法务人员审查合同起草合同的步骤与方法

律师审查协议,起草协议的环节与方法

律师审查协议的环节:

第一步形式审查

（一）将协议文献自身分为三部分：开头（协议名称、编号、双方当事人和鉴于条款）正文（第一条至最后一条）签署部分（即双方签字盖章和签署时间）形式审查就是看一看一份协议是否具有这三部分，这三部分是否完整，是否有前后矛盾的地方。常见的错误有：当事人名称不一致、不完全、错误或矛盾，协议名称与实质内容不符、时间签署前后不同样，地址、法定代表人错误等。

（二）形式审查还要看是否附有对方营业执照、其他证书、法定代表人身份证明书、委托书等相关材料。看相关文献之间内容是否有矛盾之处。

第二步实质审查

重要是对协议正文的审查，这是协议最关键的内容，

涉及：一、协议条款是否完备、合法；

二、协议内容是否公平，是否严重损害集团公司利益；

三、条款内容是否清楚，是否存在重大漏掉或严重隐患、陷阱。协议条款是否完备的审查标准.

以买卖协议为例1、双方名称或姓名和住所列明当事人的全称、地址、电话、开户银行及帐号。2、标的动产应标明名称、型号、规格、品种、等级、花色等；不易拟定的无形财产、劳务、工作成果等描述要准确、明白；不动产应注明名称和座落地点。3、数量数量要清楚、准确，计量单位、方法和工具符合国家或者行业规定。4、质量国家有强制性标准的，要明确标准代号全称。也许有多种合用标准的，要在协议中明确合用哪一种，并明确质量检查的方法、责任期限和条件、质量异议期限和条件等。5、价款或报酬协议明确规定价款或报酬数额、计算标准、结算方式和程序。6、履约期限、地点或方式履行期限要具体明确，地点应冠以省、市、县名称，交付标的物方式、劳务提供方式和结算方式应具体、清楚。7、违约责任应明确规定违约责任，补偿金数额或具体计算方法。8、解决争议的方法选择诉讼或者仲裁其中之一作为争议解决方法，不要出现既由法院管辖又由仲裁机构裁决，也不要出现“由法院管辖或者仲裁机构仲裁”的条款。约定通过诉讼解决的，还可以约定管辖法院；约定由仲裁机构裁决的，应写明具体仲裁机构名称。9、协议生效条款一般应当写明：“协议自协议双方（或者各方）法定代表人或者授权代表签字并加盖单位公章（协议专用章）之日起生效”。如协议有固定期限的，还应当写明：“本协议有效期自某年某月某日至某年某月某日止。对于法律法规规定应当经批准或者登记后生效的，或者协议约定须经公证等生效条件的，应当在协议中写明并及时办理相关手续。10、清洁文本条款协议中应当写明：“本协议正文为清洁打印文本，如双方对此协议有任何修改及补充均应另行签订补充协议。协议正文中任何非打印的文字或者图形，除非经双方确认批准，不产生约束力。”在签署过程中，应注意：当协议中有清洁文本条款时，协议中的所有条款文字与数字（签署人签字、时间签署与盖章除外）均应当事先打印完毕，不得在协议签字过程中出现协议正文里有手写文字或者空白未填写的情况存在。

前8项是《协议法》第12条列出的内容。协议审查时重点关注违约责任的约定是否清楚、完整、公平，是否严重损害一方利益或者是否存在陷阱。协议条款内容是否合法，其实就是要审查协议条款或者内容是否违反国家的法律法规，是否构成无效的情形。在这里，熟悉相关协议法条文是最起码的规定。协议条款是否公平，是否清楚，审查时没有固定的方法，只有逐字逐行地看，认真地看，提高文字理解和驾驭能力也是相称重要的。

第三步沟通、参照与找法

一般的协议通过第一步、第二步的审查，一些初级的问题都能予以解决。为防止审查出现重大漏掉和差错，做好第三步就显得十分必要。

沟通――指的是与协议经办人、起草人甚至对方进行沟通，就协议谈判、协商及协议目的等内容进行交流，协议条款中不清楚或者模糊的条款，也需要他们作出明确的解释和说明。

参照――找到与所审协议相关的国家协议示范文本、行业推荐的示范协议文本、公司的协议范本等，对照在条款和内容上有何重大差别，分析或者询问因素。

找法――也就是寻找法律依据。在协议审查中，一定要对照协议法和相关司法解释的规定来判断送审的协议内容是否合法、合理、可行，要不要修改、应当如何修改，需要寻找肯定或者否认的法律依据、司法实践依据和经济依据。审查有名协议，要看协议法总则和分则对该协议的专门规定；审查无名协议，更是要审慎行事。

审查协议的具体内容，应涉及以下几个方面：

一、审查协议主体是否合法。审查协议主体的合法性时，应审查签订协议的当事人是否是通过有关部门批准成立的法人、个体工商户；是否是具有与签订协议相应的民事权利能力和民事行为能力的公民；审查法定代表人或主管负责人的资格证明；代订协议的，要审查是否具有委托人的授权委托证明，并审查是否在授权范围、授权期限内签订协议；有担保人的协议，审查担保人是否具有担保能力和担保资格。必要时进行工商登记查询。

二、审查协议内容是否合法。审查协议内容的合法性时，应当重点审查协议内容是否损害国家、集体或第三人的利益；是否有以合法形式掩盖非法目的的情形；是否损害社会公共利益；是否违反法律、行政法规的强制性规定。

三、审查合批准思表达的真实性。

四、审查协议条款是否完备。应按照协议的性质，依据相应的法律法规的规定对协议条款进行认真审查，拟定协议条款有无漏掉，各条款内容是否具体、明确、切实可行。避免因协议条款不全和过于简朴、抽象、原则，给履行带来困难，为以后发生纠纷埋下种子。

五、审查协议的文字是否规范。审查协议时，应对协议草稿的每一条款、每一个词、每一个字乃至每一个标点符合都仔细推敲、反复斟酌。拟定协议中是否存在前后意思矛盾、词义模糊不清的文字表述，并及时纠正容易引起误解、产生歧义的语词，保证协议的文字表述准确无误。

六、审查协议签订的手续和形式是否完备。１、审查协议是否需要通过有关机关批准或登记，如需经批准或登记，是否履行了批准或登记手续。２、假如协议中约定须经公证后协议方能生效，应审查协议是否通过公证机关公证。３、假如协议附有生效期限，应审查期限是否届至。４、假如协议约定第三人为保证人的，应审查是否有保证人的署名或盖章；采用抵押方式担保的，假如法律规定或协议约定必须办理抵押物登记的，应审查是否办理了登记手续；采用质押担保方式的，应按照协议中约定的质物交付时间，审查当事人是否准时履行了质物交付的法定手续。５、审查协议双方当事人是否在协议上签字或盖章。

协议审查的原则和要点:

市场经济社会，协议无处不在，每个公司，每个人都要不可避免地运用协议与别人打交道。因此，帮助当事人审查协议，规避法律风险，已经成为是律师的常规业务之一，以下从协议审查的基本原则、具体要点等方面一一阐述之。

一、协议审查的基本原则（一）合法有效性原则。审查协议的合法有效性应当特别注意我国《民法通则》第五十八条及《协议法》第五十二条的规定以及一些特别法的相应规定。协议有效性问题，事实上涉及三个方面的内容：一是协议主体是否适格，二是协议目的是否合法，三是协议内容、协议形式及程序是否合法。只要不违反我国法律法规强制性和严禁性规定，协议的有效性就能得到保障。

（二）公平性原则。所谓协议的公平性是指协议双方权利与义务要相对平衡。不存在只有权利而没有义务的协议，一方享受了权利，就必须承担相应的义务。过度强调一方的权利、忽略协议相对方的利益的协议草稿，要么得不到签署，要么变成“显示公平”。

（三）可操作性原则。实践中，大量的协议缺少可操作性。具体表现在：对协议各方权利的规定过于抽象；对协议各方的义务规定不明确、不具体；虽对各方的权利义务做了具体规定但却没有具体操作程序条款或对此规定不清；虽规定了损失补偿但却没有计算依据，整个交易程序不清楚，协议用语不确切等等。实现协议可操作性是协议得以有效运用、完毕交易和实现利益均衡的具体保证，特别如建设工程、合作开发房地产此类履行周期长、影响因素多、风险大的协议，切实地贯彻可操作性原则，尤显重要。

二、协议审查的具体要点：（一）协议主体资格审查协议主体是否协议直接影响到协议的合法性。如建筑工程施工协议，假如乙方没有相应资质，那么协议就归于无效。审查协议主体的资格时应当注意：1、应当区分公司法人的分支机构和内部职能部门的签约问题。一般情况下，公司法人的分支机构假如具有营业执照（肯定不是法人营业执照）就具有签约主体的资格，但其是否独立承担民事责任就是诉讼中应当解决的问题，这不应当影响其签约主体资格。而公司的职能部门就不具有这样的资格。我们在面对小公司的时候比较容易区分，但对于规模比较大，分支机构和职能部门比较多的公司也许就会存在一些问题，这就需要引起我们在审查过程中的注意。2、要审核对方的营业执照及年检的情况，以了解其主体的合法性（如是否合法注册、是否存在未年检导致被吊销营业执照等）和经营范围；

3、对法律法规规定需要具有相应资质条件的协议项目，要根据协议内容审核对方的资质现状，即有否获得相关资质及目前效力情况（有的资质也许失效），如经营与电信相关的业务应取得电信业务经营资格许可证，通信建设工程需要相应资质等级等；4、要对对方的履约能力进行必要评估，如根据其经营现状、以往合作情况以及其他客户评价等等因素对其履行能力及信用限度进行考量，以保证签约后顺利履行协议。

5、审查签约人有无签约权限。很多情况下，不也许都是公司的法定代表人直接签署，而是由授权代表加以签署，此时应当审查代理人的资格和权限。对于初次合作的单位，这项工作非常重要，即要对对方代理人身份、有无代理权、代理权限范围、期限等等进行必要审查，否则也许会发生没有代理权或超越代理权而导致协议效力受到置疑。实践中，重要是看签约代表是否为单位负责人或是否有委托授权书。需要注意的是，单位的部门或办事处是没有对外签约权的，而公司法人的分支机构签订协议时也需由法人授权。

（二）协议内容的审查1、协议的内容是否合法。如有无违反国家法律法规的强制性规定；是否存在损害社会公共利益或以欺诈、胁迫手段订立协议的情形；是否存在重大误解或显失公平等等。2、权利义务的内容是否明确且是否具有可操作性。兹举一例，某单位联系一家单位为另一家公司提供设备，原应当签署三方协议，但是该单位为了体现自身在该项交易中所起到的作用，在签署协议时把自己和需方共同作为协议一方，供方作为另一方，但是协议中没有具体区分该单位与需方之间对于付款义务的承担。后由于需方经营状况不佳，无法支付设备货款，设备供方就直接将该顾问单位告上法庭，并查封了该单位的账户。其因素就在于就是协议中没有将权利义务区分清楚，导致了目前的被动状况。要审查协议双方的权利义务是否完备、明确，特别是协议标的、数量、质量、价款、履行方式、期限等等重要条款必不可少，一旦未作约定或者约定不明，将对协议履行导致重大风险隐患。下面以买卖协议为例进行说明。（1）标的：动产应标明名称、型号、规格、品种、等级、花色等；不易拟定的无形财产、劳务、工作成果等描述要准确、明白；不动产应注明名称和座落地点。（2）数量：数量要清楚、准确，计量单位、方法和工具符合国家或者行业规定。（3）质量：国家有强制性标准的，要明确标准代号全称。也许有多种合用标准的，要在协议中明确合用哪一种，并明确质量检查的方法、责任期限和条件、质量异议期限和条件等。（4）价款或报酬：协议明确规定价款或报酬数额、计算标准、结算方式和程序。（5）履约期限、地点或方式：履行期限要具体明确，地点应冠以省、市、县名称，交付标的物方式、劳务提供方式和结算方式应具体、清楚。3、应当约定违约责任。假如没有违约责任，那么一旦一方违约，另一方的权益就得不到有效的保护。所以应明确规定违约责任，并且应当明确违约责任的具体实行办法，如补偿金数额或具体计算方法及支付方式等。4、解决争议的方法。选择诉讼或者仲裁其中之一作为争议解决方法，不要出现既由法院管辖又由仲裁机构裁决，也不要出现“由法院管辖或者仲裁机构仲裁”的条款。约定通过诉讼解决的，还可以约定管辖法院；约定由仲裁机构裁决的，应写明具体仲裁机构名称。5、协议生效条款。协议成立的条件比较容易明确，而对于协议的生效由于也许会涉及到法定的审批，所以当事人在理解上也许会存在偏差，认为协议一经签署成立就生效了。一般应当写明：“协议自协议双方（或者各方）法定代表人或者授权代表签字并加盖单位公章（协议专用章）之日起生效”。如协议有固定期限的，还应当写明：“本协议有效期自某年某月某日至某年某月某日止。”对于法律法规规定应当经批准或者登记后生效的，或者协议约定须经公证等生效条件的，应当在协议中写明并及时办理相关手续。6、设立终止、解除协议的条件。协议法重要体现了当事人意思自治的这样一个原则。这就说明了虽然法律规定的协议解除条件，但由于其并不明确具体，因此就需要提醒当事人注旨在协议中明确这些条件，涉及解除协议后的条款，如违约情形、违约责任，违约所产生的损失范围及补偿，比如对于可预期利益的范围的界定，避免将来产生争议。7、为避免产生争议后出现损失，应当设立保护性的条款。协议中除设定违约责任外，还应当设立其他的保护性条款。特别是协议标的额比较大，履行周期比较长的，可以考虑设立定金条款、履约保证金条款、抵押、质押等，从而减少风险。8、协议解释条款。对于涉外协议或者存在多个补充协议的协议，应当设立协议解释条款，一是设定当协议条款相冲突时以何种语言的文本为准；二是设定不同文本的效力顺序。如建筑工程施工协议往往还涉及招投标文献及履行过程中的补充协议，因此，设定解释顺序特别重要。9、清洁文本条款。协议中应当写明：“本协议正文为清洁打印文本，如双方对此协议有任何修改及补充均应另行签订补充协议。协议正文中任何非打印的文字或者图形，除非经双方确认批准，不产生约束力。”在签署过程中，应注意：当协议中有清洁文本条款时，协议中的所有条款文字与数字（签署人签字、时间签署与盖章除外）均应当事先打印完毕，不得在协议签字过程中出现协议正文里有手写文字或者空白未填写的情况存在。

三、其他注意事项1、签章。协议对方假如是公司法人或其他组织，在签章处应当加盖单位印章及授权代表签字，假如是公民个人，则规定其本人署名。对于超过一页的协议，还应当加盖骑缝章。所有的印章和签字均应当清楚、完整。

2、协议附件。要注意协议有无附件以及附件与主协议的关系，审查附件的内容是否与主协议一致。相称多的协议其附件的内容是非常重要的，应当按照主协议予以同等对待。3、签约时间。协议落款处应当有签订的具体时间，这关系到协议生效的时间以及其协议履行期限的拟定等问题，不可小视。提醒签署协议领导和授权代表，签字时留下时间这个信息是非常重要的。

起草协议应当注意的事项:

接受当事人委托，帮助当事人起草或审查当事人拟与其他单位或个人签署的协议(本文仅此乃律师常规业务。律师在起草、审查协议时，通常要进行三个方面的准备，一是要审阅当事人提供的背景材料，二是查阅协议所涉事项所有相关法律法规、司法解释、部门规章、国际惯例，三是研阅有关协议范本并决定是否参照。

除了上述准备工作外，下列问题值得律师高度注意：

一、应注意协议的目的性律师在着手起草或审查协议之前，应通过电话、电子邮件，最佳是面谈的形式或直接参与谈判，摸清当事人拟签协议的真正目的，涉及动机。实践中，明明是加工承揽协议，有的当事人当作买卖协议解决;明明是一般合作建房协议，有的当事人当作合作开发房地产协议解决，结果导致协议名不副实。有的当事人企图以合法形式掩盖非法目的，例如，明明是公司互相借贷协议，确要搞成一份合作经营协议。

只有明确协议目的，律师才干搞清协议各方的真实意思;只有明确协议目的，律师才干拟定协议的性质及协议的准确名称;只有明确协议的目的，律师才干“规划”协议双方的权利和义务及违约责任;只有明确协议的目的，律师才干保证协议的有效性。

二、应注意协议的有效性保证协议的有效性，是律师义不容辞的责任。律师要特别注意我国《民法通则》第五十八条的规定和我国《协议法》第五十二条的规定。判断协议有效还是无效，除了上述规定外，还要注意一些特别法的相应规定。只要不违反我国法律法规强制性和严禁性规定，协议的有效性就得到了保障。律师在起草和审查某一协议时，应特别注意相关法律、法规和司法解释当中强制性和严禁性规定。关于协议有效性问题，事实上涉及三个方面的问题，一是协议主体是否适格，二是协议目的是否合法，三是协议内容、协议形式及程序是否合法。协议个别条款无效并不导致整个协议无效，整个协议无效并不导致协议约定的仲裁条款无效。当协议个别条款无效时，律师只需修改该个别条款;当整个协议无效时，律师就要放弃当事人提供的协议草稿，重新起草一份新的协议。

三、应注意协议的平衡性所谓协议的平衡性是指协议一方权利与义务要相对平衡，协议双方权利与义务要相对平衡。没有只有权利而没有义务的协议，一方享受了权利，就必须承担相应的义务，权利与义务必须“匹配”，不应出现有权利主体而没有义务主体、或有义务主体而没有权利主体的情形，一方当事人的权利内容应与另一方当事人的义务相相应。过度强调一方的权利、忽略协议相对方的利益的协议草稿，要么得不到签署，要么变成“显示公平”!虽然律师是受协议一方委托，律师当然要注意委托方的利益，但若不考虑协议相对方的利益或者不注意协议的平衡性，绝对不是一个好律师!有的律师在起草协议时，还往往为协议相对方设立了诸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聪明才智”迟早会被“发现”。要么你辛辛劳苦起草的协议草稿被改得面目全非或被“束之高阁”，要么你起草的协议虽然得到了签署，但在履行过程中由于这些陷阱会逐步暴露而遭到协议相对方的种种刁难。最终，导致当事人的协议目的不能实现。吃亏的，还是你的当事人，甚至是你本人。“机关算尽反误了卿卿性命”，教训不可不吸!

四、应注意协议的可操作性实践中，大量协议缺少可操作性，具体表现在：对协议各方权利的规定过于抽象原则，对协议各方的义务规定不明确不具体，或虽对各方的义务作了具体规定但没有违约责任条款或对此规定不清，协议虽规定了损失补偿但没有计算依据，整个交易程序不清楚，协议用语不确切等等。实现协议可操作性是协议得以有效运用、完毕交易和实现利益均衡的具体保证，特别像建设工程协议、合作开发房地产协议、BOT协议诸如此类的履行周期长、影响因素多、风险大的协议，更需要对于可操作性做出更高的规定。关于协议可操作性问题，西方发达国家律师的经验值得我们借鉴。在美国甚至我国港澳台地区，一份“简朴”的个人房屋租赁协议，也许长达十几页，各方权利义务规定得清清楚楚，违约责任非常详尽，对也许产生歧义的名词还用一章作出“定义”，虽然读起来有点拗口，但执行过程中不容易产生歧义、误解和扯皮。从某种意义讲，协议就是立约方对协议所涉事项的事先“规划”和“设计”，这种规划和设计既涉及对立约各方“角色”的规划和设计，也涉及对交易程序的“规划”和“设计”，还涉及立约各方假如在履行过程中产生争议不能达成共识一旦“诉诸法律”的“规划”和“设计”。工程建设，假如规划不妥，设计不周，后果可以想象，同样，协议缺少可操作性，后果也就不言而喻了。套用现代俗语解释，协议就是立约各方制定的游戏规则，没有具体的规则，何谈游戏?

当事人往往碍于情面，不乐意提及违约责任，或对此轻描淡写，律师在起草和修改协议中，不能被当事人牵着鼻子走，应对当事人晓以利害，不仅要规定违约责任，还得尽量详尽，使各方违约责任与其义务相一致并落到实处。

协议用词不能使用形容词如“巨大的”、“重要的”、“优良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等等，避免使用模棱两可的词语如“大约”、“相称”，亦不要泛指如“一切”、“所有”(若必须用该字眼，就应写下“涉及但不限于┅”)，简称必须有解释，容易产生误解和歧义的词语要定义，用词要统一，标点符号亦不可轻视。俗话说：一字值钱金，协议文书表现尤为典型。协议用语不确切，不仅使协议缺少操作性，并且还会导致纠纷的产生，这方面案例可以说举不胜举!

五、应注意协议结构的合理性协议结构是指协议各个组成部分的排列、组合和搭配形式。协议通常由三部分组成，即首部、内容、结尾。首部一般涉及标题、协议编号、双方当事人名称、住