商法总论与公司法：第五章 公司资本制度

第五章公司资本制度第五章公司资本制度☆本章分为七节：第一节公司资本的概念和意义第二节公司资本原则与资本形成制度第三节公司资本募集和股份发行第四节增加资本和减少资本第五节股东出资概述第六节股东出资的形式第七节股东出资的法定要求第一节公司资本的概念和意义

☆本节包含四个问题：一、公司资本的概念二、公司资本的不同含义和形式三、公司资本与相关概念四、公司资本的法律意义一、公司资本的概念（－）概念【公司资本】（capital），又称股本，是公司章程规定（并由登记机关核准登记）的，由股东出资构成的公司法人财产。（二）特征1．资本是公司法人财产2．资本来源于股东的出资3．资本由公司章程规定4．资本是表彰公司原始财产数量的、在观念上确定的货币数额对于第4个特征如何理解？①表现为货币数额。资本的本质形式是货币。②在观念上确定的金额。资本是一静态的概念。公司资本数额不随公司实际资产的数额变化而变化。③表彰公司原始财产数量。在公司成立时，资本表现为公司所拥有的原始财产数量。二、资本的不同含义和形式

对资本不同含义和形式的理解，我的归纳是“三个台阶”、“两个视角”：（图示）

实收（实缴）发行（认购）注册资本待收（待缴）（*名义）待发行（待认购）1.注册资本

【注册资本】，是指公司在公司登记机关注册登记的资本总额。在实行授权资本制的国家，一般不使用注册资本的概念，注册资本常被称为名义资本或核准资本。这里涉及一对概念：法定资本和授权资本？

★法定资本与授权资本？对比：☆法定资本与授权资本制度形成原因对比：对比事项法定资本制授权资本制实行国家大陆法系国家英美法系国家公司沿革核准主义，1673年法国《商事饬令》首创。特许主义，如英国东印度公司等。立场视角以发起人为视角，把出资视为发起人或股东义务，强调保护债权人利益。以公司为视角，把募集资本视为对公司的授权（权利），强调保护股东的利益。价值判断强调安全，有效防止设立欺诈，但成本高（含资本闲置）程序繁琐，较适宜有限公司。强调效率，便于公司设立和资本有效运转，但易导致欺诈，损害债权人利益，较适宜股份公司。【法定资本】，是指法律规定公司章程必须载明且必须一次发行的资本。强调发起人或股东出资的义务。【授权资本】，是指授权公司可以发行的公司全部资本，授权数额须记载于公司章程。强调公司资本募集的权利。

2.发行资本和待发行资本

【发行资本】，是指公司依法或章程的规定，在注册资本的额度内已经发行的、由股东认购的资本总额。与之对应，【待发行资本】是指注册资本除去已经发行的部分后剩余的部分。所以，公式：注册资本=已发行资本（即发行资本）+待发行资本发行资本=认购资本待发行资本=待认购资本3.实收资本和待收资本【实收资本或实缴资本】，亦称已缴资本，是指股东已经向公司缴纳的资本或公司实际收到的资本。实缴资本是就股东视角而言，在公司视角，实缴资本即为实收资本。【待收资本或待缴资本】，也称未收资本或催缴资本，是指股东已经认购但尚未缴纳的资本。待缴资本是股东的视角，待收资本是公司的视角。因此，公式：实收资本=实缴资本；待收资本=待缴资本如果公司资本属于一次缴纳，那么：发行资本=认购资本=实缴资本=实收资本（数额相等）如果公司资本分期缴纳，那么：发行资本=认购资本=实缴资本+待缴资本（或实收资本+待收资本）★需要注意：①发行资本概念主要对授权资本制有意义。②资本发行、资本认购与资本实际缴纳是不同的概念。公司发行资本、股东认购资本、股东实际缴纳资本是股东投资于公司即资本形成的一系列过程。③对于待缴资本，一般来讲，公司可以根据需要随时向股东催缴（也称催缴资本），实际已经构成公司的财产，视为对公司债务的担保。4.保留资本保留资本，又称储备资本，是指在待缴资本中一般情况下不得向股东催缴，只有在公司破产时才可催缴的部分资本。相当于公司债务的保证金。【结论】在一般情况下，可以得出下面的公式：公司资本=注册资本=发行资本+待发行资本发行资本=认购资本=实缴资本+待缴资本（含保留资本）【说明】在我国，原公司法实行的是严格的法定资本制，无论是有限责任公司还是股份有限公司，资本均需经注册方为有效，并且必须一次发行、全部实际缴纳，因此，资本就是注册资本，注册资本也就是发行资本、实缴资本，四者为同一概念，不允许有待发行资本、待缴资本和保留资本。新《公司法》：第26条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。第81条股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。三、公司资本与相关概念（一）公司资本与资产、净资产、所有者权益资产是会计学上的概念，与“负债”相对应，是指公司实际占有的财产或权利。会计学上资产负债表包含着一个公式：资产=负债+所有者权益（净资产），即所有者权益（净资产）=资产-负债在这个公式中：资产是公司实际占有的能以货币计量的经济资源，包括各种财产、债权和其他权利。负债是指公司所承担的能以货币计量、需以资产或劳务偿付的债务。包括流动负债和长期负债。所有者权益，也称股东权益，是指公司股东对公司净资产的所有权。也可以说，所有者权益就是公司的净资产。所有者权益（净资产）=资本+资本公积金+盈余公积金+未分配利润资产负债表（简化）资产负债和所有者权益流动资产：（包括货币资金、应收账款、存货等）流动负债：（包括短期借款、应付账款、未交税金等）长期投资：长期负债：固定资产：所有者权益：（包括实收资本、资本公积、盈余公积、未分配利润）无形及递延资产:其他长期投资：资产总计负债和所有者权益总计在一般的情况下，公司资产大于净资产，公司的净资产大于资本。即：资产＞净资产＞资本【案例】甲乙二人各投资100万元成立了一家美风家具有限公司，生产家具。租用甲的一处房产和院落作为公司住所和生产场地，租赁协议规定：租期三年，年租金10万元,三年租金一次付清。租用乙的一辆价值10万元的卡车用来进货和送货，月租金2千元。购进机械设备支付30万元。并向银行贷款100万元，入股德美家具销售有限公司。公司成立半年后，吸收丙加入公司，入股50万元，并作了工商变更登记。公司经营状况良好，在公司成立一年时，公司在银行账户上的资金余额170万元（不含股权），库存产品价值20万元,库存材料价值80万元,应付材料款等20万元,应收货款10万元。问题：此时公司的资本、资产和净资产各为多少？【参考答案】（1）资本：即注册资本，为250万元。（2）资产：即公司实际掌握的财产，包括账面170万元资金，机械设备（固定资产）30万元（要减除折旧）,材料80万元,产品20万元,房屋场地使用权（2年）价值20万元,股权（100万元，需评估），债权10万元,无形资产（需品牌评估）。租赁的汽车？约为430万元。（3）净资产：即所有者权益=资产-负债。上述资产要减去银行贷款100万元和应付款20万元。（二）公司资本与资金1.公司的资金，是一个历史概念。2.现在的资金的概念是一个含义宽泛又不确定的概念。（三）公司资本与投资总额公司投资总额是指股东或发起人为公司设立和经营而在设立协议或章程中规定的向公司投入的全部财产总额，包括股东出资形成的注册资本和注册资本之外向公司的投入。

四、公司资本的法律意义（－）资本是公司设立的一项基本条件（二）资本是公司进行经营活动的基本物质条件（三）资本是公司承担财产责任的基本保障 （四）资本是公司股东承担责任的界限第二节公司资本原则

与资本形成制度

☆本节包括两个问题：一、公司资本原则二、公司资本形成制度一、公司资本原则

所谓“资本三原则”，是指传统公司法在发展过程中形成并确认的关于公司资本的三项基本原则的统称。最初形成并体现在大陆法系国家公司法中。英美法国家也不同程度地吸收和采纳了资本三原则。（一）资本确定原则1.概念资本确定原则是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额做出明确规定，并须全部认足或募足，否则公司不能成立。

2.立法意图和利弊分析

①弊端：其一，资本闲置，浪费资源；同时增加公司设立难度，影响效率。其二，增资程序麻烦。②优点：就是保证公司资本真实，可防止公司设立欺诈和投机，利于保护第三人的利益。因此，资本确定原则的意图在于：一方面使公司具备法人要件，一方面要保护第三人的利益。

3.我国相关制度我国《公司法》遵循资本确定原则。无论有限责任公司还是股份有限公司，在公司设立时，都必须依法在公司章程中明确规定公司资本总额，并须由股东全部认足或募足，公司方能成立。

（二）资本维持原则1.概念资本维持原则，又称资本的充实原则，它是指公司在其存续过程中，应经常保持与其资本额相当的财产。

2.立法意图使资产与资本不要过于偏离，以保护债权人的利益。3.我国相关制度①股东退股禁止。不得抽回出资。②不得折价发行股份。128③限制非货币出资。27④依法提取和使用公积金。⑤亏损先行弥补。⑥没有盈利，不得分配。“无盈不分”。167⑦限制收购本公司的股份。143⑧不得接受以本公司股份提供的担保。⑨限制转投资等处置公司财产的行为。（三）资本不变原则1.概念资本不变原则是指公司资本一经确定，非依法定程序变更章程，不得改变。2.立法意图资本不变原则的立法意图是防止公司随意减少资本而损害债权人的利益。

3.我国相关制度①公司增减资本制度。我国公司法中对公司增减资本规定了较为严格的条件和程序，要求必须经股东会议决议通过，并依法办理变更登记。②债权人特别保护程序。公司减少资本时，必须在变更公司登记前，向债权人发出通知或公告，债权人有权要求清偿债务或要求提供相应的偿债担保。

二、公司资本形成制度三种：法定资本制、授权资本制和折衷资本制。

（一）法定资本制1.概念法定资本制，也称确定资本制，是指在公司设立时，必须在章程中明确规定公司资本总额，并一次性发行和募足，否则公司不得成立的资本制度。法定资本制是大陆法系国家的资本形成制度，其主要特点是资本或股份的一次发行。但可以不一次缴纳股款。我国现行公司法2.内容①公司设立时，须在公司章程中明确规定资本总额；②公司设立时，须将资本一次性全部发行并募足；③资本募足后，各认股人应根据发行的规定缴纳股款。④公司成立后，如需增减资本须履行法定程序。如必须经股东会决议、变更公司章程等。

3.评价利：强调资本真实，能较充分保护债权人利益和社会交易安全。弊：增加公司设立难度，导致公司设立周期长、成本高；同时为公司成立后的增减资本带来不便。

（二）授权资本制

1.概念授权资本制，也称核准资本制或名义资本制，是指在公司设立时，虽然应在章程中载明公司资本总额，但公司不必发行资本的全部，只要认足或缴足资本总额的一部分，公司即可成立。其余部分，授权董事会在认为必要时，一次或分次发行或募集。授权资本制的主要特点是资本或股份可以分次发行。2.内容①公司设立时，必须在章程中载明资本总额，此点与法定资本制相同。但同时章程亦应载明公司首次发行资本的数额。②公司章程所定的资本总额不必在公司设立时全部发行，而只需认足或募足其中的一部分。③各认股人就其在公司设立时认购的部分，应根据发行的规定缴纳股款。④公司成立后增加资本，仅需在授权资本数额内，由董事会决议发行新股，而无须股东会议变更公司章程。3.评价利：①公司不必一次发行全部资本或股份，减轻了公司设立的难度；②授权董事会自行决定发行资本而无须经股东会决议变更公司章程，简化了公司增资程序；③避免大量资金在公司中的冻结和闲置，能充分发挥财产的效益。弊：易导致滥设公司或设立欺诈，损害债权人的利益。

（三）折衷资本制分为许可资本制和折衷授权资本制两种类型。1．许可资本制

许可资本制，也称认许资本制，是指在公司设立时，必须在章程中明确规定公司资本总额，并一次性发行、全部认足或募足。同时，公司章程可以授权董事会在公司成立后一定期限内，在授权时公司资本的一定比例范围内，发行新股，增加资本，而无须股东会的特别决议。

2．折衷授权资本制

折衷授权资本制是指公司设立时，也要在章程中载明资本总额，并只需发行和认足部分资本或股份，公司即可成立，未发行部分授权董事会根据需要发行，但授权发行的部分不得超过公司资本的一定比例。

我国现行的资本形成制度——法定资本制是否需要改革？应该如何改革？

——这是我们在理论研究和解决实践问题中存在并需要思考的一个问题。

思考的一种思路：①法定资本制和授权资本制产生的背景是什么？是历史传统的延续还是科学理智的选择？②两种资本形成制度的视角和出发点各自存在什么问题？需要进行哪些调整？各自还有哪些方面需要完善？在哪些方面可以互相借鉴？③我国现行的法定资本制存在哪些问题？如何来完善？讨论：

@资本信用和资产信用

我们是否应当采用资产信用制度，而废弃资本信用制度？理由？★★★一个宏大的构思：有学者提出：从立法、司法乃至整个学理,中国公司法都表现出鲜明的资本信用的理念和相应的制度体系。但事实上,公司资本不过是公司成立时注册登记的一个抽象的数额,而决不是公司任何时候都实际拥有的资产。决定公司信用即公司履行义务和清偿债务的能力的，并不只是公司的资本,公司资产对此起着更重要的作用,从实际的清偿能力而言,公司资本几乎是没有任何法律意义的参数,以资本为核心所构筑的整个公司信用体系根本不可能胜任保护债权人利益和社会交易安全的使命。@最低资本额制度（自学）一、最低资本额制度的意义1.量化公司法人构成的财产条件。2.设定市场进入标准。3.为债权人提供最低限度的担保。

二、各国最低资本额立法情况三、我国最低资本额制度四、最低资本额制度评价第三节公司资本募集与股份发行☆本节包括：（教材）一、公司资本的募集二、股份发行分类三、股份发行原则四、股份公开发行的条件五、股份发行程序一、资本募集与股份发行概念的辨析公司资本的募集，亦称资本的发行，是指以一定的条件向投资者发行资本，由投资者出资认购并取得股权或股份，公司得以获得相应的资产。资本也可以称为股份，在本质上与股份并无区别，因此如从广义的股份概念来理解，资本的募集与股份的发行是同一概念。1.第一种理解：鉴于股份公司具有一定的公众性，因此考虑到公众股东的利益，公司法对于股份公司股份的发行的条件和程序，有着更为严格的规定。因此我们通常所说的“股份的发行”，一般是指狭义上的概念，即专指股份公司的股份发行或资本的募集，在这个意义上，资本募集的概念大于股份发行的概念。资本募集既包括有限公司的资本募集，也包括股份公司股份的发行。

2.第二种理解：如果从公司设立方式角度考虑，公司设立的方式有两种：发起设立和募集设立，这里的募集实际上专指社会公开的募集，而不包括发起人的认股行为。如果从狭义的“募集”概念出发，不仅排除了有限公司，而且将发起设立的股份公司也排除在外了。那么资本募集的概念便是小于股份发行的概念了。在我国，股份发行一般是按狭义来理解的，通常专指股份公司的股票发行。二、相关概念

1．发起人募集与认股人募集公司设立过程中的投资者有发起人与认股人之分。由发起人认购公司全部资本的，称为发起人募集。由认股人认购公司部分资本的，称为认股人募集。2．一次募集与分次募集一次募集是将公司资本通过一次性发行募集完毕，亦即一次性发行。分次募集是通过分次发行完成公司资本的募集，亦即分次发行。

3．内部募集与外部募集内部募集是在公司现有股东的范围内募集资本。外部募集是向公司现有股东之外的其他投资者募集资本，此种募集又被称为接受或吸纳新股东。4.设立发行与新股发行设立发行，是指公司在设立过程中发行股份。新股发行，是指公司在成立之后再次发行股份。5.直接发行与间接发行直接发行，是指公司直接向投资者发行股份，而不由证券机构承销。间接发行，是指公司委托证券机构发行股份。6.公开发行与不公开发行公开发行是指面向社会，向不特定的任何人发行股份。不公开发行，是指向特定的投资者、采取特定的方式发行股份。7.增资发行与非增资发行增资发行是指公司在增加资本情况下发行股份，即公司章程所定的资本总额全部发行完毕后，为增加资本而再次发行股份。非增资发行是指在公司资本总额范围内、不增加公司资本而发行股份。8.平价发行、折价发行与溢价发行平价发行，也称面额发行，是指按股份的票面价额发行股份。。折价发行，是指按低于股份票面价额的价格发行股份。溢价发行，是指按高于股份票面价额的价格发行股份。三、股份发行的原则公开：信息公开公平：同股同权公正：证券市场监管；纠纷解决四、股份公开发行的条件设立发行新股发行五、股份发行的程序发行决议；审查核准；公告文件；签订证券承销协议；登记和公告第四节增加资本与减少资本☆本节包含两个问题：一、增加资本二、减少资本理解本节内容，要考虑公司中股东和债权人的利益。公司法中涉及的利益主体（即利益相关者）主要有：公司股东（大股东、中小股东；原始股东、后继股东）债权人（公司债券持有者、银行等金融机构、普通债权人）管理者职工“利益平衡”一、增加资本（一）增加资本的概念和意义（二）增资的方式（三）增资条件和程序（一）增加资本的概念和意义1.概念【增加资本】，简称增资，是指公司基于筹集资金，扩大经营等目的，依照法定的条件和程序增加公司的资本总额。2.意义（二）增资的方式1.内部增资与外部增资内部增资，是由现有股东认购增加的公司资本。外部增资，是由股东之外的投资者认购新增的公司资本。内部增资和外部增资可以同时采用。2.同比增资与不同比增资同比增资，是内部增资时各股东按原出资比例或持股比例同步增加出资，增资后各股东的股权比例或持股比例不变。不同比增资，是内部增资时各股东改变原出资比例或持股比例而增加出资，也可能有的股东不增加出资，增资后各股东的股权比例或持股比例将发生变化。3.追加性增资与分配性增资追加性增资，是通过现有股东或其他投资者对公司的新的投入而增加资本。分配性增资，是通过将未分配利润用于股东出资缴纳，或把公积金转为资本的方式增加资本。4.增加股份数额与增加股份金额增加股份的数额，即公司在原定股份总数之外发行新的股份。增加股份金额，即公司在不改变原定股份总数的情况下增加每股股份的金额或面额。5.配股增资与送股增资配股增资，又称增资配股，是指上市公司根据现有公司股东持股的数量按照一定的比例向其发售股份。送股增资，又称送股或送红股，是指上市公司根据现有公司股东持股的数量按照一定的比例向其无偿分配股份。6.公司债转换增资与债转股增资（三）增资条件和程序1.有限公司的增资条件和程序。☆有限公司增资、减资、合并、分立、解散、变更公司形式、修改章程需要特别议事规则通过，其它事项均可以一般议事规则通过。《公司法》：（有限公司）第44条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。

股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。【程序】有限责任公司股东会特别决议通过，即可增资，一般是由董事会事先制订增资的方案，再由股东会决议。最后依法变更登记。（不需要审批）国有独资公司增资的，由国有资产监督管理机构决定。（67）【案例】1996年10月，某市食品厂等八家企业共同投资设立某食品有限责任公司，公司依法成立，注册资金为500万元。公司成立后，一直处于赢利状态，为扩大生产规模，公司董事会提出把公司现有注册资本增加到800万元，采用邀请出资的方式，作为公司股东之一的市某食品厂在该方案中被要求认缴60万元。该方案于1997年2月提交股东会讨论，市某食品厂以本厂经营状况不佳为由反对增资，最后股东会对增资方案进行表决，表决的结果是五家企业赞成增资，市某食品厂等三家企业反对增资，其中赞成增资的五家企业股份总额为320万元，占表决权总数的64％，反对增资的三家企业股份总额为180万元，占表决权总数的36％。决议通过以后，股东会授权董事会执行增资决议，市某食品厂拒绝缴纳增资方案中确定由其认缴的60万元，董事会决定暂停食品厂的股金分红，用以抵作出资。市某食品厂不同意公司董事会决定，向人民法院提起诉讼，要求法院确认股东会的增资决议无效，并按公司的财务状况向其分配利润。【问题】本案应如何处理？【分析】本案涉及两个问题：1.有限责任公司增资的程序问题。由股东会2/3以上表决权通过才有效。本案股东会决议无效。2.如果决议有效，那么对不同意增资的股东是否具有强制力，这些股东是否必须要按照股东会决议的要求增资？增资对于股东是权利还是义务？增资是股东的权利。【案例】（教材P237）1996年5月，中方甲、乙、丙三公司与外方丁公司在中国注册成立了一家中外合资食品有限责任公司。公司注册资金800万人民币。甲出资200万元，乙、丙各出资60万元，丁出资480万元。公司成立后，其食品产品销量越来越大，产品品牌的知名度在同类产品中开始居于前列。这样，公司便打算在原有产品的基础上，开发其他食品及饮料。为迅速扩大生产，需增加资金投入，丁提出公司增加资本的方案，将注册资金从800万元提高到1500万元，各股东按原出资比例增加出资，乙、丙也认为丁的建议不错。为此，公司召开董事会会议，进行讨论表决，股东甲委派的董事提出甲方已无力再出资，不同意增资，但其他董事认为不增资则公司的发展速度会上不去，建议吸收公司外部其他投资人出资，补充应由甲增加的出资。对于这一建议，甲方委派的董事认为，此方案实施将降低甲的持股比例，表示也不赞同。最后董事会对这后一种方案进行表决，出席会议的董事共5名，4名同意，1人反对，表决结束后董事会做出增资扩股的决议。随后，公司与公司外部人李某签订了出资协议书，重新制作了股东名册和出资证明书，对股东及其出资金额、持股比例进行了相应的变更。甲方认为，董事会在甲方派出董事反对的情况下，仍做出增资决议，违反了《合资企业法》的规定，遂起诉到法院，请求法院判决该决议无效。【问题】本案应如何处理？本案主要涉及两个问题：1.中外合资经营有限责任公司的法律适用问题。2.公司增资条件与程序问题。具体而言1.《中外合资经营企业法》中并无公司增资问题的规定，因此甲方诉请的依据是错误的。2.公司增资问题的决策权归属股东会，董事会无权作出增资的决议。甲可以此提起诉讼，请求法院判决该决议无效。3.就本案而言，公司增资的目的是合法的，但增资的决议须由股东会决议。因此，董事会应提议召开股东会对此增资事项进行议决。如决议增资，原股东有优先认购权，但如甲不同意出资，股东会也可以决议由其他股东认购或吸收新股东认购出资。4.增资时原有股东和新股东的权益界定问题。增资时，公司资产与资本往往是不相符的，因此在吸收新股东的情况下，合理的增资方式应是首先对公司的现有资产进行全面的评估，核实公司的净资产，并在此基础上，确定新老股东的股权比例。2.股份公司的增资——新股发行的条件和程序（上市公司公开发行）①新股发行条件原《公司法》第137条对公司发行新股必须具备的条件作了如下规定：（1）前一次发行的股份已募足，并间隔1年以上；（2）公司在最近3年内连续盈利，并可向股东支付股利；（3）公司在最近3年内财务会计文件无虚假记载；（4）公司预期利润率可达同期银行存款利率。

新《证券法》第13条：第13条公司公开发行新股，应当符合下列条件：

(一)具备健全且运行良好的组织机构；

(二)具有持续盈利能力，财务状况良好；

(三)最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；

(四)经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。②新股发行程序A.发行决议---（注：新法将一般程序改为特别程序）新《公司法》中第104条明确规定股份公司股东大会适用特别决议程序的事项是公司修改章程、增资或减资、合并、分立、解散或变更公司形式需要特别程序，即2/3以上表决权通过。第134条公司发行新股，股东大会应当对下列事项作出决议：(一)新股种类及数额；(二)新股发行价格；(三)新股发行的起止日期；(四)向原有股东发行新股的种类及数额。〖原法第138条，内容未变〗如属于公开发行的：〖取消行政审批〗B.向国务院证券监管机构申请并得到核准新《证券法》第14条规定：公司公开发行新股，应当向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件：(一)公司营业执照；(二)公司章程；(三)股东大会决议；(四)招股说明书；(五)财务会计报告；(六)代收股款银行的名称及地址；(七)承销机构名称及有关的协议。依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。第15条规定：公司对公开发行股票所募集资金，必须按照招股说明书所列资金用途使用。改变招股说明书所列资金用途，必须经股东大会作出决议。擅自改变用途而未作纠正的，或者未经股东大会认可的，不得公开发行新股，上市公司也不得非公开发行新股。C.公开发行文件新《公司法》第135条公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书。

本法第88条、第89条的规定适用于公司公开发行新股。〖原第139条和第140条〗D.签订承销协议和代收股款协议第88条发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。第89条发起人向社会公开募集股份，应当同银行签订代收股款协议。代收股款的银行应当按照协议代收和保存股款，向缴纳股款的认股人出具收款单据，并负有向有关部门出具收款证明的义务。

E.申请变更登记及公告新《公司法》第137条：公司发行新股募足股款后，必须向公司登记机关办理变更登记，并公告。

〖原法第142条，内容未变〗【练习】（2000年律考）单选：兴华糖业股份有限公司为扩大生产规模增发新股，董事会拟定发行新股的方案，该方案中包含下列事项，请问其中哪一项不符合法律规定？A为吸引更多的投资，拟按股票金额的九折发行B兴华糖业公司的股东有优先购买权C所有新股均为无记名股票D所有新股的发行均由一家证券公司包销答案：A本题考增发新股的法律规定。《公司法》第128条规定：“股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。”

〖原法第131条，内容未变〗因此A项违法；二、减少资本

（一）减资的概念和意义（二）减资的方式（三）减资的条件和程序（一）减资的概念和意义1.概念减少资本，简称减资，是指公司基于某种情况或需要，依照法定条件和程序，减少公司的资本总额。2.意义【练习】

不定项选择题：（）禹达股份有限公司经批准向社会发行了股票，依据法律规定，该公司出于什么目的才可收购本公司的股票？A平抑股市，稳定本公司股票价格B减少本公司注册资本C与持有本公司股票的其他公司合并D奖励本公司的员工，增强其主人翁的责任感第143条公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

(一)减少公司注册资本；

(二)与持有本公司股份的其他公司合并；

(三)将股份奖励给本公司职工；

(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司因前款第(一)项至第(三)项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第(一)项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第(二)项、第(四)项情形的，应当在六个月内转让或者注销。

公司依照第一款第(三)项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。

公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。

参考：2004年司考多选：东方股份有限公司经批准公开发行股票并已上市，依据我国《公司法》的规定，该公司在下列哪些情况下方可回购本公司的股票？A.平抑股市，扭转本公司股票下跌趋势B.减少本公司注册资本C.与持有本公司股票的其他公司合并D.用于奖励本公司优秀员工和推行职工持股计划答案：BCD（二）减资的方式1．同比减资与不同比减资同比减资，是各股东按原出资比例或持股比例同步减少出资，减资后各股东的股权比例或持股比例不变。不同比减资，是各股东改变原出资比例或持股比例而减少出资，也可能有的股东不减少出资，减资后各股东的股权比例或持股比例将发生变化。

2．返还出资的减资、免除出资义务的减资与销除股权或股份的减资返还出资的减资，是对已缴足出资额的股权或股份，将部分出资款返还给股东。免除出资义务的减资，是对尚未缴足出资额的股权或股份，免除股东全部或部分缴纳出资的义务。销除股权或股份的减资，是在公司因亏损而减资时，直接取消部分股权或股份，或者直接减少每个股份的金额，并抵销本应弥补的公司亏损。3．减少股份数额与减少股份金额减少股份数额，即每股金额并不减少，而只是减少股份总数。其具体方法又分为销除股份和合并股份。减少股份金额，即不改变股份总数，只减少每股的金额。公司可以同时采用两种方式减资，既减少股份的数额，又减少每股的金额。（三）减资的条件和程序①董事会制订公司减资方案。②编制资产负债表及财产清单。③股东（大）会作出减资决议，并相应地对章程进行修改。公司作出减资决议，适用特别程序，必须经代表2／3以上表决权的股东通过。公司减资应相应地修改公司章程，且减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。【债权人保护特别程序——④、⑤】④通知或公告债权人，启动债权人保护特别程序。公司应当自作出减资决议之日起10日内，通知债权人，并于30日内在报纸上公告。⑤债务清偿或担保。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。（178）⑥办理变更登记。

【评价】相对公司增资条件而言，我国公司法对于减资条件的规定过于宽松。既没有规定公司在什么条件下必须减资，也没规定公司在什么条件下必须以什么方式减资。导致实践中公司想什么时候减资就什么时候减资，想怎样减资就怎样减资。减资成了公司的权利和自由意志。这就极有可能导致公司滥用减资，从而造成债权人或股东利益受到损害。

本章前四节重点问题回顾资本的不同含义及相互关系？资本与资产、净资产的关系？资本维持原则在我国公司法中的体现？法定资本制、授权资本制与折衷资本制？增资与减资制度中对股东和债权人利益的保护？（股东优先认购权）【引子】

公司的小模型：

股东（法人）公司（资本）债权人①出资③股权②债交易引出的具体问题：（本章后三节与下一章）①什么是出资？出资的法律意义是什么？②出资是股东的义务，这项义务如何履行？③出资是股东的义务，违反这项义务应承担什么责任？

④出资的结果是成为公司的股东，取得股权，那么什么是股东？股东的法律地位如何？股东享有哪些权利，承担哪些义务？⑤什么是股权？股权的性质是什么？股权的表现形式如何？⑥如何行使股权？如何转让股权？如何保障股权？

第五节股东出资概述一、出资的概念【出资】是指股东(包括发起人和认股人)在公司设立或者增加资本时，为取得股份或股权，根据协议的约定以及法律和章程的规定向公司交付财产或履行其他给付义务。出资是股东的基本义务。二、出资的法律意义1.股东出资构成公司资本，是公司成为法人的要件。2.股东以出资为限对公司债务承担有限责任。3.出资是股东的义务，是股东取得股权的前提和基础。第六节

股东出资义务的履行

☆本节包括两个问题：一、股东出资的形式二、股东出资的履行程序一、股东出资的形式

1.出资形式的基本要求①出资形式法定性。②财产价值的确定性。③出资财产具有可转让性。2.我国法定股东出资形式有限责任公司:第27条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。

对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。

全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。股份有限公司：发起人出资形式适用第27条。（83）问题：可否其他出资形式？股权债权信用劳务采矿权等二、股东出资的履行程序

第28条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。

股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

第29条股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。第84条以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。

发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。

发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。具体步骤：

1.出资的价值评估。（27；83）2.交付或转移产权。（28；84）3.验资。（29；90）第七节违反出资义务的责任一、违反出资义务的表现形式1.完全不履行。是指股东根本未出资，具体又可分为拒绝出资、不能出资、虚假出资、抽逃出资。2.未完全履行。又称为未足额履行，是指股东只履行了部分出资义务。3.不适当履行。是指出资的时间、形式或手续不符合规定，包括迟延出资、瑕疵出资。

二、违反出资义务的责任1.对其他股东（发起人）的违约责任依据发起人协议（公司章程，认股书）请求人是股东2.对公司的资本填补责任（严格责任）依据公司法规定请求人是公司，股东亦可代位诉讼3.债权人？公司可采取以下救济措施：①追缴出资。追缴——请求强制履行。②催告失权。另行募集或减资。③由其他发起人代替缴纳出资。追偿或代位。需注意：

其一，违反出资义务的股东，可以在已经出资范围内享有股权，对于未实际出资的部分不应享有股权。追补出资的，可主张追补以后的股权。公司或其他股东不得强制违反出资义务的股东放弃或转让其已认购的股权。违反出资义务的股东对公司债权人在认购出资额范围内仍负有债务清偿责任。其二，其他发起人与违反出资义务的股东（发起人）负连带责任。？其三，公司成立前，对违反出资义务的股东的损害赔偿之诉的原告是其他发起人；公司成立后，原告是公司，但其他发起人在公司怠于诉讼时可以代表公司提起股东代表诉讼。其四，违反出资义务的责任，在公司成立之前，其性质属违约责任；在公司成立之后，其性质属于填补责任。（分期缴纳出资的例外？）【案例】（教材P292,案例1）某城市市郊原有一国营农机厂，因近年农机产品销路不好，该农机厂只好停产。张某看中农机厂邻近公路旁的一栋2层共3000平方米的空置厂房适合于商业用途，便与农机厂协商，将该厂房装修后做成建材市场对外进行招租，赚取租金。双方一拍即合，决定共同出资成立一家实业有限公司来进行该项目的经营。为此，双方合议签订了一份发起人协议，又拟定了公司章程。章程规定：①公司名称为XX飞龙实业有限公司(以下简称“飞龙公司”)，公司注册资金3500万元。农机厂以厂房出资，该厂房评估价值3100万元，张某以货币400万元出资，农机厂占公司股权88．57％，张某占股权11．43％。双方按持股比例进行收益分配，承担经营风险与亏损。②公司成立后农机厂应负责办理房产的变更登记，将该厂房的产权从农机厂变更为飞龙公司。③公司法定代表人由农机厂指派，张某担任公司总经理。公司成立后，建材市场对外进行广告招租，由于该市场所处地理位置优越，招租业务很火爆，3个月即招租完毕。飞龙公司共收取商户租金及保证金1600万元。建材市场开业后2个月，张某利用飞龙公司财务制度不健全和其总经理身份之便，将飞龙公司1500万元全部从飞龙公司账户划走，人也一走了之，飞龙公司向公安部门报了案，但张某查无下落。由于市场无钱，经营管理混乱，业务变得萧条，1年后，合同期满的商户纷纷要求退出，并要求飞龙公司退还保证金，但公司已无款可退。商户们便向法院提起诉讼，要求法院拍卖飞龙公司的房产，以拍卖价款返还商户的保证金。但飞龙公司辩称，该房产的产权人为农机厂，农机厂只是为飞龙公司的股东，不能代替飞龙公司承担责任。经法院调查查明，农机厂的房产在飞龙公司成立后并未办理向飞龙公司的转让登记。【问题】 在农机厂出资的房产并未办理转让登记的情况下，商户们向法院提出的执行该房产的请求可否予以支持?【简化案例】某厂以房产出资，张某以货币出资设立飞龙有限公司，但某厂的房产虽交付使用，却未办理转让登记。在张某携款外逃，公司无力偿债的情况下，债权人可否请求法院执行某厂的房产来清偿债务？此案涉及问题：股东违反出资义务的责任。答案：可以。违反出资义务的股东应在注册登记出资额的范围内承担债务清偿责任。【案例】（教材P292,案例2）金达投资有限公司看中了A大学锂离子电池生产技术，与A大学决定共同成立一家科达科技有限责任公司，共同开发、生产、销售该锂离子电池产品，金达公司以货币出资，A大学以技术出资，但在A大学技术作价入股的比例上，A大学坚持要占49％的比例，金达公司最后妥协同意。由于这一比例已超过公司法规定的高新技术出资的最高比例，直接以该技术出资，注册时肯定通过不了，金达公司与A大学签订了一份借款协议和一份技术转让协议。借款协议订明，金达公司借款人民币980万元给予A大学用于公司设立之出资。公司成立后，以公司受让A大学锂电池支付的980万元转让费偿还。同时，金达公司代表准备设立的科达公司与A大学签订的技术转让协议中规定，科达公司一经成立，A大学即将锂离子电池技术的所有权转让给科达公司，转让费人民币980万元，相应地，在发起人协议和公司章程中，A大学出资方式均为货币，数额均为980万元。

2000年5月，双方依照上述协议发起设立了科达公司，开始了锂电池的生产，1年后，金达公司发现产品市场远非预料得好，账面上处于亏损状态，金达公司感觉自己出资太多，吃了亏，而且，双方在经营方针、策略和内部管理问题上分歧严重，以致发生纠纷。金达公司因此诉诸法院，要求法院确认发起人协议、技术转让协议中涉及A大学出资额及技术转让费的条款无效，要求依照公司法的规定将A大学在注册资中的比例由49％下调至35％。【问题】(1)金达公司与A大学围绕出资问题签订的上述几个协议是否违反了公司法有关知识产权出资最高比例的限制性规定?(2)对金达公司将A大学在注册资本中的比例由49％下调至35％的诉求可否给予支持?【案例】（教材P293,案例3）

甲、乙、丙、丁四人经过多次考察认为，利用本地地处城市市郊的交通便利条件和当地依山傍水的秀丽风光，办一个旅游农场吸引城市人群节假日来休闲度假，将是一个不错的投资项目。几经商量，决定以有限责任公司的形式经营该项目。随后，四人一起签订了发起人协议，制订了公司章程。在发起人协议和公司章程中均规定：①公司注册资本200万元，甲出资货币80万元，乙出资货币60万元，丙与丁各出资货币30万元，相应地，各发起人在公司中的占股比例分别为40％、30％、15%、15%；②股东以其持股比例分配公司利润、承担公司亏损与风险。甲、乙、丁依发起人协议足额完成了出资，丙因对旅游农场的经营前景没有太多把握，在出资时举棋不定，支付5万元后就以种种借口拖延不出钱了，甲因与验资的会计师事务所关系不错，开出了四人共出资200万元的验资证明并在工商登记机关获得了法人营业执照。1年后，公司经营效益不错，年终分配时，丙提出要求按15％的比例分配利润，同时补齐原出资差额25万元给公司，而甲、乙、丁则认为丙没有足额出资，构成了违约。在做出的股东会决议中，决定将丙出资的5万元退回，取消丙的股东资格和分