民法的概念构成标准体系及基本原则

民法概念、组成、体系、基础原理及基础标准一.民法起源和发展1、民法语源中华法系：诸法合一民刑不分；民法一词传自日本，具体说法不一。罗马法市民法万民法2.民法之发展汉谟拉比法典（公元前十八世纪古巴比伦王国）罗马法十二铜表法（公元前451年）《优帝法典》、《学说汇纂》、《法学阶梯》、《优帝新律》法国民法典、德国民法典、日本民法典，中国民法典（清末）3.近代民法模式和现代民法模式抽象人格——具体人格私全部——私全部社会制约私法自治——受规制竞争自己责任——社会责任4.大陆法系和英美法系民法大陆法系：罗马法系，形式上法典化英美法系：一般法系，判例法法系相互渗透和合流二.民法含义调整平等主体公民之间、法人之间、公民和法人之间财产关系和人身关系法律规范总和。1.平等主体人格平等：人格独立，互不隶属，不存在人身依附关系意思自治：行动自主，不能经过命令令她人服从自己平等和独立：只含有抽象、相正确和法律理念或形式上意义2.平等主体之间财产关系财产：对人含有经济价值一切事务。财产关系：人和人之间因财产所发生含有经济内容社会关系。3.平等主体之间人身关系人身关系：和人身不可分离而不直接表现为一定物质利益社会关系。生命健康、姓名、肖像、声誉。人身关系分类：人格关系和身份关系分行三.民法组成1、形式民法和实质民法形式民法：以民法命名成文法典实质民法：成文民法典，和一切含有民法性质法律、法规及判例、习惯法2、一般民法和尤其民法一般民法指民法典，为整个私法之一般法。对人、地域、事项等不作限制，规范通常民事生活关系。尤其民法：各民事单行法、商法典。中国采民商合一主义，民法通则相当于民法典一般法地位四.民事法律关系模型有甲乙二人，各有其财产AB。甲乙协商，就交换财产达成合意。另有一人丙，对甲或乙（及其财产）实施了侵害行为。就此形成需要由民法给予规范三种关系：1、甲乙之间约束关系——契约关系；2、甲乙及其各自全部物之间关系——财产全部关系；3、甲乙和加害者丙之间关系——A在财物被侵占情形下，则要求加害人丙返还财物；B财产毁坏不能返还，或人身伤害情形，则要求以金钱赔偿损害。五.社会关系权利和义务表示上述假设中市民社会基础情形和关系，民法将之用权利和义务概念给予表示。第一个关系中，甲乙间因契约成立，甲对乙取得一定权利，乙对甲负有一定义务。相关契约关系发生什么样权利义务，乙怠于推行义务时甲能够采取什么样保护手段，要求了多种规则。这些规则就组成了契约法。第二种关系为财产全部关系。甲乙对各自全部物关系，被称为对物权利，称为全部权。民法就全部权内容设置了具体规则，同时在全部物受侵害情形下，全部些人能够采取救助方法。这些就是全部权法。第三种关系即侵害关系，在基于全部权救助之外，给受害人请求金钱赔偿权利。相关规则组成了侵权行为法。六.民法体系化1.以契约和全部权为基轴体系化英美法系：对于判例法整理大致根据契约法、财产法、侵权行为法和家庭法。法国民法典：人（法律关系主体），财产（对物权利），财产取得方法（契约法和侵权行为法）2.以物权和债权为基轴体系化德国民法典，日本民法典，中华民国民法典三归二：契约、全部权、侵权——债权和物权3.体系化程度更高和法律思维方法更为抽象债权：契约关系——产生权利——要求行为权利——例：甲要求交付乙财产B——债权——契约是债权发生原因之一侵权——发生损害——产生要求损害赔偿权利——例：丙支付赔偿金——债权——侵权行为是债权发生原因物权：全部权——人对物权力——物权4.为何说以债权物权为基轴体系化程度更高？分类基础：对人和对物；更为简练逻辑；抽象程度更高七.体系1.民法体系民法规范财产关系外和规范身份关系,财产法包含债权法和物权法；身份法包含亲属法和继承法。2.债权体系债权产生例外情形，不仅是因为契约和侵权行为。债权产生原因：契约、侵权行为、无因管理、不妥得利3.物权体系物权若只有全部权一个，则实际生活中多有不便。可再分。用益物权：将作为全部权之一部分用益权能交予她人。担保物权：将全部权中支配交换价值权能让和她人。占有（事实支配状态）4.身份法亲属法：相关因家庭而产生多种身份关系及财产关系法律规则。继承法：因某个家庭组员死亡而发生财产转移法律规则。八.民法法源法源：法院裁判案件所必需遵照基准。回复是，法院应该从何处寻求能够作为裁判基准法律规范问题。民法法源：实质意义上民法存在形式（一）中国民法法源1、法律：民法通则，民事单行法，行政法律中民法规范2、行政法规。3、有权解释：最高人民法院解释。4、习惯法：5、判例法6、法理7、学说（二）作为法源习惯：民事采取习惯法条件：1、须有习惯确实实存在2、须为任人确定其有法之效力3、须系法规所未要求之事项4、须不悖于公共秩序和善良风俗5、需经国家（法院）明示或默示认可（三）作为法源判例法中国民法理论原本不认可判例法地位,但因为民事立法很不完善，给判例法发展留下了很大余地。最高人民法院发表批复、解答和判例中就形成了很多判例规则。（四）作为法源法理所谓法理，即为由法律精神而出通常法律规则。照现行法律，法理并无拘束力，故不为民法法源。但，可能经由有解释权机关解释或裁判取得法律拘束力。因，在解释或裁判时无明文要求，往往以法理为依据，从而成为法源。作为法源学说学说为学者个人意见，系学了解释，无约束力。但，法院在无其它方法之情况下，会采纳学者之意见。故，学说一样经由裁判发生拘束力，为间接法源。九.民法本质1、民法为市民社会之法。市民社会相对政治国家而言。前提是二者在欧洲18-19世纪根本分离。以家为原型传统政治社会解体，相关国家权力“公”和无关国家权力“私”根本分离。2、民法为私法公法和私法：凡法律关系包含到国家或公共团体，且以权力服从关系为基础是公法。凡规范私人或私人团体之间相互关系，以平等关系为基础是私法。公私法划分并不明确，存在争议。但大致范围可定。3、民法为行为规范兼裁判规范行为规范：公民和企业活动所应遵照规则。裁判规范：法院裁判案件所应遵照规则。民法是为一切民事主体要求行为规则，以国家强制力为保障。若不尊此规则，发生纠纷诉请法院裁判，法院应以民法作为裁判之基准4、民法为实体法实体法：要求公民和企业权利义务或具体事项法律程序法：要求实体法怎样利用和怎样实施程序手续法律民法属于实体法，民事诉讼法属于程序法5.民法功效为市场经济活动提供行为规范；为人权提供保障；维护社会公平正义；促进民主政治十.民法基础原理1.私法自治，又称意思自治。经济生活和家庭生活中一切民事权利义务关系设置、变更和消亡，均取决于当事人自己意思，标准上国家不作干预，只有当事人之间发生纠纷不能经过协商处理时，国家才以仲裁者身份出面给予裁决。2.民法本位A.义务本位：法律基础理念在于使各人尽其特定身份上义务。义务本文立法皆严禁性要求和义务性要求，且民刑责任不分。B.权利本位：法律基础任务，由使人尽其义务转向保护权利，为使权利之内容得以实现，方有义务推行。权利成为法律中心观念，个人权利保护，成为法律最高使命。权利本位立法，是自由主义法律思想和自由放任经济政策产物权利本位表现——近代民法三大标准：契约自由标准；全部权绝对标准；自己责任亦即过失责任标准C.社会本位：限制契约绝对自由，保护弱者:全部权行使需遵守老实信用标准:无过失责任标准采取(19世纪中期以后，资本主义出现社会问题：贫富悬殊，劳资对立，经济危机。民法思想由极端尊重个人自由变为重视社会公共福利。)中国民法基础标准民法基础标准，是其效力贯穿于整个民事立法制度和规范之中民法根本标准，是指导民事立法、司法和进行民事活动带有普遍指导意义基础行为准则。民法基础标准和民法规范区分：a民法规范为人民提供一定行为模式，而民法基础标准并未提供具体、可操作行为模式，只属于标准性要求。b民法规范兼有行为规范和裁判规范功效，而民法基础标准只有在民法规范对基础民事法律关系缺乏要求时，才能发挥行为规范作用。c民法基础标准是制订民事基础法和低位阶民事立法立法准则，含有对后者效力监督作用。d民法基础标准是相关民法目标法律是准则法。而民法规范是维持目标法律，是技术法，起到确保准则实施作用。民法基础标准和民事活动基础标准区分：二者内涵一直，前者外延较大。民事活动基础标准只含有遵法准则意义，而民法基础标准不仅和遵法相关，而且和立法司法相关，同时兼有立法准则行为准则和裁判准则功效。平等标准：民事活动中一切当事人法律地位平等，任何一方不得将自己意志强加给对方。同时法律对当事人正当权益提供平等法律保护。（平等并非经济地位或经济实力上平等，而是法律地位平等。）自愿标准：《民法通则》第4条，民事主体在进行民事活动时意志独立、自由和行为自主。民事主体是根据自己自主意志来表示自己意愿，依据自己意愿来设置、变更和终止民事法律关系，任何机关、组织和个人不得非法干预。民事主体在从事民事活动时有一定意志自由。民事主体依法设置民事法律行为含有法律效力。意思表示内容含有优先于任意性规范而适用效力。公平标准：《民法通则》第4条。指民事主体应该本着社会公认公平观念从事民事活动，由当事人一方或第三方确定法律行为内容，其确定只在符合公平标按时，始得对她方当事人发生效力。司法机关对民事纠纷行使裁判权时候，也要求表现社会正义和公共道德要求。民事主体有相同机会参与民事活动，行使和实现自己正当民事权益；民事主体享受权利和负担义务含有对应性，不得显失公平；民事主体合理负担民事责任，在通常情况下适用过失责任，责任和过失程度应相适应。(公平标准重视实质结果公平，而平等标准更强调形式地位平等。和自愿标准，当当事人真实意思和外在表示不一致时候，应该经过行为结果是否合理公平来判定当事人是否出于自愿。)老实信用标准：指民事主体在从事民事活动、行使民事权利和推行民事义务时，应本着善良老实态度。具体表现为：a不为欺诈行为；b恪守信用、尊重交易习惯；c不得规避法律和曲解协