合同法讲义：第一章 合同法概述

第一章合同法概述一、合同法的地位二、合同法的历史三、合同法的立法背景四、合同法的基本概念合同法的地位

宪法公法刑法行政法总则合同之债债权侵权之债法律民法物权无因管理私法亲属不当得利继承商法：公司、票据、海商、保险合同法的历史一、古代合同法私有财产的出现习惯法习惯法与习惯的主要区别在于诉权、诉讼形式的发生《汉谟拉比法典》严格的形式主义、合同种类较多、适用范围广、对违约进行严厉的惩罚古罗马的《十二铜表法》出现了一般合同的抽象概念、债、诺成合同与实践的区分。查士丁尼《法学总论》又名法学阶梯债、口头、书面合同、无效、买卖、租赁、合伙、委任等合同法的历史二、近代合同法近代民法的模式自由平等的人格私的所有私法自治自己责任合同自由从身份到契约合同法的历史三、现代合同法从抽象人格到具体人格如劳动法、消费者权益保护法等从私法自治到受限制的自由如对格式合同的限制从自己责任到社会责任如缺陷产品、医疗事故、保险合同的统一化趋势合同法的立法背景一、合同法之前有关合同的立法1、《民法通则》1987年1月1日生效2、《经济合同法》1982年7月1日生效、1993年9月2日修订3、《涉外经济合同法》1985年7月1日生效4、《技术合同法》1987年11月1日生效5、海商法、保险法、民用航空法等单行法中有关合同的规定合同法的立法背景6、与合同有关的条例、实施细则、办法、规定7、与合同有关的司法解释合同法的立法背景二、合同法的立法指导思想1、与国际接轨2、充分体现当事人意思自治原则3、反映中国经济体制改革过渡时期的特点，但对落后的现实不迁就4、兼顾效益与公正、交易便捷与交易安全5、注重法律的规范性与可操作性6、民商合一、债权合同合同法的立法背景三、起草过程1、1995年1月统一合同法建议草案（第一稿）2、1995年10月统一合同法建议草案（第二稿）3、1996年6月统一合同法建议草案（第三稿）4、1997年5月统一合同法草案征求意见稿合同法的立法背景四、合同总则部分的新规定及其修改1、关于合同义务的扩张（1）关于缔约过失责任（2）关于后合同义务（3）关于附随义务2、关于代理制度的完善如表见代理、狭义无权代理等3、法定代表人的越权行为4、关于合同效力类型之调整效力未定、无权处分、欺诈、胁迫合同法的立法背景5、关于格式合同6、关于诚实信用原则7、关于情事变更原则8、关于同时履行抗辩权9、关于不安抗辩权10、关于合同债权人的代位权11、关于合同债权人的撤销权12、关于法定解除权合同法的立法背景13、关于违约责任的调整（1）关于责任原则（2）关于违约形态（3）关于违约金（4）关于损失赔偿14、关于合同解释合同法的立法背景五、合同法立法过程中争论的主要问题1、关于技术合同是否纳入统一合同法的问题

(1)技术合同以形成一套体系、符合要求（2）立法应考虑一般与特殊的关系（3）现有的技术合同体系与管理体系合同法的立法背景2、关于是否规定合同管理的问题中国是社会主义市场经济、公有制为主体国有资产流失与合同欺诈中国市场交易秩序比较混乱加强合同监管可以弥补司法救济的不足合同法的立法背景3、关于如何规定对外贸易中的代理直接代理间接代理4、关于违约责任反对改为严格责任的理由法制体系内部冲突。如侵权责任、过失相抵过错责任已为民众普遍接受过失责任突出责任的道德性国际商法强调交易的安全与便捷少了公平合同法的立法背景主张采用严格责任的理由原有的民法仅经济合同法采过错责任合同法发展的趋势便于裁判、有利于合同的严肃性严格责任更符合合同的本质合同法的立法背景5、关于欺诈与胁迫主张为可撤销的理由法律政策上的理由。公益保护、私法自治无效与可撤销在法律上的差异程序上的理由（法院很少因欺诈与胁迫认定合同无效）合同法的立法背景6、关于行政合同7、关于情势变更原则反对的理由情势变更原则被不可抗力所包含情势变更属于一般条款无具体判断标准合同法的概念

一、不同国家关于合同的概念（大陆法系）《德国民法典》A305：以法律行为发生债的关系或改变债的关系的内容者，除法律另有规定外，必须有当事人双方之间的契约《法国民法典》A1101：契约，为一人或数人对另一人或数人承担给付某物、作或不作某事的义务的合意。《意大利民法典》A1321：契约是双方或多方当事人关于他们之间财产法律关系的设立、变更或者消灭的合意。合同法的概念一、不同国家关于合同的概念（英美）《美国统一商法典》A11：合同是指当事方通过协议而承担的受本法或其他适用法约束的全部法律义务。美国《法律重述－合同》（第二版）A1：合同是一个允诺或一系列允诺，违反该允诺将由该法律给予救济，履行该允诺是法律所确定的义务。合同法的概念一、不同国家关于合同的概念（英美）英国《不列颠百科全书》给合同下的定义是：合同是依法可以执行的诺言。这个诺言可以是作为，也可以是不作为。英国《牛津法律大辞典》给契约所下的定义为：“契约是二人或多人之间为在相互间设定合同义务而达成的具有法律强制力的协议”合同法的概念允诺说（见英美合同定义）允诺者，指一方当事人对于他方当事人负担行为或不行为义务的表示。负担此义务者为“允诺人”（promisor）,享有此权利者，为“受领允诺人”（promisee）。例如：甲对乙说：“你愿不愿意以10万元购买1994年出厂的福特千里马汽车？”乙回答说：“我愿意”。则甲为允诺人，乙为受领允诺人。合同法的概念允诺说案例（待履行允诺）（美国著名的棉花诉讼案）：1973年年初，美国棉农于棉花下种后，将该批生长中之棉花，整批预售给期货商，当时市场价约每磅30美分，不分品质整批交易。该棉农将此预售契约拿到银行贷款，以资助生长中的棉花。当棉花到收成期时，由于该年美国国内雨水太多，外国大量采购及美元贬值等因素，致棉花价暴涨至每磅80美分，于是棉农群起违约，而发生一连串诉讼案。合同法的概念协议说（大陆法系）古罗马的契约定义：契约是指由于双方意思一致而产生相互间法律关系的一种约定。古罗马的契约分类要物契约口头契约书面契约诺成契约合同法的概念协议说（大陆法系）从古罗马到近代、现代从形式到内容合同法的概念二、我国合同的概念《民法通则》A85：合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议《合同法》A2：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。合同法的概念三、广义与狭义的合同概念广义的合同概念：指以确定权利、义务为内容的协议。包括：民事合同行政合同劳动合同国家合同合同法的概念三、广义与狭义的合同概念狭义的合同概念：观点1：狭义的合同指民事合同，即当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（民法通则采此说）观点2：狭义的合同是指合同当事人之间设立、变更、终止债权债务关系的协议。合同法的概念三、广义与狭义的合同概念民事合同的分类债权合同－债权关系物权合同－物权关系身份合同－身份关系合同法的概念三、我国合同法中合同的概念1、我国合同法采大陆法系的协议说，强调当事人的意思一致。2、我国合同法中合同的概念是一个狭义的合同概念。是属于民事合同3、我国合同法中的合同主要规范的是债权合同，他排除了与身份有关的合同。合同法的概念三、我国合同法中合同的概念4、债权合同+物权合同（抵押合同、质押合同、土地使用权转让合同）+合伙合同、联营合同+新类型的合同（承包合同）。5、我国合同法中是否有行政合同？

《合同法》A38：国家根据需要下达指令性任务或者国家订货任务的，有关法人、其他组织之间应当依照有关法律、行政法规的权利和义务订立合同。（属于强制缔约）合同法的概念四、合同的法律特征1、合同是由双方当事人的法律行为而引起的（1）必须又两个以上的当事人

案例：关于优等悬赏广告案（2）必须有发生法律关系为目的

案例：甲邀请乙参加特别为乙举行的生日宴会，而乙也欣然接受邀请，届时乙未出席，则甲不能因此而主张乙赔偿其损失合同法的概念四、合同的法律特征2、合同因当事人意思表示一致而成立3、合同的债权债务必须相互对应（1）在双务合同中，相互享有债权、相互负有债务（2）在单务合同中，一方享有债权、另一方负有债务4、合同的缔结由当事人的自由意志支配不违反强制性规定和公序良俗合同法的概念五、合同法的概念合同法：即有关合同的法律规范的总称，是调整平等主体之间的交易关系的法律。1、合同法调整平等主体之间基于平等、自愿等原则而发生的转让物品或权利、完成工作和提供劳务的交易关系，故为交易法2、交易关系可用货币衡量，具有财产价值，故合同法为财产法3、合同法规范多为任意性规范，允许当事人意思自治，故合同法为任意法4、合同法全面规制市场交易活动，故为市场经济基本法。合同法的概念六