXX新产生的XXXX归甲乙双方共有。[关于权利细节部分也可以约定双方另行签署补充协议]原有产权内容开发保证：双方确认并认可，本合同的签署并不会限制或影响各自对自有的技术或产品进行任何后续开发、改进、许可、销售、转移、分销、外包、商业利用或其他提供服务等权利。现有技术与第三方合作的限定：双方确定并认可，本合同的签署不会限制或影响XXX基于XXXX技术与中国境内任何第三方开展XXX方面的合作。合作终止后的知识产权：如在合同期间双方决定不再继续合作或提供服务，双方应友好协商一致，对本合同项下所产生的共有知识产权使用或授权另行达成合同，包括遵守届时同意的条款和条件的情况下，就共有知识产权的独家实施或授权进行约定。2.技术开发-委托开发-委托外部开发：公司支付金钱委托外部开发某款产品或改进某项技术。建议约定：因合作产生的所有知识产权由委托方享有。以下条款示例：以委托方作为甲方为前提。原有知识产权交代：本协议的签订不视为甲方赋予乙方明示或暗示的知识产权（包括但不限于专利、著作权、技术秘密、商号、商标）许可，乙方需要甲方其他软件的知识产权许可的，需要另行签署许可协议开发内容权属约定：双方经协商同意，对与本项目相关的由甲方委托乙方定制开发的xxx知识产权（