民法（第七版）房绍坤 课后参考答案 第23-45章 典型合同（中）-特殊侵权责任

《民法》课堂讨论案例参考答案第二十三章典型合同（中）1．（1）不应适用风险负担规则。甲交付给乙的木材被烧毁并非基于不可归责于当事人的原因，而是乙方工作人员的过错。依据《民法典》第784条的规定，承揽人应当妥善保管定作人提供的材料，保管不善造成毁损灭失的，应当承担赔偿责任。（2）依据《民法典》第786条的规定，共同承揽人对定作人承担连带责任，但是当事人另有约定的除外。本题中，乙、丙按比例承担责任的约定并未经过甲的同意，不对甲发生效力，乙、丙仍应当对甲承担连带责任。（3）丙可以拒绝。依据《民法典》第783条的规定，定作人甲未向丙支付报酬，丙对完成的工作成果享有留置权或有权拒绝交付。（4）甲无权解除合同。依据《民法典》第787条的规定，定作人在承揽人完成工作前可以随时解除合同。本题中，乙、丙已经将全部木材加工完成，因此甲不得随意解除合同。同时，甲和乙、丙双方并未约定履行顺序，因此甲在未支付加工费的情况下，也不得以丙拒绝交付家具为由行使法定解除权。2．（1）甲的行为属于转包。依据《民法典》第791条的规定，承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人。因此，甲公司的行为不合法。即使乙知道后没有加以制止，转包行为也是不合法的。（2）甲应当承担责任。甲将实验楼的施工任务包给丙的行为违法，甲不能因此免除其对乙应当承担的责任。（3）乙可以解除合同。依据《民法典》第806条的规定，承包人将建设工程转包、违法分包的，发包人可以解除合同。（4）甲仅将实验楼的水电工程包给丙的行为属于分包。甲将水电工程分包丙后，经过了乙的同意，因此，该分包行为合法。依据《民法典》第791条的规定，总承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人发包人承担连带责任。（5）甲不享有优先受偿权。依据《民法典》第806条的规定，乙学校的实验楼属于按照性质不宜折价、拍卖的建设工程。且该实验楼并未验收合格，因此，甲不能就拍卖该实验楼行使优先受偿权。3．（1）甲、乙之间的合同是就技术许可订立的确立相互之间权利和义务的合同，属于技术许可合同。（2）甲、乙双方未约定后续技术成果的归属，且甲拒绝分享后续技术成果，二者无法协商达成一致。依据《民法典》第875条的规定，乙无权要求甲交付后续技术归其使用。4．（1）依据《民法典》第849条的规定，唐某作为完成技术成果的个人，享有在有关技术成果文件上署名的权利和取得荣誉证书、奖励的权利。同时依据《专利法》第16条的规定，唐某还享有获得合理报酬的权利。（2）该合同有效。专利申请公布以前，适用技术秘密转让合同的有关规定；专利申请公开以后、授权之前，参照适用专利实施许可合同的有关规定；授权以后，适用专利实施许可合同的有关规定。（3）甲公司可以将专利技术出让给唐某，且依据《民法典》第847条的规定，唐某享有以同等条件优先受让的权利。该转让合同成立后，由唐某受让甲公司的权利义务，对甲、乙之间的专利实施许可合同没有影响。5．（1）甲、乙于2月1日订立仓储合同。依据《民法典》第905条的规定，仓储合同自保管人和存货人意思表示一致时成立，因此甲、乙之间的仓储合同于2月1日成立。（2）依据《民法典》第910条的规定，存货人或者仓单持有人在仓单上背书并经保管人签名或者盖章的，可以转让提取仓储物的权利。（3）乙可以拒绝向丙交付货物。仓储合同是双方互负给付义务的双务合同，一方未支付仓储费，另一方有权拒绝履行交付仓储物。（4）甲不能要求乙赔偿损失。乙是根据丙提供的合法签发的仓单交付货物的，乙不存在过错。第二十四章典型合同（下）1．（1）受托人乙以自己的名义与第三人丙订立合同，且为不公开代理关系。依据《民法典》第926条的规定，受托人乙因委托人甲的原因对第三人丙不履行义务的，乙应当向丙披露甲，丙可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利。因此，丙有权要求甲公司承担违约责任。（2）甲可以拒绝交货请求。第三人选定委托人作为相对人，委托人甲可以向丙主张其对乙的抗辩以及乙对丙的抗辩。乙、丙的合同没有约定履行顺序，因此，在丙未履行付款义务的前提下，甲可以向丙主张同时履行抗辩权。（3）乙公司可以拒绝。依据《民法典》第926条的规定，第三人不得变更选定的相对人。由题干描述可以看出，丙选择了甲作为相对人，因此，乙可以拒绝向丙承担违约责任。2．（1）甲将水果交付给乙是委托乙代其出售水果，甲仍是水果的所有权人，乙只是占有水果。（2）乙不应承担违约责任。参照《民法典》第929条委托合同中关于受托人赔偿责任的规定，行纪合同属于有偿委托合同，因受托人的过错造成委托人损失的，委托人可以请求赔偿损失。水果的腐烂是由于突发泥石流，非因乙的过错造成，因此，乙不应承担违约责任。（3）依据《民法典》第954条的规定，委托物交付给行纪人时有瑕疵或者容易腐烂、变质的，经委托人同意，行纪人可以处分该物；和委托人不能及时取得联系的，行纪人可以合理处分。虽然乙低于甲的指示价格将水果卖出，但若非如此甲的损失更大，因此乙的行为适当，甲不得拒绝接受乙的行纪行为，乙无须补偿其差额。（4）乙能要求甲支付报酬。乙自己购买水果，属于行使介入权的行为。依据《民法典》第956条的规定，行纪人自己可以作为买受人，仍然可以请求委托人支付报酬。第二十五章准合同1．（1）甲通过在乙家的墙上悬挂广告牌获得了利益，乙利用财产的可能性受到限制，因此受到损失；甲未经乙允许悬挂广告牌，其收益没有法律上的原因。因此，甲的行为构成了不当得利。（2）依据《民法典》第987条的规定，得利人甲知道自己取得的利益没有法律依据，是恶意的得利人，受损人乙可以请求甲返还其取得的利益。2．（1）张某在没有法律规定或约定义务的前提下，为避免轻生女子利益受损失而进行管理，虽然与受益人的真实意思相反，但是符合公序良俗，符合无因管理的构成要件，因此，张某与轻生子女之间存在无因管理法律关系。（2）应由女子偿付。照相机被损坏以及治疗费用是张某为管理事务而受到的实际损失，依据《民法典》第979条的规定，可以请求受益人给予适当补偿。（3）能够请求女子偿付。该医疗费属于为管理事务而支出的必要费用，可以请求受益人偿还。（4）应当由轻生子女偿付。该费用是张某在管理过程中负担的债务，属于管理事务所必要的，因此，应由受益人自担。（5）不能。无因管理具有无偿性，管理人无权请求受益人给付报酬。（6）不应赔偿。张某损害该女子衣服是在紧急情况下造成的，对此不存在故意或者重大过失，因此不应当承担赔偿责任。第五编人格权第二十六章人格权总论1．曾某在人的餐厅点菜喂狗虽然不妥，但并未达到侵犯人格权的程度。同时，该行为也非张某所为，故张某并没有侵犯杨某的人格权。2．（1）依据《民法典》第944条的规定，死者的遗体受到侵害的，其配偶、子女、父母有权依法请求行为人承担民事责任。（2）死者的遗体受到损害，会侵犯近亲属对于死者遗体追思、悼念的个人利益，也侵害了遗体所包含的社会伦理道德利益和死者人格遗存，因此，死者的近亲属可以要求侵权人赔偿精神损害。第二十七章生物型人格权1．基于工作岗位的需要，用人单位可以在体检中进行基因检测，但应当受到严格限制，符合法律保留原则和比例原则的要求，并通过事先进行的知情同意进行规制。本题中，“地中海贫血”和岗位需求并无必然联系，用人单位因此拒录存在着就业基因的歧视，是不合法的。2．该转基因测试不合法。该测试没有依法经过相关主管部门批准，没有向受试者或者受试者的监护人告知试验目的、用途和可能产生的风险并经其同意。该测试导致儿童的身体功能受损，侵害了儿童的健康权。第二十八章标表型人格权1．（1）依据《民法典》第1002条的规定，自然人享有姓名权，有权依法决定自己的姓名，但是不得违背公序良俗。原则上，姓名用字应限于规范汉字，以“C”为名不便于公安机关进行社会管理，也与社会共识不相一致。因此，公安机关并没有侵犯赵C的姓名权。（2）姓名权是公民人格权的一种，是由宪法所确认的基本权利，对姓名权的限制主要是来自公权力，这种限制应当符合法律保留原则和比例原则。我国法律目前对于姓名的限制主要包括取姓的限制、用字的限制和使用的限制。2．华某等人的合影属于数个人的肖像并存于一个载体之上形成的集体肖像。我们法律目前没有对于集体肖像权的规定，但从本质上说，集体肖像是个人肖像的部分让渡，个人对其肖像仍然享有独立的权利。本题中，温某未经华某同意，就将包含其肖像的合影用于对外宣传，应认定侵犯了华某的肖像权。第二十九章尊严型人格权1．（1）摄影部制作的影集中使用了具有贬低人格意思的英文，致使小李受到朋友的调侃或者提醒，给其社会评价造成了消极影响，因此，摄影部侵犯了小李的人格权。（2）该印有消极意思英文的照片在小李的朋友之间小范围传播，给小李的社会评价造成了一定程度的消极影响，侵犯了小李的名誉权。2．甲的这一行为属于捏造事实，给乙女的社会评价带来了极其消极的影响，侵犯了乙女的名誉权。同时，甲擅自将自己的照片与乙的照片合成在一起，侵犯了女的肖像权。第六编婚姻家庭第三十章婚姻家庭概述1．配偶一方自然死亡，夫妻间的权利义务消灭，婚姻关系自然终止。因此，甲、乙的配偶关系是因乙的死亡而消灭的。2．甲、乙之间没有直接的血缘联系，但在血缘上同出一源，因此属于旁系血亲，且为自然血亲。乙被丙夫妇收养后，与其自然血亲的权利义务关系消除，但双方的自然血亲关系仍然存在，法律中有关禁婚亲的规定仍然适用。甲、乙最近的同源直系血亲是甲的外祖父母、乙的曾祖父母；甲与外祖父母为三世代的直系血亲，乙与曾祖父母是四世代的直系血亲，因此，甲、乙为四代的旁系血亲。第三十一章结婚制度1．（1）乙以给甲的身体健康造成损害为要挟，迫使甲违背真实意愿结婚，属于胁迫行为。（2）人民法院应当受理甲的起诉。甲因受胁迫而结婚，可以请求法院撤销该婚姻。甲在结婚登记一年内提起诉讼，应当认定在胁迫行为终止之日起一年内，该起诉符合法律的规定。（3）依据《民法典》第1054条的规定，被撤销的婚姻自始没有法律约束力，当事人不具有夫妻的权利和义务。因而甲受赠的10万元并不属于夫妻共同财产，同居期间所得的财产，由当事人协议处理；协议不成的，由人民法院根据照顾无过错方的原则判决。2．（1）当事人补办结婚登记的，应当自完成时发生确认婚姻关系的效力。（2）甲男与乙女符合婚姻实质要件，且以夫妻名义共同生活，因而补办登记溯及至双方均符合《民法典》所规定的结婚实质要件时。（3）由于该婚姻登记具有溯及力，因此该房屋属于婚姻关系存续期间所得财产。甲乙采约定财产制，该房屋归甲所有。第三十二章家庭关系1．（1）甲在婚姻关系存续期间购置的专业书籍属于夫妻共同财产。专业书籍为个人在社会中所从事的作为主要生活来源的工作所需要的专用物。该物虽与个人专用生活用品一样具有专有性，但《民法典》并未将其纳入使用人个人财产范围，因此，根据民法典关于婚姻关系存续期间所得财产为夫妻共有的推定规则，该专业书籍属于夫妻共同财产。（2）甲在婚姻关系存续期间获得的50万元自然科学奖金属于甲的个人财产。自然科学奖具有严格的人身性质，完全是因为个人在某些方面作出突出贡献而获得的奖励，是获奖者个人的荣誉象征，具有特定的人身性质，不应包含在我国《民法典》第1062条规定的奖金范围内，应认定为甲个人所有的财产。（3）乙离婚前购买福利彩票离婚后所获得的80万元奖金属于夫妻共同财产。“彩票中奖”所得，既不是奖金，也不是劳动所得，且带有很大的偶然性，因此，购买彩票的行为应为一种投资行为。乙离婚前购买彩票的投资款是夫妻共同财产，离婚后该投资产生的收益，是夫妻共同财产产生的收益，依照《民法典》第1062条的规定，应当认定为婚姻关系存续期间的投资所产生的收益，属于夫妻共同财产。2．（1）房屋A、B是甲的婚前财产，甲、乙签订协议，约定A房归乙所有，该协议属于赠与合同，而约定B房屋归双方共有的协议属于夫妻约定财产制协议。（2）甲有权撤销关于A房屋的协议。依据《民法典》关于赠与合同的规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。（3）甲无权撤销关于B房屋的协议。依据《民法典》第1065条第2款的规定，夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有法律约束力，未经双方同意，甲不得擅自变更和解除。3.（1）丙与丁无亲属关系。依据《民法典》第1105条的规定，收养关系自登记之日起成立。因甲收养丙未办理收养登记，亲子关系未成立，故丙丁之间没有亲属关系。（2）戊对丁有赡养义务。依据《民法典》第26条第2款的规定，成年子女对父母有赡养、扶助和保护的义务。（3）乙有赡养丁的义务，丙没有赡养义务。依据《民法典》第1074条的规定，有负担能力的孙子对于女已经死亡或者子女无力赡养的祖父母，有赡养的义务。本题中，丁的儿子甲已经死亡、儿子戊没有赡养能力，若乙已经成年且有负担能力的，应当承担对丁的赡养义务。丙与丁之间没有亲属关系，丙对丁没有赡养义务。第三十三章离婚制度1．（1）甲为植物人，乙有权提起离婚诉讼。甲成为植物人，利害关系人可向人民法院申请认定其为无民事行为能力人。甲被人民法院认定为无民事行为能力人后，也同时丧失了民事诉讼行为能力，但这并不影响其作为民事诉讼当事人的地位，其法定代理人可代理其参加离婚诉讼的。（2）甲成为植物人后，丧失民事行为能力，与乙不再有感情交流能力，婚姻关系破裂。在乙坚持离婚的情况下，可视为夫妻感情已经破裂。但乙是甲第一顺序的监护人，在其与甲为被告的离婚案件中，倘若再由乙做监护人代理进行诉讼，便成了一个人的诉讼，于法不当。鉴于此，乙应当与甲其他有监护资格的人协议变更监护人。变更后的监护人作为甲的法定代理人，代理其进行离婚诉讼。在甲的监护人变更之前，离婚诉讼不能进行。（3）离婚为身份行为，离婚的意思表示只能由本人作出，代理人无权作出。因此，甲的法定代理人只能就子女抚养和财产分割问题与乙进行协商，不得代甲作出离婚与否的意思表示。由于甲无法表达离婚的意愿，法定代理人又无权就离婚与否进行意思表示，因此，人民法院应当采取判决的形式结案，不能采用调解的形式结案。对于财产分割、子女抚养教育等问题可由甲的法定代理人与乙协商达成调解协议，将调解的内容写入判决书，以判决形式表达。（4）甲丧失劳动能力，又没有生活来源，因此，离婚时可请求乙进行经济帮助。乙承诺承担甲的护工工资，可计入经济帮助金中，在判决书中予以确认。乙不履行承诺，即是对判决义务的违反，人民法院可采取强制执行措施。2．（1）丙应当由乙直接抚养。甲、乙离婚时，丙已满2周岁。甲、乙对丙随哪一方生活，不能达成协议。因乙的工作条件和个人品行优越于甲，依照《民法典》第1084条第3款的规定，按照最有利于未成年子女的原则，判决丙由乙直接抚养。（2）丙的直接抚养权由乙行使，甲对丙有支付抚养费的义务。甲没有固定收入，可以按季度支付或一次性给付，也可以用其住房折抵丙的抚养费。（3）甲有探望丙的权利。依据《民法典》第1086条的规定，离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。因此，探望权的主体是离婚后不直接抚养子女的父或母。甲作为丙的父亲，不直接抚养丙，具备对丙行使探望权的条件。如果甲赌博恶习不改，并将丙带往赌博场所，有损丙的利益时，乙可申请中止其探望。第三十四章收养制度1．甲、丙之间形成了事实上的抚养关系，签订了收养协议但并未办理收养登记。因此，甲、丙之间的收养关系没有成立。（2）甲、丙之间的收养关系没有成立，不存在解除的问题。（3）丙有赡养丁的义务。甲、丙之间的收养关系并没有存在，丙、丁的权利义务关系仍然存在。依据《民法典》第26条第2款的规定，成年子女对父母负有赡养的义务。2．（1）可以解除。养子方晓成年后长期因生活琐事无端打骂张林夫妇，依据《民法典》第1115条的规定，养父母与成年子女关系恶化、无法共同生活的，可以协议解除收养关系；不能达成协议的，可以向人民法院起诉。（2）依据《民法典》第1118条第1款的规定，因养子女成年后虐待、遗弃养父母而解除收养关系的，养父母可以要求养子女补偿收养期间支出的抚养费。因此，张林夫妇有权要求方晓补偿收养期间支出的抚养费。但是，张林夫妇不属于缺乏劳动能力又缺乏生活来源的养父母，因此，张林夫妇无权要求方晓给付生活费。第七编继承第三十五章继承概述1.（1）丙丧失了继承权。丙为甲的女儿，负有赡养父母的义务。甲死亡后，女儿为法定继承人。依据《民法典》第1125条第1款的规定，遗弃被继承人，或者虐待被继承人情节严重的，继承人丧失继承权。丙拒不赡养甲，构成了遗弃被继承人，应丧失了继承权。（2）戊可以放弃继承权。依据《民法典》第1124条的规定，继承人放弃继承的，应当在继承开始后、遗产处理前，以书面形式作出放弃继承的表示。甲死亡后，戊作为代位继承人书面表示放弃继承权，可以发生放弃继承的法律效果。2．（1）乙丧失了继承权。依据《民法典》第1125条第1款的规定，继承人故意杀害被继承人的，丧失继承权。该种情形属于继承权的绝对丧失，不因继承人的悔改表现或被继承人表示宽恕而恢复。乙对甲实施了投入大量安眠药的故意杀害行为，虽然并未造成既遂的结果，但亦应当绝对丧失继承权。（2）代位继承发生的条件之一，是被代位继承人未丧失继承权。而乙因为实施故意杀害被继承人的行为已经绝对丧失了继承权，因此，丁不能代位继承。第三十六章法定继承1．（1）甲死亡后，其第一顺序继承人为配偶乙，第二顺序继承人为兄丙。乙死亡后，没有第一顺序继承人，丁为第二顺序继承人。（2）法定继承人的继承顺序为：继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承；没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。甲先死亡，其遗产由乙全部继承，丙不能继承；后乙死亡，因无第一顺序继承人，第二顺序继承人丁继承全部遗产。2．（1）甲的第一顺序法定继承人为：配偶丁、父母、子女丙，没有第二顺序法定继承人。（2）同一顺序的法定继承人一般情况下应分得相同份额的被继承人遗产。但甲的父母没有劳动能力也没有生活来源，在分配遗产时应当予以照顾；甲的配偶丁有抚养能力和抚养条件，但在甲生病期间没有尽到抚养义务，分配遗产时应当不分或少分。同时依据《民法典》第1131条的规定，对继承人以外的对被继承人扶养较多的人可以分给适当的遗产，因此，承担了照料责任和部分治疗费用的乙可以适当分得甲的遗产。第三十七章遗嘱继承1．（1）甲先后立有自书遗嘱、代书遗嘱、公证遗嘱、录音录像遗嘱、口头遗嘱。依据《民法典》第1142条的规定，立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。在上述遗嘱中，自书遗嘱、代书遗嘱、公证遗嘱的内容不相抵触，但代书遗嘱、公证遗嘱与录音录像遗嘱的内容相抵触，而自书遗嘱与录音遗嘱不相冲突，但部分内容相同。最后的口头遗嘱与录音录像遗嘱的部分内容相抵触，相抵触部分应以最后的口头遗嘱为准。（2）按照上述遗嘱的效力，甲的最后遗嘱为口头遗嘱，按该遗嘱，丙继承20万元和房屋3间；因口头遗嘱与录音遗嘱的部分内容相抵触，不相抵触的内容应按录音遗嘱执行，即乙继承汽车1部。2．（1）甲所立遗嘱有效。甲具有遗嘱能力、意思表示真实，虽然在甲订立遗嘱时，没有为未成年子女丙保留必要的遗产份额，但在甲死亡后遗嘱生效时，丙已经成年且工作，因此，甲的遗嘱全部有效。（2）甲的遗嘱有效，由于遗嘱继承优先于法定继承，因此甲的遗产全部由乙继承。第三十八章遗赠和遗赠扶养协议1．（1）丙不能作为遗嘱继承人。遗嘱继承人是法定继承人以内的人，非法定继承人不能成为遗嘱继承人。甲与乙并未离婚，丙是甲的非法同居者，不具有法定继承人资格。（2）甲通过遗嘱将全部财产赠与丙，这是遗赠。甲通过遗嘱将财产给非法同居者，该遗嘱是否有效，理论与实践存在不同的认识。肯定者认为，遗嘱人通过遗嘱将自己的财产赠与非法同居者，并不违法，遗嘱不应无效。否定者认为，遗嘱人通过遗嘱将自己的财产赠与非法同居者，违背了公序良俗，遗嘱应为无效。从司法实践的判例来看，基本持否定态度。2．（1）甲乙之间的赠与书以“乙承担甲生养死葬的义务、甲将其财产赠与乙为内容”，在性质上属于遗赠扶养协议。（2）该内容不能生效。在遗赠扶养协议中，有关遗赠的内容在继承开始后即遗赠人死亡后才能发生效力，因此，在赠与人生前，3间房屋仍然由甲所有。（3）甲可以解除双方的协议。扶养人无正当理由不履行扶养义务，被扶养人可以解除遗赠扶养协议，解除后扶养人不能享有受遗赠的权利，其支付的扶养费用一般不予补偿。第三十九章遗产的处理1．（1）甲的遗产债务包括生前个人依法应当缴纳的税款和个人债务，共计13万元。在遗产已经被分割而遗产债务未清偿的情况下，依据《民法典》第1163条的规定，甲的遗产债务应先由法定继承人乙、丙、丁、戊清偿，共计10万元。因尚有超过法定继承遗产实际价值的2万元债务，该债务应由受遗赠人己用受遗赠的2万元清偿。甲的遗产实际价值为12万元，而遗产债务13万元，故1万元债务可以不予清偿，具体分摊比例按银行贷款与税款的数额比例确定。（2）依据《民法典》第1159条的规定，遗产清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务时，应当为缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产。因此，即使遗产不足以清偿债务，也应当为丧失劳动能力的乙保留必要的遗产。2．（1）丙、丁之间的遗产分割协议部分无效，主要是侵害了胎儿的继承权益。在涉及遗产继承时，胎儿视为具有民事权利能力，依据《民法典》第1155条的规定，遗产分割时应当保留胎儿的继承份额。丙、丁之间的协议没有为胎儿保留继承份额，因而该部分无效。这主要体现为两个方面：一方面，胎儿对乙的遗产享有继承权，分割乙的遗产应当保留其继承份额；另一方面，乙先于甲死亡，胎儿享有代位继承权，分割甲的遗产应当保留其继承份额。同时，丁为乙的第二顺序继承人，在有第一顺序继承人丙的情况下，丁无权继承乙的遗产。（2）在丁不能继承乙的遗产的情况下而参与分割，损害了丙的继承利益。虽然丙按照分割协议将遗产分割完毕，但因其继承权受到了侵害，故仍享有继承回复请求权。第八编侵权责任第四十章侵权责任概述乙、丙对甲未施救不构成侵权行为。甲、乙、丙均为不满9周岁但已满8周岁的限制民事行为能力人，已经具有一定的认知和判断能力，但乙、丙在甲溺水时，因其受自身条件所限并不具备施救的能力，因此，其也没有作为义务。第四十一章侵权责任的归责原则与构成要件1．甲应当承担赔偿责任。甲清洗楼梯的行为本身虽然不会导致侵害他人民事权益的结果，但甲没有预见到清洗后的楼梯可能会结冰而造成他人的损害，因此，甲存在过失。对于乙受到的损害，甲应当承担赔偿责任。2．本案中包括两个侵权责任关系。一是甲的风筝掉落击中乙，造成了乙的权益受损，应当适用过错责任原则，乙对损害结果有过失，应当承担侵权责任。二是丁超速行驶的车辆撞伤丙，造成丙的受伤，应当适用无过错责任原则，丁应当承担侵权责任。3．乙、丙不应承担赔偿责任。乙对甲的损害并不存在故意，也不可能预见损害的发生，因此，乙不存在过错，不应承担赔偿责任。丙虽然鼓动甲、乙掰手腕，但该行为与损害的发生没有直接联系，因此对甲的损害也不应承担赔偿责任。4．甲应当承担赔偿责任。乙虽然是小偷，但是其人身权益仍然应当受到法律的保护。依据过错责任原则，甲实施了设置土雷的不法行为，造成了乙受伤的结果，甲主观上存在过错，应当承担侵权赔偿责任。第四十二章侵权责任的方式和免责事由1．（1）乙的人身受到损害，可以请求甲赔偿医疗费、护理费、交通费、误工费、因人身伤害而支出的营养费等。由于乙致残，需要配置假肢，甲还需要赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。同时，依据《民法典》第1183条的规定，若人身权益被侵害造成乙严重精神损害的，乙还有权请求精神损害赔偿。（2）丙的诉讼主张不能得到支持。“亲吻权”并非法律规定的具体人格权，其能否构成法律保护的其他人格利益，要根据具体情况判断。丙的人身并未受到伤害，仅因为丈夫乙的嘴唇受伤而无法享受与丈夫对嘴亲吻带来的精神愉悦，这种利益不足以达到受法律保护的程度。即使可以受到保护，该“亲吻权”受损也难以造成严重的精神损害，因此，丙的诉讼主张不能得到支持。2．甲的行为不能构成紧急避险。乙院内的狗是拴着的，不会对甲的合法权益造成正在发生的、现实的、如不采取措施就会造成更大损害的危险。第四十三章数人侵权责任1．（1）甲因过失致乙重伤而造成乙人身伤害的后果，而丙因没有及时治疗造成乙死亡的后果。可见，甲、丙分别实施了侵权行为，但并没有造成同一损害结果，因此，甲、丙之间不产生数人侵权责任。（2）甲、丙分别实施的侵权行为，且造成的损害后果，应当各自独立侵权责任。2．（1）甲、乙、丙、丁四人主观上存在共同过错，共同实施了侵权行为，造成了同一损害结果，因此构成共同侵权。其中，丙、丁实施的是共同加害行为，甲、乙实施的是教唆、帮助行为。戊虽然也实施了侵权行为造成了张三的损害，但其与甲、乙、丙、丁四人不存在主观上的共同过错，因此，构成无意思联络的数人侵权责任。（2）甲、乙、丙、丁为共同侵权责任，对外均承担连带责任，对内难以确定责任大小，平均承担责任；甲、乙、丙、丁和戊之间为按份责任，难以确定责任大小，平均承担责任。因此，戊对外承担1/5的侵权责任，甲、乙、丙、丁对外均承担4/5的侵权责任，对内各承担1/5的份额。3．（1）甲、乙、丙用石子向海上打水漂属于具有危险性的行为，甲、乙、丙同时掷出石子，其中一枚石子造成丁损伤的后果，但不能证明是谁掷出的石子打伤了丁，因此，甲、乙、丙之间存在着共同的过失，构成共同危险行为。（2）甲、乙、丙的行为构成共同危险行为，三人应对丁承担连带责任。第四十四章侵权责任主体的特殊规定1．（1）丙为无民事行为能力人，其造成乙的损害，应由丙监护人承担赔偿责任。乙是在幼儿园生活期间受