过期食品药品行政处罚案件探讨

过期食品药品行政处罚案件探讨过期食品药品行政处罚案件探讨第1页主要内容一、超市货架出现过期食品怎样处罚二、经营过期食品认定，并非要抓"现行"，而是要.....三、保质期违法常见情形和定性条款适用四、证据是食药监管行政处罚灵魂和关键过期食品药品行政处罚案件探讨第2页一、超市货架出现过期食品怎样处罚过期食品药品行政处罚案件探讨第3页[案情]

年11月，某县食品药品监管局执法人员在其辖区内开展日常监督检验时，发觉位于该乡集镇张某所经营超市中有调味料酒、肉香肠等5个食品品种已经超出保质期，但依然放置于其经营场所货架上。执法人员当即制作了现场检验笔录，对超出保质期食品采取了查封扣押行政办法，并以违反《食品安全法》相关要求为由，对该超市出现过期食品行为进行了立案查处。过期食品药品行政处罚案件探讨第4页[分歧]

第一个意见认为，在张某所经营超市货架上发觉超出保质期食品，应视为这些超出保质期食品正在待售，应定性为该超市经营超出保质期食品行为，违反了《食品安全法》第三十四第一款第（十）项要求，应依据该法第一百二十四第一款第（五）项要求对其进行处罚。过期食品药品行政处罚案件探讨第5页[分歧]

第二种意见认为，张某所经营超市货架上出现超出保质期食品，只因张某未推行定时检验食品清查义务，对超出保质期食品未及时清理下架，其行为违反了《食品安全法》第五十四条第一款“食品经营者应该按照确保食品安全要求贮存食品，定时检验库存食品，及时清理变质或者超出保质期食品。”要求，应按照该法第一百三十二条要求给予相关处罚。

过期食品药品行政处罚案件探讨第6页[评析]从案情来看，该超市货架上有超出保质期食品，且存在被销售可能性，不过在没有其它证据证实其销售行为已经完成情况下，直接将货架上存在食品视同已经销售完成食品，缺乏法律依据和足够说服力。依据新修订《行政诉讼法》第三十四条第一款要求：“被告对作出行政行为负有举证责任，应该提供作出该行政行为证据和所依据规范性文件。”如此定性若被当事人提起行政诉讼，在法庭审理阶段，食品药品监管部门需要提供该超市从“进货——消费者”整个过程证据，要形成“进货——查验——储存——自查——销售”证据链。不过在实际执法过程中，假如监管部门仅仅是“视同”，而没有销售行为已经完成其它证据给予佐证，仅凭在超市货架上发觉超出保质期食品和现场检验笔录等资料，将无法形成完整证据链，所提供证据被法院采纳可能性非常小，极轻易造成败诉。过期食品药品行政处罚案件探讨第7页二、经营过期食品认定，并非要抓"现行"，而是要.....

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《食品安全法》相关要求，包括“超出保质期食品”违法行为主要有两种：一是“经营超出保质期食品”；二是“未及时清理变质或者超出保质期食品”。这是两种截然不一样违法行为，分别适用不一样罚则。在执法实践中，有些人提出，现场检验发觉超出保质期食品或者食品原料，除非抓住违法“现行”，不然一律只能认定当事人“未及时清理变质或者超出保质期食品”。过期食品药品行政处罚案件探讨第9页首先，应正确了解“未及时清理”对象。《食品安全法》第四十五条第一款要求：“食品经营者应该按照确保食品安全要求贮存食品，定时检验库存食品，及时清理变质或者超出保质期食品。”综合考量其上下文逻辑关系，实际上“及时清理变质或者超出保质期食品”与“定时检验库存食品”相互之间是一个递进关系，“及时清理”是以“定时检验”为前提。换而言之，“及时清理”对象，应是前文中所称“库存食品”。所以，怎样了解“库存食品”这一概念，才是对“未及时清理变质或者超出保质期食品”这一违法行为进行认定关键。那么，什么是“库存食品”？过期食品药品行政处罚案件探讨第10页

有些人认为，凡是经营场所中存放、未开封使用，都应认为是“库存食品”。这是一个不恰当扩充解释。对于“库存食品”概念，应该实施严格文义解释，即其仅指“食品仓库中所贮存食品”。其次，应正确了解餐饮服务中“经营”概念。餐饮服务是食品经营行为中一个。什么是餐饮服务？《食品安全法实施条例》有明确解释：“指经过即时制作加工、商业销售和服务性劳动等，向消费者提供食品和消费场所及设施服务活动。”所以，对于餐饮服务提供者而言，制作加工是其“经营”行为所不可或缺组成个别，制作加工，就是“经营”。过期食品药品行政处罚案件探讨第11页

有些人认为，餐饮服务中经营，指其将已制作加工完成成品向消费者销售行为，假如仅处于制作加工步骤，就不是经营。这是一个不恰当限缩解释。基于以上了解，再来看看“经营超出保质期食品”违法行为认定。只要有足够证据证实“超出保质期食品”已经进入了制作加工步骤，就能够认定当事人行为组成了“经营超出保质期食品”。而所谓“进入制作加工步骤”，应从食品或食品原料被“领用出库”那一时刻起算。即使其仅处于“等候制作加工”状态，而未实际被“制作加工”，也只是违法情节轻重问题，并不影响违法行为本身组成。第三，应正确了解“推定”与“推理”利用。一样是基于某种事实而认定另一事实，推定要求是必须有法律依据，而推理要求是符合逻辑定律。过期食品药品行政处罚案件探讨第12页

实践中，很多执法人员出于对“必须依法推定”这一要求片面了解，认为现场检验发觉超出保质期食品，但没有抓住“违法现行”，所以不能推定当事人一定是违法经营，于是就不再做深入调查。而实际上，在掌握足够证据前提下，经过科学推理，完全能够对相关违法行为进行认定。以“经营超出保质期食品”为例，假设掌握了以下证据：涉案食品生产日期、保质期、购进日期、购进数量、现存数量；涉案食品用途，在涉案时段有没有同种类替换产品；涉案时段成品销售情况等，即使没有抓住“违法现行”，也完全有可能经过推理认定主要违法事实。过期食品药品行政处罚案件探讨第13页三、保质期违法常见情形和定性条款适用过期食品药品行政处罚案件探讨第14页

执法人员在对食品生产经营者经营场所及仓库检验中，可能会在不一样地方发觉过期食品、食品原料、食品添加剂。如经营场所货架上、点菜柜中、冷柜内等；作为仓库冷库内，储备室内等，发觉则可能为过期预包装食品、调味品、食品原料、食品添加剂等。过期食品是否在进货前已经过期，当事人主体不一样、发觉场所不一样、过期食品类别不一样是否影响案件定性？这是显然，但又是怎样影响呢？（一）前提，过期食品是否在进货前已经过期。假如食品生产经营者能够提供进货单据及及其它证据能证实过期食品在进货前就已经过期，那么应依照第五十条，第五十一条，第五十三条中相关进货查验义务内容定性。过期食品药品行政处罚案件探讨第15页16

（二）假如不能证实过期食品在进货时已经过期，那么第二步应讨论发觉过期食品、食品原料、食品添加剂等场所。这里情形大致有三种：1、对食品经营者进行检验，那么（1）在作为仓库场所发觉，可考虑依照违反第五十四条第一款：“食品经营者应该……定时检验库存食品，及时清理变质或者超出保质期食品”定性。这里还应该注意第五十四条只包括食品经营者（食品销售和餐饮服务），并不包含食品生产者（食品生产和加工）。不过有些食品生产者同时作为食品经营者存在，如一些食品生产厂家经营范围中一样包含本厂或他厂预包装食品、散装食品等销售，此时就要讨论所发觉终究是过期食品还是过期食品原料、食品添加剂，过期物品属性不一样，违法行为定性便有差异。举一个特殊例子，假如在食品生产者仓库中发觉库存过期预包装食品，过期预包装食品并不作任何生产加工直接出售，那么此时能够参考第五十四条定性。过期食品药品行政处罚案件探讨第16页17（2）假如是在食品经营者经营场所发觉过期食品，普通而言，考虑依照违反第三十四条第（十）项定性。2、（1）对食品生产者检验时发觉过期食品原料、食品添加剂，这种情形下，此时发觉场所在仓库还是经营场所已经不是重点，案件定性重点在于是否有证据证实存在使用过期食品原料、食品添加剂违法事实（在经营场所发觉开封过过期食品原料、食品添加剂实际上依然含有证据价值）。过期食品药品行政处罚案件探讨第17页18假如在食品生产者仓库发觉过期食品原料、食品添加剂，且没有证据证实其在生产加工过程中使用了过期食品原料、食品添加剂，此时又怎样定性呢？如本文上一节所述，新《食品安全法》第五十四条只包括食品经营者（食品销售和餐饮服务），并不包含食品生产者（食品生产和加工），不能适用此条来定性为“未及时清理库存食品”，能否从第五十条第二款入手，“食品生产企业应该建立食品原料、食品添加剂、食品相关产品进货查验统计制度，如实统计食品原料、食品添加剂、食品相关产品名称、规格、数量、生产日期或者生产批号、保质期、进货日期以及供货者名称、地址、联络方式等内容，并保留相关凭证。统计和凭证保留期限不得少于产品保质期满后六个月；没有明确保质期，保留期限不得少于二年”，从食品生产企业未尽“建立进货查验统计及保留统计和凭证未到达法定时限”出发，给该类违法行为定性。过期食品药品行政处罚案件探讨第18页（2）假如对食品生产者检验时发觉过期食品，那么就要依据是仓库还是经营场所来判断。属于经营场所发觉，有证据表明在经营过期食品，考虑第三十四条第（十）项；属于仓库发觉，无证据证实其在经营事实，则如本大节内容第1节第（1）小节中提到过特殊例子参考第五十四条定性。过期食品药品行政处罚案件探讨第19页20

3、对餐饮服务提供者检验发觉过期食品、食品原料、食品添加剂。对餐饮服务提供者检验类似于第1种情况对食品经营者分析。（1）在作为仓库场所发觉，无证据表明其经营事实，过期食品、食品原料。参考第五十四条定性；可能有些人会指出第五十四条所要求是食品经营者“定时检验库存食品，及时清理变质或者超出保质期食品”义务，强调是“食品”，不包含食品原料、食品添加剂。对此了解有二，一是新《食品安全法》中第二条第（一）项已将食品销售和餐饮服务统称为食品经营归类，二是新《食品安全法》中附则中关于食品含义中，食品包含食品原料。有些人会问，那么过期食品添加剂怎么认定呢？无证据证实其经营，参考对食品生产者类似分析，当前在新《食品安全法》相关实施细则出台前，只能从第五十三条第二款食品经营者未尽“建立进货查验统计及保留统计和凭证未到达法定时限”考虑定性。（2）在作为经营场所发觉。不论发觉是过期不作任何生产加工直接出售预包装食品等食品，还是过期食品原料、添加剂，都依照第三十四条第（十）项定性即可。过期食品药品行政处罚案件探讨第20页21保质期违法各类情形及定性（不含标注虚假生产日期、保质期情形）检验对象查获场所查获物品参考定性条款对应处罚条款食品生产者仓库等其它非经营场所过期食品原料、添加剂且无证据表明其使用或经营第五十条第二款第一百二十六条第一款第（三）项

过期食品（直接用于销售不作生产加工使用）且无证据表明其使用或经营第五十四条第一百三十二条经营场所过期食品原料、添加剂第三十四条第（三）项第一百二十四条第一款第（二）项

过期食品（直接用于销售不作生产加工使用）第三十四条第（十）项第一百二十四条第一款第（五）项过期食品药品行政处罚案件探讨第21页22食品经营者（食品销售）

仓库等其它非经营场所过期食品且无其它证据表明其经营第五十四条第一百三十二条经营场所过期食品第三十四条第（十）项第一百二十四条第一款第（五）项食品经营者（餐饮服务）

仓库等其它非经营场所过期食品、食品原料且无其它证据表明其经营或使用第五十四条第一百三十二条

过期食品添加剂且无其它证据表明其经营或使用第五十三条第二款第一百二十六条第一款第（三）项经营场所过期食品、食品原料、食品添加剂第三十四条第（十）项第一百二十四条第一款第（五）项过期食品药品行政处罚案件探讨第22页过期食品药品行政处罚案件探讨第23页四、证据是食药监管行政处罚灵魂和关键《行政处罚法》第三十条要求：“公民、法人或者其它组织违反行政管理秩序行为，依法应该给予行政处罚，行政机关必须查明事实；违法事实不清，不得给予行政处罚。”可见，食药监管机关据以行政处罚事实依据是食品药品管理相对人违反食品药品管理行政法律要求行为事实，而反应食品药品管理相对人违法事实必须要有证据给予证实，不然，不能作出行政处罚决定，即使作出也是显著违法。所以，证据是食品药品管理行政处罚灵魂和关键内容。食品药品执法人员查办案件，一定要树立以证据为依据思索与处理法律问题思维。过期食品药品行政处罚案件探讨第24页案情介绍3月17日，某某县食品药品监督管理局执法人员在该县某医院监督检验时，在该院检验室冰箱内发觉了2盒“活化个别凝血活酶时间（APTT）测定试剂盒（鞣花酸）（凝固法）”，该试剂生产企业为上海太阳生物技术有限企业，医疗器械注册号为沪食药监械（准）字第2400790号，规格为10×1.5ml，其中1盒生产批号为112155，生产日期为1130，使用期为0228，已过期，盒内还装有2小瓶，每瓶约剩0.3ml试剂；另1盒生产批号为112175，生产日期为1019，使用期至0118，盒内还装有8小瓶。过期食品药品行政处罚案件探讨第25页案情介绍在检验中，执法人员查阅了检验室检验登记薄，经该院检验室检验人员和执法人员确认，登记薄统计2月28日至3月16日期间（即批号为112155试剂过期后至执法人员检验当日止期间），有刘某、张某等91人在检验中使用了APTT测定试剂。该院检验室检验人员将上述登记薄中检验使用了APTT试剂人次前标上“√”，执法人员将其复印件作为证据提取。在随即调查中，执法人员向该院提取了试剂购进、领用票据等书证、物证。过期食品药品行政处罚案件探讨第26页在调查早期，该院不认可使用了过期APTT试剂。执法人员用证据“说话”，并用慎密逻辑推理，锁定该院使用了过期APTT试剂：（一）APTT试剂用于该院体外人血浆中活化个别凝血活酶时间测定，作辅助诊疗用，使用量为50微升/人次，每瓶可供30人使用；（二）该院检验室于2月14日领用112175批次APTT试剂（使用期至0118）使用了2瓶，只能供60人次使用；（三）经执法人员和该院检验室检验人员确认，2月28日至3月16日期间，刘某、张某等91人在检验中使用了APTT测定试剂；（四）该院只购进了112155、112175两个批次APTT试剂，未购进其它批次APTT试剂；（五）该院有31人次在2月28日使用了过期112155批。过期食品药品行政处罚案件探讨第27页面对充分证据，该院检验室责任人在调查中认可使用了过期APTT试剂，在过期后使用了1瓶，30人次。该院向旺苍县食品药品监督管理局作了《关于本院检验科使用过期试剂说明》，称因为该院检验科室工作人员在工作步骤中存在责任心不足和工作渎职，造成了使用过期APTT测定试剂，以后一定更正，并愿意接收处罚。依据《医疗器械监督管理条例》第四十条、第六十六条第一款第三项要求，该县食品药品监督管理局给予该院没收过期医疗器械“活化个别凝血活酶时间（APTT）测定试剂盒（鞣花酸）（凝固法）”试剂2瓶（0.4ml）和处罚款贰万元整（￥0.00元）行政处罚。过期食品药品行政处罚案件探讨第28页启示提议证据真实性、关联性、正当性是一切行政案件定案依据。最高人民法院公布了《关于行政诉讼证据若干问题要求》（以下简称《证据要求》），咱们在执法工作所进行行政处罚案件中能够参考，在推行行政处罚程序中，必须加强对证据研究，充分借鉴《证据要求》证据规则，增强利用正当证据能力，切实确保证据证实力，才能有效提升行政办案水平和案件质量。办案根本就是办证据。在理论上，全部案件都有可能受到司法审查，也就是行政诉讼。而打官司就是打证据。依据法律要求，行政机关进入诉讼程序普通情况下是不能再去搜集证据，所以全部证据都必须在办案过程加以取得。过期食品药品行政处罚案件探讨第29页经过查办本案，使咱们现认识到，要正确利用证据规则，从保护当事人正当权益、有利查明事实和程序正当角度，全方面、客观、准确认定证据证实力，严格依证据认定案件事实，努力实现法律事实与客观事实统一。（一）在执法办案中一定要树立以证据为依据思索与处理法律问题思想。在执法办案时，应尽可能