债权法学第五章

债权法学第五章合同法概述在商业时代里，财富多半是由许诺组成的。——罗斯科庞德第一节合同概述一、合同的概念（一）协议说——大陆法系（二）允诺说——英美法系一、合同的概念

（三）我国《合同法》对合同的界定《合同法》第2条：“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。我国合同法中的合同为债权合同。合同法第2条第2款规定，婚姻、收养、监护等有关身份关系的契约不适用合同法。“合同”与“契约”是否同义？二、合同的法律特征（一）平等主体的双方或多方当事人的民事法律行为（二）当事人的意思表示必须一致（三）以设立、变更或终止债权债务关系为目的和内容合同的界定公式

合意+财产性权利与义务合同的边缘界限甲去外地出差，迷路于一乡间，此时迎面开来一辆新桑塔纳车（车窗上贴着“新车新手磨合期，感谢关照”字样），甲拦下轿车，问司机乙能否将其带往某县城，乙说：“我是新手新车，你不怕出事就上来。”甲二话不说便上了车。距目的地3千米处，乙因打错方向，撞到路边树上，导致甲右臂折断，花去医药费1万元，其他损失1万元。甲向法院诉称：乙同意我乘车，我们之间便成立合同，乙就应当对我的安全负责，现履行合同过程中使我受伤就应承担违约责任，赔偿我损失2万元。乙辩称：我与甲之间并无合同关系，车窗上贴有“新车新手磨合期，感谢关照”字样，我也已告诉甲，而甲用自己的行为表明他愿意承担出车祸的风险，其风险自负。因此，我不应该承担违约损害赔偿责任。问：乙应否承担违约责任？甲、乙二者之间是否成立合同关系？1甲热情邀请乙共进晚餐，乙愉快地答应了甲。二人之间是否成立合同？如果乙没有赴宴，甲可否要求乙承担违约责任？2甲因急事外出，请邻居乙暂时帮忙照看自己四岁的小孩，后孩子跌倒摔伤，花费医药费7000元，甲可否向乙提出违约之诉？案例甲、乙在火车上相识，甲怕自己到站时未醒，请求乙在A站唤醒自己下车，乙欣然同意。火车到达A站时，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及时下车，为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此，应如何处理？（2005-单）A．由乙承担违约责任

B．由乙承担侵权责任

C．由乙承担缔约过失责任

D．由甲自己承担损失合同的边界合同与侵权的竞合概念分析之——准契约：法国法承袭罗马法，将契约与侵权之外的产生债的原因称之为准契约。因此，大陆法系中的准契约包括无因管理与不当得利。三、合同的分类（一）有名合同和无名合同法律是否规定其内容并赋予一定名称。我国合同法确定了15种有名合同。无名合同自由创设，适用合同法总则，参照适用类似的有名合同。（二）单务合同和双务合同双方当事人是否互负义务。买卖、租赁合同等为双务合同；赠与合同、借用合同为单务合同。三、合同的分类

（三）诺成性合同和实践性合同合同的成立是否以交付标的物为要件。一般的买卖合同、租赁合同、赠与合同等为诺成性合同，保管合同为实践性合同。三、合同的分类（四）要式合同和非要式合同合同的成立是否有特定方式。非要式为原则，要式为例外。（五）有偿合同和无偿合同有无对价的给付。赠与和借用合同为无偿合同，买卖合同等为有偿合同。三、合同的分类（六）一时性合同与继续性合同以时间因素在合同履行中的地位和作用为标准（七）主合同与从合同以合同之间相互的主从关系为标准三、合同的分类（八）为本人利益的合同与为第三人利益的合同以订约人为谁的利益而订立合同为标准（九）本合同与预约合同以订立合同是否有事先约定的关系为划分标准（十）确定合同与射幸合同以给付在合同成立时是否已确定为标准思考分析客户与银行订立的存款合同（1）为有名合同还是无名合同？（1）为有偿合同还是无偿合同？（2）为单务合同还是双务合同？案例甲、乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。对于该协议，下列哪些说法是正确的？（05-多）(A)属于无名合同(B)属于实践合同(C)应适用合同法总则的规定(D)可以参照适用合同法关于租赁合同的规定案例甲公司未取得商铺预售许可证，便与李某签订了《商铺认购书》，约定李某支付认购金即可取得商铺优先认购权，商铺正式认购时甲公司应优先通知李某选购。双方还约定了认购面积和房价，但对楼号、房型未作约定。李某依约支付了认购金。甲公司取得预售许可后，未通知李某前来认购，将商铺售罄。关于《商铺认购书》，下列哪一表述是正确的？

(2012-单)

A．无效，因甲公司未取得预售许可证即对外销售B．不成立，因合同内容不完整C．甲公司未履行通知义务，构成根本违约

D．甲公司须承担继续履行的违约责任第二节合同法概述一、合同法的概念合同法是调整平等主体之间的交易关系的法律，主要规范合同的订立，合同的效力，合同的履行、变更，合同的担保，合同的解除、违反合同的责任等问题。第二节合同法概述二、我国合同立法概述《经济合同法》《涉外合同法》《合同法》（1999）《技术合同法》

总则、分则、附则3篇，共23章428条｝三、合同法的基本原则（一）合同自由原则（二）合同正义原则（三）鼓励交易原则（四）诚实信用原则合同自由原则

所谓合同自由是指当事人在法律允许的范围内，对与合同有关的事项享有选择和决定的自由；当事人合法的合意具有优先于法定的任意性规范适用的效力。合同自由的实质是承认私人生活中的个体自由。合同自由原则合同自由原则具体包括：1缔约自由2选择相对人的自由3决定合同内容的自由4变更或者解除合同的自由5选择合同形式的自由合同自由原则的限制1强制缔约的限制2格式条款的限制3强制性规范的增多吉尔莫：《契约的死亡》内田贵：《契约的再生》四、合同法在私法中的作用（一）当事人创设私法上权利义务的保障（二）通过保护交易而促进实现私法上目标的基本工具（三）最大限度的增加经济价值强制缔约《合同法》第二百八十九条从事公共运输的承运人不得拒绝旅客、托运人通常、合理的运输要求。协议说——大陆法系《法国民法典》第1101条规定：“契约，为一人或数人对另一人、数人承担给付某物，作或不作某事的合意”。法国民法上的合同首先是一种合意，即双方当事人意思表示一致的协议；合同是产生债务的根据之一；合同所产生的债务内容是“负担给付、作为或者不作为”。《德国民法典》第305条规定：“以法律行为发生的债的关系或改变债的关系的内容者，除法律另有规定外，必须有当事人双方之间的契约。”其合同特征可以归纳为：合同是一种发生法律效果的法律行为；是依两个以上的意思表示的合致所成立的法律行为；是相互对立的两个