国家统一法律职业资格考试卷二模拟题454

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题454一、单项选择题每题所设选项中只有一个正确答案。1.

某公司经营不善，现进行破产清算。关于破产费用（江南博哥）和共益债务，下列哪一说法是错误的?______A.在破产申请人未预先交纳诉讼费用时，法院应裁定不予受理破产申请B.破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿C.债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用D.债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿正确答案：A[考点]破产费用和共益债务

[解析]《最高人民法院关于适用(中华人民共和国企业破产法)若干问题的规定(一)》(以下简称《破产法解释(一)》)第8条规定：“破产案件的诉讼费用，应根据企业破产法第四十三条的规定，从债务人财产中拨付。相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由，对破产申请提出异议的，人民法院不予支持。”A选项错误。

《企业破产法》第43条规定：“破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起十五日内裁定终结破产程序，并予以公告。”B、C、D选项正确。

2.

关于期间的规定，下列哪一选项是正确的?A.拘留后公安机关应当在12小时内将被拘留人送往看守所羁押，并在拘留后24小时内通知其家属B.犯罪嫌疑人对检察院的酌定不起诉不服的可以在收到决定书后5日内向检察院申诉C.在审判过程中由于被告人逃脱而中止审理的，中止审理的期间不计入审理期间D.检察院应当在接到公安机关提请批准逮捕书的5日内作出决定正确答案：C[考点]期限[解析]《刑事诉讼法》第83条第2款规定：“拘留后，应当立即将被拘留人送看守所羁押，至迟不得超过二十四小时。除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形以外，应当在拘留后二十四小时以内，通知被拘留人的家属。有碍侦查的情形消失以后，应当立即通知被拘留人的家属。”所以A项错误。

《刑事诉讼法》第177条规定：“对于人民检察院依照本法第一百七十三条第二款规定作出的不起诉决定，被不起诉人如果不服，可以自收到决定书后七日以内向人民检察院申诉。人民检察院应当作出复查决定，通知被不起诉的人，同时抄送公安机关。”所以B项错误。

《刑事诉讼法》第200条第2款规定：“中止审理的原因消失后，应当恢复审理。中止审理的期间不计入审理期限。”所以C项正确。

《刑事诉讼法》第89条第3款规定，人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的七日以内，作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。所以D项错误。

3.

曹某因诈骗罪被公安机关立案侦查后移送人民检察院审查起诉，人民检察院审查后认为曹某没有作案时间。对此，下列表述中正确的是：A.人民检察院应作出撤销案件的决定B.人民检察院应当对案件作出不起诉决定C.人民检察院应当进行自行侦查D.人民检察院应写出书面理由，将案卷退回公安机关处理正确答案：D[考点]审查起诉，不起诉

[解析]《高检规则》第401条规定，人民检察院对于公安机关移送审查起诉的案件，发现犯罪嫌疑人没有犯罪事实，或者符合《刑事诉讼法》第15条规定的情形之一的，经检察长或者检察委员会决定，应当作出不起诉决定。对于犯罪事实并非犯罪嫌疑人所为，需要重新侦查的，应当在作出不起诉决定后书面说明理由，将案卷材料退回公安机关并建议公安机关重新侦查。第402条规定，公诉部门对于本院侦查部门移送审查起诉的案件，发现具有本规则第401条第1款规定情形的，应当退回本院侦查部门，建议作出撤销案件的处理。本题属于第一种情况，故应当选D。

4.

甲公司与乙签订劳动合同后，与丙公司签订劳务派遣协议，将乙派遣至丙公司工作。对此，下列哪一说法是错误的?______A.乙有权在丙公司依法参加工会B.甲公司应当将劳务派遣协议的内容告知乙C.乙享有与丙公司的劳动者同工同酬的权利D.丙公司可将乙派遣到其他公司正确答案：D[考点]劳务派遣

[解析]《劳动合同法》第64条规定：“被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或者用工单位依法参加或者组织工会，维护自身的合法权益。”题干中，甲公司为劳务派遣单位，丙公司为用工单位，乙有权在甲公司或丙公司单位依法参加工会。故A项正确。《劳动合同法》第60条规定：“劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。”可知，甲公司应当将劳务派遣协议的内容告知乙，故B项正确。根据《劳动合同法》第63条，被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利，故C项正确。《劳动合同法》第62条第2款规定，用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。故D项错误。

5.

张三涉嫌抢劫李四，在法院接受审判，合议庭认为该案属于重大、疑难、复杂案件，下列哪一选项是正确的?A.李四可以申请由人民陪审员参加合议庭审判B.审判长可以提请院长或者庭长决定组织相关审判人员共同讨论该案，合议庭应当执行该讨论意见C.合议庭可以将该案提请院长决定提交审判委员会讨论，审判委员会的决定，合议庭应当执行D.因交通肇事受过刑事处罚的执业律师胡某可以作为人民陪审员参与该案的审理，在评议时，其应最后发言正确答案：C[考点]合议庭[解析]李四是被害人，无权申请人民陪审员参与审判，所以A项错误。审判长可以提请院长或者庭长决定组织相关审判人员共同讨论该案，该讨论意见只是作为合议庭裁判的参考，所以B项错误。执业律师不得担任人民陪审员，且在评议时审判长最后发言，所以D项错误。

6.

肖特有音乐天赋，16岁便不再上学，以演出收入为主要生活来源。肖特成长过程中，多有长辈馈赠：7岁时受赠口琴1个，9岁时受赠钢琴1架，15岁时受赠名贵小提琴1把。对肖特行为能力及其受赠行为效力的判断，根据《民法总则》相关规定，下列哪一选项是正确的?______A.肖特尚不具备完全的民事行为能力B.受赠口琴的行为无效，应由其法定代理人代理实施C.受赠钢琴的行为无效，因与其当时的年龄智力不相当D.受赠小提琴的行为无效，因与其当时的年龄智力不相当正确答案：B

7.

金达公司欠利合公司货款10万元，利合公司委托金达公司装修商铺店面，共欠金达公司装修费5万元。当前利合公司所欠金达公司的装修费已经到期，而金达公司欠利合公司的货款尚未到期。下列哪一说法是正确的?______A.金达公司不能采用法定抵销来抵销所欠货款B.金达公司欲以装修费抵销所欠利合公司的货款，无须经过利合公司的同意C.双方属于不同的债务，因此不得互相抵销债款D.金达公司若主张相互抵销欠款，应经过利合公司的同意正确答案：B[解析]抵销分为合意抵销和法定抵销。法定抵销是指符合法律规定的构成要件时，可依当事人一方的意思表示而发生的抵销(《合同法》第99条)。该抵销权属于形成权。合意抵销是按照双方当事人的合意所为的抵销(《合同法》第l00条)。

二者的主要区别在于：法定抵销要求标的物的种类、品质相同，而合意抵销的标的物种类、品质可以不同；法定抵销要求主动债权已到期，而对于合意抵销而言，双方当事人互负的债务即使没有到期，只要双方当事人协商一致，也可以抵销；当事人基于法定抵销而主张抵销的，应当通知对方。通知自达到对方时生效。而对于合意抵销，双方经协商一致，达成抵销协议时，发生抵销的法律效力。本题中，因为利合公司欠金达公司的装修费已经到期，因此金达公司可以适用法定抵销。法定抵销权是形成权的一种，无须经过对方的同意即可适用，但是应当通知对方。因此金达公司可以行使法定抵销权，无须经过利合公司的同意。B选项说法正确，A、C、D选项均不选。

8.

关于司法和司法制度，下列哪一表述不成立?______A.司法历来以解决社会冲突为己任，与社会冲突相伴相随。从古至今，司法一直为一种独立的解纷形态和制度B.司法和司法权曾是反对专制、对抗王权的一道屏障，负责监督政府、保护人民，同时也能有效地保护法官C.晋刘颂上疏惠帝，论及司法制度时说：“君臣之分，各有所司。法欲人奉，故令主者守之；理有穷，故使大臣释滞；事有时立，故人主权断”D.美国法学家亨利·米斯认为，“在法官做出判断的瞬间被别的观点或者被任何形式的外部权势或压力所控制和影响，法官就不复存在……法官必须摆脱不受任何的控制和影响，否则便不再是法官了”正确答案：A

9.

工人刘某被甲城看守所聘为看管人员，至今没有编制，某日在监管期间，因贪杯睡着后致使在押人员宋某、李某、郭某逃脱。刘某的行为构成：A.玩忽职守罪B.私放在押人员罪C.失职致使在押人员脱逃罪D.不构成犯罪正确答案：C[解析]理由：根据《最高人民检察院关于工人等非监管机关在编监管人员若干适用法律问题的解释》，工人等非监管机关在编监管人员在被监管机关聘用受委托履行监管过程中，由于严重不负责任，致使在押人员脱逃，造成严重后果的，应当依照《刑法》第400条第2款的规定，以失职致使在押人员脱逃罪追究刑事责任。所以本题选C。

10.

中国甲公司和美国乙公司签订一份买卖合同，双方约定采用DPU(2020)规范双方之间的合同。下列关于该术语的说法正确的是：______A.该术语在目的地完成交货，该目的地不限于运输终点B.卖方有义务负责该批货物的运输，且不能使用自己的运输工具C.卖方有购买保险的义务D.买方有义务为该批货物办理出口手续正确答案：A[考点]国际贸易术语

[解析]选项A正确。这个选项涉及两个问题，交货的地点和对交货地点的理解。首先，关于交货的地点总结了口诀：“D组在目的，其余装运地。”就是D开头的术语都在目的地交货，其余的术语全部在装运地交货。A选项中关于目的地交货的说法是正确的。另外2020版术语特别规定，DPU术语的目的地不限于运输的终点，这个说法也是正确的。

选项B错误。这个选项考查的是运输义务的承担和运输工具。关于运输义务的承担，也总结了口诀：“卖CD，买EF。”C和D开头的术语，卖方有运输义务；E和F开头的术语，买方有运输义务。本题术语D开头，所以卖方有运输义务，这一点表述是正确的。但2020版术语特别强调，当采用FCA、DAP、DPU和DDP术语进行贸易时，买卖双方可以根据运输义务使用自己的自有运输工具，而不再像2010版术语那样推定适用第三方承运人进行运输。所以B选项后半段的表述错误。

选项C错误。这个选项考查的是购买保险的义务。关于保险也有一句口诀：“带I的有义务(卖方)。”也就是只有带英文字母I的术语CIF和CIP术语，卖方才有购买保险的义务，其余术语卖方都没有购买保险的义务。

选项D错误。关于进出口手续，也有一个口诀：“掐头去尾，买进卖出。”就是说除了“EXW和DDP”术语，其余的全部术语都是买方负责进口，卖方负责出口。本题中的DPU术语应该是卖方负责出口，所以表述错误。

11.

小丁与好友创办公司破产，因此想开办一家个人独资企业，为此向律师咨询。律师提出的下列哪一意见是正确的?______A.个人独资企业应缴纳企业所得税B.根据企业规模和实际需要，可在自行管理、委托管理和聘用管理中进行选择C.该企业的最低注册资本不能少于3万元D.若个人独资企业的投资人死亡的，则该个人独资企业应直接解散正确答案：B[解析]A项错误，个人独资企业缴纳个人所得税。

B项正确，个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。

C项错误，有投资人申报的出资即可，没有最低限额的限制。

D项错误，投资人死亡且无继承人或继承人放弃继承的才应当解散，并非投资人死亡就直接解散。

12.

2016年7月高原有限公司破产申请被法院受理，法院指定某律师事务所担任管理人。关于管理人的下列判断，正确的是?A.高原有限公司的债务人应当继续向高原有限公司清偿债务B.破产申请受理时，对于双方均尚未履行完的合同，管理人有权决定是否继续履行C.破产申请受理后,高原有限公司是否继续营业由管理人决定D.若该律师事务所不能公正履行职责，债权人会议可以决定更换管理人正确答案：B[解析]A选项错误。《企业破产法》第17条第1款规定：“人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。”

B选项正确。《企业破产法》第18条第1款规定：“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同。”可见，未履行完的合同是否继续履行的决定权，在管理人手中。

C选项错误。《企业破产法》第25条规定：“管理人履行下列职责：……⑤在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；……”可见，决定债务人是否继续营业的权限归属分为两个阶段：第一次债权人会议之前，归管理人；第一次债权人会议召开后，归债权人会议。C选项未区分两个阶段。

D选项错误。管理人由法院指定，债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换，而非有权决定更换管理人。

13.

甲公司和乙公司在前者印制的标准格式《货运代理合同》上盖章。《货运代理合同》第四条约定：“乙公司法定代表人对乙公司支付货运代理费承担连带责任。”乙公司法定代表人李红在合同尾部签字。后双方发生纠纷，甲公司起诉乙公司，并要求此时乙公司的法定代表人李蓝承担连带责任。关于李蓝拒绝承担连带责任的抗辩事由，下列哪一表述能够成立?______A.第四条为无效格式条款B.乙公司法定代表人未在第四条处签字C.乙公司法定代表人的签字仅代表乙公司的行为D.李蓝并未在合同上签字正确答案：D[考点]格式条款的无效；合同的成立；合同的解释

[解析]《民法典》第490条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自当事人均签字、盖章或者按指印时合同成立。本题中，在甲公司和乙公司的货运合同关系上，因两家公司的盖章合同关系成立。而在甲公司和乙公司法定代表人李红之间，这是一个保证合同关系，因甲公司的盖章和李红的签字而在双方当事人之间产生保证合同关系。此时，李红的签字系代表其个人，不是代表乙公司，乙公司是以盖章作出意思表示的。《民法典》第497条规定，有下列情形之一的，该格式条款无效：(1)具有本法第一编第六章第三节和本法第506条规定的无效情形；(2)提供格式条款一方不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利；(3)提供格式条款一方排除对方主要权利。AC项均与此不符，因此错误。B项错误是十分明显的，合同的签字不必签在条款处。D项，争议的焦点在于《货运代理合同》第4条中的“法定代表人”究竟是指的签字时的法定代表人还是包括签字后的任何法定代表人?《民法典》第61条规定，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。合同的解释在文义解释无法解决时可以通过体系解释(即上下文解释)进一步进行，纵观合同的上下文，如前所述，在保证合同关系中，保证人是以其个人身份参与到法律关系中并以其个人财产承担保证责任的，因此保证人的签字只能代表其个人，不能对第三人产生效力，除非该第三人签字同意。故D项正确。

14.

德凯公司拟为新三板上市造势，在无真实交易意图的情况下，短期内以业务合作为由邀请多家公司来其主要办公地点洽谈。其中，真诚公司安排授权代表往返十余次，每次都准备了详尽可操作的合作方案，德凯公司佯装感兴趣并屡次表达将签署合同的意愿，但均在最后一刻推脱拒签。期间，德凯公司还将知悉的真诚公司的部分商业秘密不当泄露。对此，下列哪一说法是正确的?______A.未缔结合同，则德凯公司就磋商事宜无需承担责任B.虽未缔结合同，但德凯公司构成恶意磋商，应赔偿损失C.未缔结合同，则商业秘密属于真诚公司自愿披露，不应禁止外泄D.德凯公司也付出了大量的工作成本，如被对方主张赔偿，则据此可主张抵销正确答案：B[考点]缔约过失责任

[解析]根据《民法典》第500条的规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，造成对方损失的，应当承担赔偿责任：(1)假借订立合同，恶意进行磋商；(2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(3)有其他违背诚信原则的行为。本题中，德凯公司在无真实交易意图的情况下，佯装感兴趣并屡次向真诚公司表达将签署合同的意愿，但均在最后一刻推脱拒签，这一行为明显属于假借订立合同，恶意进行磋商。而真诚公司安排授权代表往返十余次，每次都准备了详尽可操作的合作方案，最终没有签署合同，真诚公司因此受到损失。而德凯公司虽然在此过程中也付出了大量的工作成本，但其损失是由自己造成。由此，本题中AD项均错误，B项正确。根据《民法典》第501条的规定，当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密或者其他应当保密的信息，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用；泄露、不正当地使用该商业秘密或者信息，造成对方损失的，应当承担赔偿责任。本题中，双方当事人虽然未订立合同，德凯公司也不应将缔约过程中知悉的真诚公司的部分商业秘密不当泄露，故本题中C项错误。

15.

2018年8月5日，辛男起诉杨女撤销婚姻。一审法院经审理查明，双方于2018年1月相识，3月杨女发现意外怀孕，并表示如不尽快结婚就将怀孕之事告知辛男所在单位，二人遂于4月8日登记结婚。5月上旬，杨女意外流产，辛男希望协议离婚，但杨女坚决不同意。一审法院于2018年11月底作出判决，驳回辛男的诉讼请求。辛男提起上诉，二审审理过程中，辛男于12月8日向法院申请变更诉讼请求为解除双方的婚姻关系。关于本案，下列哪一说法是正确的?______A.二审法院应先调解，调解不成的发回重审B.二审法院应判决撤销婚姻C.二审法院应依法改判离婚D.二审法院应维持原判正确答案：D[考点]二审变更诉讼请求

[解析]《民诉解释》第321条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。由此可知，二审法院只审理当事人上诉的诉讼请求。另外，二审法院也只审理一审法院审理过的内容，当事人不能在上诉的过程中变更诉讼请求。由此可知，辛男在二审中变更诉讼请求为解除婚姻关系，二审法院是不予受理的，依然针对上诉的撤销婚姻进行审理。《民法典》第1052条、1053条分别规定了可撤销婚姻的事由：胁迫结婚、婚前隐瞒重大疾病。在本题中，杨女仅以怀孕为由，让辛男和其结婚，虽说如果不结婚就去其单位告知怀孕之事，但并不是本条规定的胁迫情形，也难以认定达到了胁迫程度，辛男也没有处在不能表达自己意愿的地位，因此不属于可撤销婚姻情形。故二审法院会维持原判，驳回辛男的诉讼请求。故D项正确。

16.

朱某和杨某起诉离婚，经法庭调解后二人同意离婚。调解书作出后，杨某因忙于工作一直未领取，朱某拿到调解书又向法院表示不想离婚了。对此，法院可采取下列哪种处理方式?______A.二人的婚姻关系没有解除，法院要根据新的事实重新判决B.婚姻关系已经解除，朱某不能后悔C.朱某后悔有效，两人的婚姻关系仍然存在D.婚姻关系已经解除，本案属于可以不制作调解书的情形，杨某不签收和朱某反悔不影响调解书的效力正确答案：A[考点]调解书的送达、调解和判决的关系

[解析]调解书必须经双方当事人签收才能生效，本案中杨某没有签收调解书，所以调解书没有生效，当事人之间的婚姻关系没有解除，法院应该作出判决。所以A项正确，B项错误。两人的婚姻关系仍然存在的原因是杨某没有签收调解书，而不是朱某的反悔有效。朱某签收调解书后，如果杨某也签收了调解书，那么朱某即使反悔也无效。C项错误。可以不制作调解书的情形，限于调解维持婚姻关系、收养关系的案件，本案属于调解解除婚姻关系的案件，应该制作调解书，杨某不签收调解书，影响了调解书的生效。D项错误。

17.

甲从乙处租得房屋一套，双方在合同中约定：“合同在行政机关备案后生效。”后甲出差，乙工作繁忙，双方一直未到行政机关办理备案手续，乙亦未将房屋交付给甲。对此，下列哪一说法是正确的?______A.合同已经生效B.因为没有备案，合同未生效C.甲有权未经备案使用该房屋D.该合同即使经过备案也无效正确答案：B[考点]附条件的民事法律行为

[解析]一般情况下，民事法律行为自成立时生效，但当事人可以附加条件，用于决定民事法律行为的效力。《民法典》第158条规定，民事法律行为可以附条件，但是根据其性质不得附条件的除外。附生效条件的民事法律行为，自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为，自条件成就时失效。甲、乙在合同中约定“合同在行政机关备案后生效”，属于附生效条件(延缓条件)的民事法律行为，该租赁合同只有在行政机关备案后方生效。因为甲、乙双方一直没有办理备案手续，故该合同一直未生效，因此，B项正确，AD项错误。由于合同未生效，甲目前尚无权要求使用该房屋，故C项错误。

18.

关于我国环境影响评价法制度，下列哪一说法是正确的?______A.对环境可能造成重大影响、应当编制环境影响报告书的建设项目，建设单位应当在报批建设项目环境影响报告书后，举行论证会、听证会，或者采取其他形式，征求有关单位、专家和公众的意见B.建设项目的环境影响评价文件自批准之日起超过五年，方决定该项目开工建设的，经修改环境影响评价文件再开工建设C.核设施，绝密工程，跨省、自治区、直辖市行政区划的建设项目由国务院环境保护行政主管部门负责审批建设项目环境影响评价文件D.企业事业单位和其他生产经营者违反法律法规规定排放污染物，造成或者可能造成严重污染的，县级以上人民政府环境保护主管部门报本级政府批准后，本级政府可依法查封、扣押造成污染物排放的设施、设备正确答案：C[解析]A项错误，除国家规定需要保密的情形外，对环境可能造成重大影响、应当编制环境影响报告书的建设项目，建设单位应当在报批建设项目环境影响报告书前，举行论证会、听证会，或者采取其他形式，征求有关单位、专家和公众的意见。

B项错误，建设项目的环境影响评价文件自批准之日起超过五年，方决定该项目开工建设的，其环境影响评价文件应当报原审批部门重新审核。

C项正确。D项错误，企业事业单位和其他生产经营者违反法律法规规定排放污染物，造成或者可能造成严重污染的，县级以上人民政府环境保护主管部门和其他负有环境保护监督管理职责的部门，可以查封、扣押造成污染物排放的设施、设备。

19.

蒋某炒期货投资不善导致巨额亏损，无奈将一辆路虎牌汽车以50万元价格卖于同学马某，双方签订买卖合同，约定三天后到车管所办理过户手续并同时交付汽车；第二天，蒋某以50万元价格将汽车卖给丁某，丁某将汽车开走，但没有过户；第三天，蒋某又向李某借款50万元，用汽车抵押担保，双方于当日到车管所办理抵押登记。则下列关于本案的表述正确的是：A.丁某因为善意取得而获得汽车所有权B.汽车所有权最后属于马某C.李某可以在蒋某不能按时还款时，对丁某的汽车主张抵押权D.李某可以在蒋某不能按时还款时，对蒋某的汽车主张抵押权正确答案：C[解析]本题考查的是动产物权的变动规则，特别是汽车这类特殊动产。其实汽车作为动产，只要记住它的物权变动和一般动产的共同点都是，必须交付才能发生物权变动。在本题中，只有蒋某和丁某之间存在交付问题，因此，汽车所有权应该归丁某所有，故A项是错误的，因为蒋某和丁某之间是有权处分问题，而不是无权处分问题；B项是错误的，因为没有交付；C项是正确的，因为虽然丁某有所有权，但是由于他没有办理登记过户，这种所有权不能对抗善意的抵押权人，D项理所当然是错的。

20.

上海长宁区人李希将与苏州平江区人汪京签订买卖大米的合同。约定履行地在扬州广陵区，实际大米在南京雨花区交付，两人约定发生纠纷后，由南京雨花区法院管辖。后因汪京不支付合同货款，李希为要回款项，下列说法正确的是?______A.本案应由扬州广陵区法院管辖B.本案应由上海市长宁区法院管辖C.本案应由南京雨花区法院管辖D.本案由苏州平江区法院管辖正确答案：C[考点]协议管辖

[解析]合同纠纷案件，协议管辖合法有效，因此法定特殊地域管辖中的规定不再适用。只能由协议的南京雨花区法院管辖。C项正确。如果没有管辖协议，适用特殊地域管辖的规定，则是被告住所地苏州平江区法院和合同履行地上海长宁区法院管辖。

21.

沙特某公司在华招聘一名中国籍雇员张某。为规避中国法律关于劳动者权益保护的强制性规定，劳动合同约定排他性地适用菲律宾法。后因劳动合同产生纠纷，张某向中国法院提起诉讼。关于该劳动合同的法律适用，下列哪一选项是正确的?______A.适用沙特法B.因涉及劳动者权益保护，直接适用中国的强制性规定C.在沙特法、中国法与菲律宾法中选择适用对张某最有利的法律D.适用菲律宾法正确答案：B[考点]涉外劳动合同关系的法律适用

[解析]《涉外民事关系法律适用法》第4条规定：“中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。”《涉外民事关系法律适用法解释(一)》第8条规定：“有下列情形之一，涉及中华人民共和国社会公共利益、当事人不能通过约定排除适用、无需通过冲突规范指引而直接适用于涉外民事关系的法律、行政法规的规定，人民法院应当认定为涉外民事关系法律适用法第四条规定的强制性规定：(一)涉及劳动者权益保护的；(二)涉及食品或公共卫生安全的；(三)涉及环境安全的；(四)涉及外汇管制等金融安全的；(五)涉及反垄断、反倾销的；(六)应当认定为强制性规定的其他情形。”故B项正确。

22.

乙欠甲货款，二人商定由乙将一块红木出质并签订质权合同。甲与丙签订委托合同授权丙代自己占有红木。乙将红木交付于丙。下列哪一说法是正确的?______A.甲乙之间的担保合同无效B.红木已交付，丙取得质权C.丙经甲的授权而占有，甲取得质权D.丙不能代理甲占有红木，因而甲未取得质权正确答案：C[考点]质权的设立

[解析]根据《民法典》第215条的规定，除法律另有规定或者当事人另有约定外，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，自合同成立时生效。所以本题中，甲乙之间的担保合同自质权合同成立时生效，故A项错误。根据《民法典》第429条的规定，质权自出质人交付质押财产时设立。占有红木并非只能由本人亲自进行的行为。本题中，甲与丙签订委托合同授权丙代自己占有红木，乙将红木交付与丙，此时，甲为占有人，丙为占有辅助人，即在乙将红木交付与丙时，甲即取得该红木的占有，自此取得质权。由此可知，BD项错误，C项正确。

23.

甲法学本科毕业后克服重重困难成为商业巨子，在毕业10周年的同学聚会上，甲受到了当年同班同学的热烈拥戴。甲的同学乙是一家法律图书公司的业务员，十分希望甲能够购买一套公司即将出版的价值12000元的精装法学大全图书。化装舞会上，乙来到被同学团团围住的甲身边，将图书的订单和钢笔递给甲，甲以为乙是因为崇拜自己而索要签名，便在订单上签下自己的姓名。对甲的行为应如何认定?A.甲和图书公司之间的图书买卖合同属于效力待定，经甲追认后生效B.甲和图书公司之间的图书买卖合同属于可撤销的合同，因为甲属于重大误解C.甲和图书公司之间的图书买卖合同不成立，因为甲没有订立合同的意图D.甲和图书公司之间的图书买卖合同不成立，甲应当承担缔约过失责任正确答案：C[解析]①意思表示的要素包括表示行为和内在意思。内在意思包括行为意思、表示意思和效果意思。缺一不能成立意思表示。②甲虽有签名的行为，但内心缺乏表示意思，同时，根据交易的环境(化装舞会)，甲之签名行为，一个理性相对人在尽到交易上的合理注意义务后，有理由相信的内容应当是“甲在签名时无表示意思”，故甲的签名不构成意思表示，图书买卖合同未成立。③综上，本题唯一正确答案是C选项。

综上，本题的正确答案为C。

24.

祁小伟计划与他人共同投资设立一家有限责任公司，但碍于公务员身份无法实现，于是与自己的朋友高小琴签订协议，约定由高小琴出面设立公司，而实际由祁小伟出资并决策。对此，下列哪一说法是不正确的?______A.若祁小伟未完全履行出资义务，公司债权人可要求高小琴对公司债务承担补充清偿责任B.若高小琴未经祁小伟同意而将股权转让给田小凤，对股权代持并不知情的田小凤可以善意取得股权C.高小琴擅自转让股权的行为，属于无权处分D.若祁小伟辞去公职，要求将自己确认为股东，则该股权变更需要征得其他股东半数以上同意正确答案：C[解析]《公司法解释(三)》第26条第1款规定：“公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”据此，A项正确，不当选。

《公司法解释(三)》第25条第1款规定：“名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照民法典第三百一十一条的规定处理。”该条规定肯定了股权善意取得制度，在公司法学界招致诸多批评。近年来考试坚持商法上的外观主义、形式主义立场，认为名义股东乃是公司真正的股东，而所谓的隐名股东并非公司的股东，所以名义股东对外擅自转让股权属于有权处分而非无权处分，故C项错误，当选。但不管名义股东是有权处分还是无权处分，善意的第三人都可以获得股权，故B项正确，不当选。

《公司法解释(三)》第24条第3款规定：“实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。”依据该条规定，实际出资人的“显名化”类似于股权转让，需要经过其他股东过半数的同意，故D项正确，不当选。

25.

甲公司创作某卡通形象并登记为美术作品，后以该形象为主角拍摄系列动漫电影，大受好评。乙商场为庆祝开业20周年，购买该卡通形象的服装，由员工扮成该角色并模仿电影情节与顾客交流互动。对此，下列哪一说法是正确的?______A.乙商场侵犯了甲公司美术作品的复制权B.乙商场侵犯了甲公司美术作品的展览权C.乙商场侵犯了甲公司电影作品的放映权D.若乙商场通过合法渠道购买该服装，则权利用尽，乙商场不侵犯著作权正确答案：B[解析]依据《著作权法》第10条第1款第(五)项规定，复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。从法理上来看，复制包括从平面到平面，从平面到立体，从立体到平面，从立体到立体等多种形态。根据题目所设计的情节，制造卡通形象服装的行为构成复制，但商场的购买行为、员工穿着服装并交流互动等并非复制。A选项的干扰点在于，需针对各个具体的行为人分析其行为性质，不可因题目复杂而彼此混淆。A选项说法错误。《著作权法》第10条第1款第(八)项规定，展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利。商场员工穿着服装虽并非通常意义上的陈列行为，但仍属在公开场合对美术作品的再现，属于展览行为，侵犯了甲公司美术作品的展览权。B选项说法正确。《著作权法》第10条第1款第(十)项规定，放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利。一是，放映权强调通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现作品；二是，放映须再现作品本身，本题涉及电影作品，放映应为对作品中连续画面的展现。据此，员工穿着、互动，以及再现电影情节的行为不构成放映电影。C选项说法错误。权利穷竭又称为“发行权一次用尽”，主要针对发行权。本题中商场如果从合法渠道购买服装后再行转卖，则因权利用尽不构成侵权。但本案属于未经许可展示美术作品，构成对美术作品展览权的侵犯，不适用穷竭。D选项说法错误。

二、多项选择题每题所设选项中至少有两个正确答案。1.

我国《著作权法》不适用于下列哪些选项?______A.法院判决书B.《与贸易有关的知识产权协定》的官方中文译文C.《伯尔尼公约》成员国国民的未发表且未经我国有关部门审批的境外影视作品D.奥运会开幕式火炬点燃仪式的创意正确答案：ABD

2.

对张男诉刘女离婚案(两人无子女，刘父已去世)，因刘女为无行为能力人，法院准许其母李某以法定代理人身份代其诉讼。2017年7月3日，法院判决二人离婚，并对双方共有财产进行了分割。该判决同日送达双方当事人，李某对解除其女儿与张男的婚姻关系无异议，但对共有财产分割有意见，拟提起上诉。2017年7月10日，刘女身亡。在此情况下，本案将产生哪些法律后果?______A.本案诉讼中止，视李某是否就一审判决提起上诉而确定案件是否终结B.本案诉讼终结C.一审判决生效，二人的夫妻关系根据判决解除，李某继承判决分配给刘女的财产D.一审判决未生效，二人的共有财产应依法分割，张男与李某对刘女的遗产均有继承权正确答案：BD[考点]离婚诉讼

[解析]《民事诉讼法》第154条规定，有下列情形之一的，终结诉讼：(1)原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的；(2)被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的；(3)离婚案件一方当事人死亡的；(4)追索赡养费、扶养费、抚养费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。本案中，审理离婚诉讼法院于2017年7月3日作出判决，刘女作为离婚诉讼中一方当事人于2017年7月10日死亡，符合该条第3项规定，应裁定诉讼终结，故A项错误。B项正确。一审判决上诉期未满，李某作为刘女的法定代表人拟提起上诉，但尚未提起上诉，因此一审判决尚未生效，故C项错误。因判决尚未生效，夫妻关系依然存在。婚姻关系存续期间，夫妻一方死亡，应按照法定继承，张男与李某作为第一顺位法定继承人，对遗产享有继承权。故D项正确。

3.

某市审计局2020年6月20日开会决定对该市政府投资的某高科技项目进行审计监督。关于此项目的审计，下列哪些说法是错误的?______A.该市审计局对本级人民政府和上一级审计机关负责并报告工作，以上级审计机关领导为主B.审计组的审计报告报送该市审计局前，应当征求被审计对象的意见。被审计对象应当自接到审计组的审计报告之日起5日内，将其书面意见送交审计组C.被审计单位对该市审计局作出的有关财务和财政收支的审计决定不服的，可依法申请行政复议或提起行政诉讼D.如果省审计机关认为市审计局作出的审计决定违反国家有关规定的，可以责成市审计机关予以变更或撤销正确答案：BC[解析]A项正确，地方各级审计机关对本级人民政府和上一级审计机关负责并报告工作，审计业务以上级审计机关领导为主。

B项错误，被审计对象应当自接到审计组的审计报告之日起10日内，将其书面意见送交审计组。审计组应当将被审计对象的书面意见一并报送审计机关。

C项错误，被审计单位对审计机关作出的有关财政收支的审计决定不服的，可以提请审计机关的本级人民政府裁决，本级人民政府的裁决为最终决定。

D项正确，上级审计机关认为下级审计机关作出的审计决定违反国家有关规定的，可以责成下级审计机关予以变更或者撤销，必要时也可以直接作出变更或者撤销的决定。

4.

在一国际贷款中，甲银行向贷款银行乙出具了备用信用证，后借款人丙公司称贷款协议无效，拒绝履约。乙银行向甲银行出示了丙公司的违约证明，要求甲银行付款。依相关规则，下列哪些选项是正确的?______A.甲银行必须对违约的事实进行审查后才能向乙银行付款B.备用信用证与商业跟单信用证适用相同的国际惯例C.备用信用证独立于乙银行与丙公司的国际贷款协议D.即使该国际贷款协议无效，甲银行仍须承担保证责任正确答案：CD[考点]备用信用证

[解析]备用信用证，简称SBLC(standbylettersofcredit)。又称担保信用证，是指不以清偿商品交易的价款为目的，而以贷款融资，或担保债务偿还为目的所开立的信用证。开证行保证在开证申请人未能履行其应履行的义务时，受益人只要凭备用信用证的规定向开证行开具汇票，并随附开证申请人未履行义务的声明或证明文件，即可得到开证行的偿付。备用信用证目前只适用《ICC跟单信用证统一惯例》(UCP600)的部分条款。故B项错误。备用信用证具有以下特征：(1)不可撤销性。除非在备用证中另有规定，或经对方当事人同意，开证人不得修改或撤销其在该备用证下之义务。故A项错误。(2)独立性。备用证下开证人义务的履行并不取决于：①开证人从申请人那里获得偿付的权利和能力。②受益人从申请人那里获得付款的权利。③备用证中对任何偿付协议或基础交易的援引。④开证人对任何偿付协议或基础交易的履约或违约的了解与否。故C项正确。(3)跟单性。开证人的义务要取决于单据的提示，以及对所要求单据的表面审查。(4)强制性。备用证在开立后即具有约束力，无论申请人是否授权开立，开证人是否收取了费用，或受益人是否收到或因信赖备用证或修改而采取了行动，它对开证行都是有强制性的。故D项正确。

5.

在符合逮捕条件时，对下列哪些人员可以适用监视居住措施?______A.甲患有严重疾病、生活不能自理B.乙正在哺乳自己婴儿C.丙系生活不能自理的人的唯一扶养人D.丁系聋哑人正确答案：ABC

6.

甲、乙、丙、丁分别购买了某住宅楼(共四层)的一至四层住宅，并各自办理了房产证。下列哪些说法是正确的?______A.甲、乙、丙、丁有权分享该住宅楼的外墙广告收入B.一层住户甲对三、四层间楼板不享有民事权利C.若甲出卖其住宅，乙、丙、丁享有优先购买权D.如四层住户丁欲在楼顶建一花圃，须得到甲、乙、丙中两人以上同意正确答案：ABD[考点]业主的建筑物区分所有权内容

[解析]建筑物区分所有权，全称为“业主的建筑物区分所有权”，指区分所有建筑物的业主对其专有部分享有专有权，对共同部分享有共有权以及相互之间对建筑物的整体享有管理权而构成的所有权的复合形态。本题中，甲、乙、丙、丁分别购买了某住宅楼(共四层)的一至四层住宅，构成建筑物区分所有。“除法律、行政法规规定的共有部分外，建筑区划内的以下部分，也应当认定为共有部分：(一)建筑物的基础、承重结构、外墙、屋顶等基本结构部分，通道、楼梯、大堂等公共通行部分，消防、公共照明等附属设施、设备，避难层、设备层或者设备间等结构部分；《民法典》第273条第1款规定，“业主对建筑物专有部分以外的共有部分，享有权利，承担义务；不得以放弃权利为由不履行义务”。本题中，因建筑物外墙属于全体业主共有，利用该共有外墙所取得的收益，应当由全体业主共享。故A选项正确。对于三、四层之间的楼板，属于整体建筑物的“基本结构部分”，而由全体业主共有还是仅由三、四层业主共有，理论上存在争议。命题人的观点采后者，即认为业主的共有既包括全体业主共有，也包括部分业主共有，后者如相邻部分之间的楼板、隔墙，或部分业主共有的楼梯、走廊、电梯等。因此，一层业主对三、四层之间的楼板并无权利。故B选项正确。《民法典》第272条规定，“业主对其建筑物专有部分享有占有、使用、收益和处分的权利。”业主对专有部分的专有权，性质上与传统所有权无异，具有独立性。作为独立的所有权，业主有权自由处分其专有部分，而无须征得其他业主的同意，其他业主亦无优先购买权可言。建筑物区分所有本就是其功能发挥的重要前提，法律上并不存在“减少权利人以简化物权关系并促进利用效率”的规范目的。因此，若甲出卖其住宅，乙、丙、丁均无优先购买权。故C选项错误。建筑物的屋顶作为其基本结构部分，属于全体业主共有。根据《民法典》第278条“下列事项由业主共同决定：...(八)改变共有部分的用途或者利用共有部分从事经营活动。”根据《民法典》第278条第2款规定，决定前款第六项至第八项规定的事项，应当经参与表决专有部分面积四分之三以上的业主且参与表决人数四分之三以上的业主同意。由此可见，丁若使用屋顶建花圃，须得到甲、乙、丙中两人以上同意。由此，D选项正确。

7.

甲公司委托乙公司开发印刷排版系统软件，付费20万元，没有明确约定著作权的归属。后甲公司以高价向善意的丙公司出售了该软件的复制品。丙公司安装使用5年后，乙公司诉求丙公司停止使用并销毁该软件。下列哪些表述是正确的?______A.该软件的著作权属于甲公司B.乙公司的起诉已超过诉讼时效C.丙公司可不承担赔偿责任D.丙公司应停止使用并销毁该软件正确答案：CD[考点]委托作品的著作权人；著作权侵权的诉讼时效；软件复制品有关主体的法律责任

[解析]《著作权法》第19条规定：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”据此，A项错误。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第28条规定：“侵犯著作权的诉讼时效为二年，自著作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过二年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该著作权保护期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为；侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算二年计算。”据此，乙向丙要求其停止侵权的请求权，不存在诉讼时效期间超过的问题，B项错误。《计算机软件保护条例》第30条规定：“软件的复制品持有人不知道也没有合理理由应当知道该软件是侵权复制品的，不承担赔偿责任；但是，应当停止使用、销毁该侵权复制品。如果停止使用并销毁该侵权复制品将给复制品使用人造成重大损失的，复制品使用人可以在向软件著作权人支付合理费用后继续使用。”据此，C、D两项均正确。

8.

甲、乙共谋杀害丙，共同瞄准丙开枪，但均未打中丙。与此同时，在另一侧，与甲乙素不相识的丁也意图杀害丙，并向丙开枪，导致丙死亡。对本案的处理，下列哪些选项是正确的?A.甲、乙成立故意杀人罪的既遂，因为死亡结果和他们的行为之间有因果关系B.甲、乙成立故意杀人罪的共同犯罪，属于犯罪未遂C.甲、乙、丁成立故意杀人罪的共同犯罪，属于犯罪既遂D.甲、乙成立故意杀人罪的共同犯罪，但与丁不构成故意杀人罪的共同犯罪，甲乙是犯罪未遂，丁是犯罪既遂正确答案：BD[考点]共同犯罪的认定；犯罪既遂与未遂形态[解析]甲乙构成故意杀人罪的共同犯罪，属于犯罪未遂，因为死亡结果与他们的行为没有因果关系。甲乙与丁不构成共同犯罪，属于同时犯。丁构成故意杀人罪的既遂。

9.

对于审判监督程序中检察院的职权，下列说法中正确的有______。A.检察院的抗诉必然会引起再审程序的发生B.当事人再次向人民检察院申请抗诉，检察院应当直接作出不予提出抗诉的决定C.检察院有权接受当事人的申请，并决定是否提出抗诉D.检察院因履行监督职责，可以向当事人或者案外人调查核实有关情况正确答案：ABCD[考点]考查检察机关在审判监督程序中的职权。

[解析]根据《民事诉讼法》第218条的规定，人民检察院提出抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起三十日内作出再审的裁定；有本法第二百零七条第一项至第五项规定情形之一的，可以交下一级人民法院再审，但经该下一级人民法院再审的除外。可知A项正确。

根据《民事诉讼法》第216条第2款规定，人民检察院对当事人的申请应当在3个月内进行审查，作出提出或者不予提出检察建议或者抗诉的决定，当事人不得再次向人民检察院申请检察建议或者抗诉。BC项正确。

根据《民事诉讼法》第217条的规定，人民检察院因履行法律监督职责提出检察建议或者抗诉的需要，可以向当事人或者案外人调查核实有关情况。D项正确。

10.

甲将一套房屋出租给乙，约定租期为5年，租金每年1万元。未经甲同意，乙将该房出租给丙，约定租期为4年，租金每年15000元。甲于知道后的第9个月对乙、丙之间的转租合同表示异议。丙入住后，因与女友吵架，摔东西砸坏了房屋的地板。就此，下列表述不正确的是______。A.乙、丙之间的转租合同有效B.甲有权主张解除甲、乙之间的租赁合同C.甲有权要求乙返还其基于转租合同取得的租金差额D.甲有权要求乙赔偿地板损坏所造成的损失正确答案：BC[解析]依据《民法典》第718条，出租人知道或者应当知道承租人转租，但是在6个月内未提出异议的，视为出租人同意转租。本题中，甲在知道乙转租后的6个月内未提出异议，视为同意转租，乙、丙间的转租合同有效。故选项A正确，B选项错误。

依据《民法典》第720条，在租赁期限因占有、使用租赁物获得的收益，归承租人所有。但是当事人另有约定的除外。因此，乙转租收取的租金，对出租人不构成不当得利。故选项C错误。

依据《民法典》第716条第1款规定，承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效；第三人造成租赁物损失的，承租人应当赔偿损失。故选项D正确。

综上，本题正确选项为BC。

11.

单某将八成新手机以4000元的价格卖给卢某，双方约定：手机交付卢某，卢某先付款1000元，待试用一周没有问题后再付3000元。但试用期满卢某并未按约定支付余款，多次催款无果后单某向M法院申请支付令。M法院经审查后向卢某发出支付令，但卢某拒绝签收，法院采取了留置送达。20天后，卢某向N法院起诉，以手机有质量问题要求解除与单某的买卖合同，并要求单某退还1000元付款。根据本案，下列哪些选项是正确的?______A.卢某拒绝签收支付令，M法院采取留置送达是正确的B.单某可以依支付令向法院申请强制执行C.因卢某向N法院提起了诉讼，支付令当然失效D.因卢某向N法院提起了诉讼，M法院应当裁定终结督促程序正确答案：AB

12.

根据《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释(二)》(以下简称《专利纠纷解释(二)》)，下列哪些选项是正确的?______A.被告构成对专利权的侵犯，权利人请求判令其停止侵权行为的，人民法院应予支持B.基于国家利益、公共利益的考量，人民法院可以不判令被告停止被诉行为，而判令其支付相应的合理费用C.权利人、侵权人依法约定专利侵权的赔偿数额或者赔偿计算方法，并在专利侵权诉讼中主张依据该约定确定赔偿数额的，人民法院应予支持D.权利人、侵权人依法约定专利侵权的赔偿数额或者赔偿计算方法，并在专利侵权诉讼中主张依据该约定确定赔偿数额的，人民法院不予支持正确答案：ABC[考点]侵犯专利权纠纷

[解析]根据《专利纠纷解释(二)》第26条规定：“被告构成对专利权的侵犯，权利人请求判令其停止侵权行为的，人民法院应予支持，但基于国家利益、公共利益的考量，人民法院可以不判令被告停止被诉行为，而判令其支付相应的合理费用。”A、B选项正确。

根据《专利纠纷解释(二)》第28条规定：“权利人、侵权人依法约定专利侵权的赔偿数额或者赔偿计算方法，并在专利侵权诉讼中主张依据该约定确定赔偿数额的，人民法院应予支持。”C选项正确，D选项错误。

13.

东东公司生产保健食品，西西公司生产特殊医学用途配方食品，南南公司生产婴幼儿配方食品，北北公司生产转基因食品，根据《食品安全法》，下列哪些说法是正确的?______A.东东公司的保健食品标签不得涉及疾病预防功能B.西西公司的特殊医学用途配方食品应当经国务院市场监督管理部门注册C.南南公司可以以分装方式生产婴幼儿配方乳粉D.北北公司生产经营转基因食品应当按照规定显著标示正确答案：ABD[考点]特殊食品

[解析]根据《食品安全法》第78条规定：“保健食品的标签、说明书不得涉及疾病预防、治疗功能，内容应当真实，与注册或者备案的内容相一致，载明适宜人群、不适宜人群、功效成分或者标志性成分及其含量等，并声明‘本品不能代替药物’。保健食品的功能和成分应当与标签、说明书相一致。”A选项正确。根据《食品安全法》第80条规定：“特殊医学用途配方食品应当经国务院食品药品监督管理部门注册。注册时，应当提交产品配方、生产工艺、标签、说明书以及表明产品安全性、营养充足性和特殊医学用途临床效果的材料。特殊医学用途配方食品广告适用《中华人民共和国广告法》和其他法律、行政法规关于药品广告管理的规定。”(注意：现食品药品监督管理部门已改为市场监督管理部门)B选项正确。根据《食品安全法》第81条第4款、第5款规定：“婴幼儿配方乳粉的产品配方应当经国务院食品药品监督管理部门注册。注册时，应当提交配方研发报告和其他表明配方科学性、安全性的材料。不得以分装方式生产婴幼儿配方乳粉，同一企业不得用同一配方生产不同品牌的婴幼儿配方乳粉。”C选项错误。根据《食品安全法》第69条规定：“生产经营转基因食品应当按照规定显著标示。”D选项正确。

14.

关于财产保全和先予执行，下列哪些选项是正确的?______A.二者的裁定都可以根据当事人的申请或法院依职权作出B.二者适用的案件范围相同C.当事人提出财产保全或先予执行的申请时，法院可以责令其提供担保，当事人拒绝提供担保的，驳回申请D.对财产保全和先予执行的裁定，当事人不可以上诉，但可以申请复议一次正确答案：CD

15.

甲公司从M图片网站购买了一张徽标图片，以该徽标作为公司产品的商标，并于2015年8月获得商标注册。乙公司与甲公司签订了该商标使用许可合同，在销售具有该商标标识的产品2年后，于2018年7月停止使用该商标。2019年10月11日，丙在超市中发现乙公司产品使用的商标是自己的画作，遂请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。在审理过程中，M图片网站辩称，该商标是自己创作的并办理了版权登记，并向法院提起诉讼，请求确认该徽标著作权归自己所有。对此，下列哪些选项是正确的?______A.如该注册商标被宣告无效，乙公司无权请求甲公司返还商标使用许可费B.因已过诉讼时效，丙无权请求宣告该注册商标无效C.商标评审委员会应中止审查程序D.因M图片网站办理了版权登记，丙无权请求宣告该注册商标无效正确答案：AC[考点]商标的无效宣告

[解析]《商标法》第47条第2款规定：“宣告注册商标无效的决定或者裁定，对宣告无效前人民法院做出并已执行的商标侵权案件的判决、裁定、调解书和工商行政管理部门做出并已执行的商标侵权案件的处理决定以及已经履行的商标转让或者使用许可合同不具有追溯力。但是，因商标注册人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。”故A项正确。《商标法》第45条第1款规定：“已经注册的商标，违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的，自商标注册之日起五年内，在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。”故尚未过时效，B项错误。《商标法》第45条第3款规定：“商标评审委员会在依照前款规定对无效宣告请求进行审查的过程中，所涉及的在先权利的确定必须以人民法院正在审理或者行政机关正在处理的另一案件的结果为依据的，可以中止审查。中止原因消除后，应当恢复审查程序。”故C项正确。自创作完成之日起，作者即享有著作权，版权登记仅具有对抗效力，不得以此否认实际权利人的权利，所以D项错误。

16.

关于自然人监护问题，下列说法错误的是______。A.甲丧夫后，外出打工，将5周岁的孩子委托给某家政公司照看，在此，家政公司是委托监护人，当孩子侵犯他人权利时，家政公司均需要承担连带责任B.甲、乙离婚，6周岁的孩子随甲一起生活，当孩子出现侵权时，乙不需要承担责任C.甲丧夫后，欲携幼子乙改嫁，此时，乙的爷爷有权申请法院指定其为监护人D.甲15周岁，精神存在智障，对于甲确定监护人适用未成年人的规定，同时，如果甲与丙签订了买卖电脑一部的合同。合同无效正确答案：ABC[解析]在将被监护人委托给受托人的情形下，被监护人发生侵权的，原则上承担责任的依然是原来的监护人，受托人在有过错的情形下，才与原监护人一起承担连带责任，故A应选。

当夫妻离婚后，孩子作为被监护人跟随其中一方生活的。被监护人发生侵权时，首先由和被监护人共同生活的一方来承担责任，如果没有经济能力的，则责令另一方共同承担。故B应选。

父母是未成年人的当然监护人，这意味着只要父母有一方尚在，且没有不适合做监护人的情形。其他人没有资格请求确定其为监护人，故C应选。

对于未成年人而言，确定监护人适用关于未成年人监护的规定，D项中，15岁的甲同时存在精神智障(此种表述，未说部分智障，就是全智障)，是民事无行为能力人。《民法典》第20条规定：“不满八周岁的未成年人为无民事行为能力人，由其法定代理人代理实施民事法律行为。”第21条第1款规定：“不能辨认自己行为的成年人为无民事行为能力人，由其法定代理人代理实施民事法律行为。”据此，无民事行为能力人不能单独进行民事法律行为，若独立进行则为无效，故D项不选。

17.

甲起诉乙支付咨询费2万元，合同显示，乙应该支付20万元，法院查明甲承认合同应支付20万元，但他认为乙违反诚信原则，要分10次起诉乙。对此，下列哪些说法是正确的?______A.对2万元的判决客观上既判力及于20万元B.对2万元的既判力客观上仅及于2万元C.法院以20万元判决不违反处分原则D.法院经过乙同意可以将剩余18万元一并审理正确答案：BD[考点]既判力、重复起诉

[解析]甲乙之间存在一个咨询合同法律关系，只能就同一纠纷起诉一次，享有一次诉权，当事人不能就同一法律关系引起的同一纠纷，分开多次起诉，否则构成重复起诉。既判力是生效法律文书的约束力，只能对判决中涉及的权利义务关系具有约束力，对文书主文中未涉及的内容不具有约束力。如果法院就2万元部分作出了判决，对2万元的既判力客观上仅及于2万元，对判决中未涉及的18万元部分不具有约束力。A项错误，B项正确。当事人仅主张2万元，法院判决20万元，判决的内容超出了当事人的诉讼请求范围，违反了处分原则。C项错误。就一个完整不可分的20万元债权，当事人仅主张2万元，法院应当行使释明权，告知当事人明确诉讼请求，如果对剩余的18万元不再主张，视为放弃诉讼请求；如果对剩余的18万元继续主张，则当事人变更诉讼请求后一并审理。避免当事人仅主张2万元，再就18万元另行起诉时构成重复起诉，从而损害当事人实体权利和诉权。故法院可以经过当事人同意后就18万元一并审理。D项正确。

三、不定项选择题每题所设选项中至少有一个正确答案。1.

李某与黄某未婚同居生子，取名黄小某。后李某和黄某分手，分别建立了家庭。黄小某长大后，进入演艺界，成为一名当红歌星。星星报社专职记者吴基(工作关系在报社)探知这一消息后。撰写文章将黄小某系私生子的事实公开报道，给黄小某造成极大痛苦。下列哪些选项是正确的?______A.该报道侵害了黄小某的隐私权B.该报道侵害了黄小某的荣誉权C.吴某应对黄小某承担侵权责任D.星星报社应对黄小某承担侵权责任正确答案：AD[解析]《民法典》第1032条规定，自然人享有隐私权。任何组织或者个人不得以刺探、侵扰、泄露、公开等方式侵害他人的隐私权。隐私是自然人的私人生活安宁和不愿为他人知晓的私密空间、私密活动、私密信息。吴某将黄小某的私人信息公开报道。侵犯了黄小某的隐私权。吴某的行为并未剥夺黄小某已经获得的荣誉称号，故不构成侵犯荣誉权，故B选项错误。

《民法典》第1191条第1款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。吴某将黄小某的个人信息公开报道属于执行职务的行为，应当由报社承担责任。故C错误、D正确。

本题正确选项为AD。

材料题

根据下面资料，回答以下小题

马超租住了H市甲、乙、丙共有的房屋，后马超因为调到1市工作，不再租用此房。2019年1月甲和乙将马超诉至法院，要求马超支付拖欠的租金并要求马超支付欠付租金的同期银行贷款利息。马超辩称自己工作调离H市后就不再租用此房，也已向出租人明确表示了不再租住此房的意思。这期间的租金自己不该承担。一审法院判决马超向甲和乙支付房租2万元。根据上述案情请回答下列97~100题。2.

一审中。马超携带可无线上网的电脑向法院出示了自己离开H市时向出租人发出的终止租赁协议的电子邮件以及出租人表示同意的回复邮件，对此证据下列判断错误的是：______A.电子邮件不具有证据形式的合法性，不能作为证据B.马超举示证据的方式不具有合法性。这两封电子邮件不能作为证据C.电子邮件是新型证据电子数据，可以作为证据D.马超举示证据的方式符合电子数据的特征，是妥当的正确答案：AB[解析]《民事诉讼法》第63条第1款规定：“证据包括：(一)当事人的陈述；(二)书证；(三)物证；(四)视听资料；(五)电子数据；(六)证人证言；(七)鉴定意见；(八)勘验笔录。”据此，电子数据已经成为民事诉讼中新的证据类型，电子邮件属于典型的电子数据。电子数据在转换过程中容易被篡改，信息易流失，直接携带电脑举证电子数据，符合电子数据的特征。因此，AB选项错误，CD选项正确。

3.

二审中，合议庭认为一审法院认定基本事实不清，应如何处理此案?______A.二审法院查清事实后改判B.只能裁定撤销原判、发回重审C.可以由二审法院查清事实后依法改判，也可以裁定撤销原判、发回重审D.组织调解，调解不成，裁定撤销原判、发回重审正确答案：C[解析]《民事诉讼法》第170条规定：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形。分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的。以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。”据此，C选项正确，其他选项错误。

4.

如果甲与乙和马超都不服提起上诉，二审法院在审理过程中发现一审遗漏了应当共同进行诉讼的共有人丙而且遗漏了一审原告的利息请求，此时，二审法院应如何处埋该案?______A.对于被遗漏的丙应直接在二审中追加B.根据自愿原则调解解决，调解不成的撤销原判决，发回重审C.对于被遗漏的丙要发回重审后追加，对于被遗漏的利息请求应告知一审原告另行起诉D.对于被遗漏的利息请求应告知一审原告另行起诉正确答案：B[解析]《民事诉讼法解释》第326条规定：“对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则

进行调解；调解不成的，发回重审。”《民事诉讼法解释》第327条规定：“必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人，在第一审程序中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解；调解不成的，发回重审。”因此，B选项正确。

5.

如果本案二审中，马超提出为居住得更为舒适，自己在租赁期间对此房进行了装修，装修费花了10000元。自己不但不该给付所谓的拖欠租金，出租人还得偿还自己装修费。下列说法错误的是：______A.马超提出的是反诉B.法院可以查明事实后直接改判C.法院应当进行调解，调解不成的，告知另行起诉D.法院应裁定发回重审正确答案：BD[解析]反诉是指在诉讼进行过程中，本诉的被告以本诉原告为被告，向受理本诉的法院提出的与本诉具有牵连关系的，目的在于抵消或者吞并本诉原告诉讼请求的独立的反请求。本案中马超提出的是反诉，故A选项正确；《民事诉讼法解释》第328条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的．第二审人民法院可以一并裁判。”故B选项错误，C选项正确，D选项错误。

6.

长河落日有限公司欠包商银行1000万元，保证人大漠孤烟有限公司被裁定进入破产程序，根据《破产法解释(三)》