赛迪顾问-对外资并购关注要点的思考

23-投资投资评论2013年8月，世界化妆品巨头欧莱雅集团宣布拟以65亿港元收购近几年在面膜行业发展迅猛的本土品牌美即，这是继小护士、羽西之后，欧莱雅在中国市场收购的第三个本土企业。从2000年开始，我国进入外资并购的频发阶段，近几年外资并购国内企业呈现诸多新趋势：第一，外资并购更加关注国家战略性产业；第二，控股权并购案例增多；第三，并购渠道与并购方式多样化，投资主体呈多元化趋势。然而在实际操作过程中，外资并购在产业进入、商务部审核、法律法规等多方面凸显出诸多问题，外资并购中的风险问题亟待识别与控制。一、政策限制：外资并购需关注产业保护政策为了科学合理的引导国外资本发展国内经济，同时防止本国经济对外资的过度依赖，很多国家都对外资并购行为实施一定的产业政策规制，规定某些行业和领域外资不得进入或限制进入。随着中国经济的快速发展，中国早已成为外资并购的热门目标，并购额在过去几年以年均50%以上的幅度增长，跨国并购成为中国利用外资的重要形式。我国在《外商投资产业指导目录》中限定了禁止外商投资或控股的产业，将外商对中国的投资项目分为鼓励、允许、限制、禁止四类，并分别予以详细的规定。对于外资并购中国上市公司则有更加严格的规定。如在《外商投资产业指导目录》中对外商投资项目规定“限于合资、合作”的，则只允许中外合资经营、中外合作经营，如采掘业中的低品位、难选冶金矿开采、选矿和制造业中的高档纸及纸板生产等;规定“中方控股”的，是指中方投资者在外商投资项目中的投资比例之和为51%以上，如电影服务、音响制品分销、保险等行业均要求中方的2010年8月，商务部发布公告附条件批准诺华股份公司收购爱尔康公司。在经营者集中反垄断审查过程中，商务部从如下几个方面对此项经营者集中进行了全面审查：(1) 参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；(2) 相关市场的市场集中度；(3) 经营者集中对市场进入、技术进步的影响；(4) 经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；(5) 经营者集中对国民经济发展的影响。在征求了相关政府部门、行业协会的意见后，商务部还要求申报方就集中双方的重叠产品在中国和全球的市场份额情况、产品定价机制与销售模式、产品的性能和品质、行业监管政策以及市场参与者与申报方的关联关系等问题提供相关文件与证据。为了解相关方面意见，商务部还就关注问题向同行竞争者征求意见，对个别企业进行了电话调查。针对审查中发现的排除、限制竞争问题，商务部与申报方进行了充分磋商，并就消除不利影响的解决方案达成共识。经审核，商务部认为此项集中可能在眼科抗炎/抗感染化合物和隐形眼镜护理产品市场产生排除、限制竞争的不利影响。鉴于此，为了减少集中对市场竞争产生的不利影响，商务部决定在要求诺华和爱尔康履行部分义务的情况下，附加条件批准此项集中。三、法律要求：是否熟悉中国并购法律要求将决定并购成败除了有并购产业要求和反垄断限制的法律规定外，外资并购还涉及到多项其他法律要求，如外资企业的注资下限、出资方式、投资总额与注册资本的比例、收购后的股权与外债比例、增资审批、股东贷款等系列问题。这些问题需在收购前期做到了解充分，从而避免收购的实际操作过程和收购后的运营过程出现问题。例如，就股东出资而言，我国法律要求中外合资或中外合作企业的外方股东出资比例应至少占中外合资或中外合作企业注册资本的25%，也因此可享受一定的税收减免优惠及其他优惠待遇。出资可分为技术出资和现金出资，对于技术出资，中国法律要求不得超过注册资本的20%，以高新技术成果出资不得超过35%，并提交有关文件报省级以上科技管理部门认定，且出资要求一次性到位。在外资企业并购融资过程中同样涉及到多项法律政策，如，外商投资企业的中方或外方在收购过程中常因融资借款的需要而将其在外商投资企业中股权质押给贷款人。我国法律规定，任何一方质押的股权必须是其已缴付出资部分的股权，而不得质押其未缴付出资部分的股权；股权质押须经企业原审批机关的批准并经企业原工商登记机关的备案后方可生效；若是股权质押给国外贷款人，并且是为了第三人的债务而