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国家统一法律职业资格考试卷二模拟题437一、单项选择题每题所设选项中只有一个正确答案。1.
某县开展扶贫资金专项调查,对申请财政贴息贷款(江南博哥)的企业进行核查。审计中发现某企业申请了数百万元贴息贷款,但其生产规模并不需要这么多,遂要求当地农业银行、扶贫办和该企业提供贷款记录。对此,下列哪一说法是正确的?______A.只有审计署才能对当地农业银行的财政收支情况进行审计监督B.只有经银监机构同意,该县审计局才能对当地农业银行的财务收支进行审计监督C.该县审计局经上一级审计局副职领导批准,有权查询当地扶贫办在银行的账户D.申请财政贴息的该企业并非国有企业,故该县审计局无权对其进行审计调查正确答案:C[考点]审计法
[解析]《审计法》第19条规定:“审计署在国务院总理领导下,对中央预算执行情况、决算草案以及其他财政收支情况进行审计监督,向国务院总理提出审计结果报告。地方各级审计机关分别在省长、自治区主席、市长、州长、县长、区长和上一级审计机关的领导下,对本级预算执行情况、决算草案以及其他财政收支情况进行审计监督,向本级人民政府和上一级审计机关提出审计结果报告。”《审计法》第22条第1款规定:“审计机关对国有企业、国有金融机构和国有资本占控股地位或者主导地位的企业、金融机构的资产、负债、损益以及其他财务收支情况,进行审计监督。”地方审计机关可以对国有金融机构进行审计监督,且不需要被审计对象的行业主管部门同意,故AB项错误。《审计法》第37条第2款规定:“审计机关经县级以上人民政府审计机关负责人批准,有权查询被审计单位在金融机构的账户。”事实上只需要经该县审计局局长批准即可,上一级的副职领导当然也属于负责人,故C项正确。虽然该企业不是国有企业,但由于其接受和使用了财政资金,因而依法应当接受审计机关审计监督,故D项错误。
2.
中国某企业认为甲国出口到中国的某类商品存在政府补贴,侵害了中国企业的利益,遂提出反补贴调查申请。中国商务部经审查,终局裁定甲国政府的行为构成补贴,遂采取反补贴措施。根据我国相关法律规定,下列哪一选项是错误的?______A.该项补贴必须是政府作出的专向性补贴B.对于甲国出口商在行政诉讼中提供的在反补贴调查中拒不提供的证据,人民法院不予采纳C.甲国出口商对中国商务部的终局裁定不服,可以提交WTO争端解决机构D.甲国出口商对中国商务部的终局裁定,可以申请复议,也可以向法院提起诉讼正确答案:C[考点]《反补贴条例》;WTO争端解决机制
[解析]《反补贴条例》第4条规定:“依照本条例进行调查、采取反补贴措施的补贴,必须具有专向性。”据此,A项正确。《最高人民法院关于审理反补贴行政案件应用法律若干问题的规定》第7条第2款规定:“人民法院依据被告的案卷记录审查被诉反补贴行政行为的合法性。被告在作出被诉反补贴行政行为时没有记入案卷的事实材料,不能作为认定该行为合法的根据。”据此,B项正确。WTO争端解决机制只能解决WTO成员方之间的争端,而甲国出口商不是适格的诉讼主体。C项错误。《反补贴条例》第52条规定:“对依照本条例第二十六条作出的终裁决定不服的,对依照本条例第四章作出的是否征收反补贴税的决定以及追溯征收的决定不服的,或者对依照本条例第五章作出的复审决定不服的,可以依法申请行政复议,也可以依法向人民法院提起诉讼。”故D项正确。
3.
马迪由阳光劳务公司派往五湖公司担任驾驶员。因五湖公司经常要求加班,且不发加班费,马迪与五湖公司发生争议,向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。关于本案仲裁当事人的确定,下列哪一表述是正确的?______A.马迪是申请人,五湖公司为被申请人B.马迪是申请人,五湖公司和阳光劳务公司为被申请人C.马迪是申请人,五湖公司为被申请人,阳光劳务公司可作为第三人参加诉讼D.马迪和阳光劳务公司为申请人,五湖公司为被申请人正确答案:B[考点]劳动争议仲裁
[解析]根据《劳动争议调解仲裁法》第22条规定,发生劳动争议的劳动者和用人单位为劳动争议仲裁案件的双方当事人。劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的,劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。本案中,劳动者马迪被用人单位阳光劳务公司派遣到用工单位五湖公司,由于加班费问题与五湖公司发生争议,向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。故马迪是申请人,五湖公司和阳光劳务公务为被申请人,故B项正确。
4.
根据《消费者权益保护法》,关于春风超市、夏雨公司、秋叶公司、冬雨公司的表述,下列哪一选项是正确的?______A.春风超市对缺陷商品采取召回措施,该超市要求消费者自行承担召回运费B.夏雨公司装修完工3个月时与消费者发生质量争议,该公司要求消费者承担有关瑕疵的举证责任C.秋叶公司将收集的消费者个人信息出售给母公司秋色公司D.冬雪商场以3000元价格销售假冒鸭梨牌手机,消费者可以要求增加赔偿价款的3倍正确答案:D[考点]经营者义务
[解析]《消费者权益保护法》第19条规定:“经营者发现其提供的商品或者服务存在缺陷,有危及人身、财产安全危险的,应当立即向有关行政部门报告和告知消费者,并采取停止销售、警示、召回、无害化处理、销毁、停止生产或者服务等措施。采取召回措施的,经营者应当承担消费者因商品被召回支出的必要费用。”A项错误。《消费者权益保护法》第23条第3款规定:“经营者提供的机动车、计算机、电视机、电冰箱、空调器、洗衣机等耐用商品或者装饰装修等服务,消费者自接受商品或者服务之日起六个月内发现瑕疵,发生争议的,由经营者承担有关瑕疵的举证责任。”B项错误。《消费者权益保护法》第29条第2款规定:“经营者及其工作人员对收集的消费者个人信息必须严格保密,不得泄露、出售或者非法向他人提供。经营者应当采取技术措施和其他必要措施,确保信息安全,防止消费者个人信息泄露、丢失。在发生或者可能发生信息泄露、丢失的情况时,应当立即采取补救措施。”C项错误。《消费者权益保护法》第55条第1款规定:“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的,应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失,增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍;增加赔偿的金额不足五百元的,为五百元。法律另有规定的,依照其规定。”D项正确。
5.
共同居住在上海的中国男子王某和新加坡男子杰克欲在中国登记结婚,遭到拒绝后到英国伦敦办理的婚姻登记。后两人因感情不和到中国法院诉讼离婚,并要求分割财产。关于该离婚案件,下列哪一说法是正确的?______A.关于双方能否结婚应适用婚姻登记地英国的法律B.判断婚姻的效力应适用双方共同居所地中国的法律C.双方财产的分割应适用法院地中国的法律D.王某和杰克的行为构成国际私法上的法律规避行为正确答案:B[考点]婚姻效力的法律适用
[解析]婚姻效力适用婚姻当事人共同居所地法,然后是共同国籍国法,只有都没有才是婚姻登记地法,A项错误,B项正确。财产分割当事人可以选择,没有选择的适用共同经常居所地法,C项错误。两人的行为虽然规避了我国《民法典》婚姻家庭编上的强制性规定,但是这个强制性规定并不是效力性强制性规定,因此不是国际私法上的法律规避行为,D项错误。
6.
住所在M省甲县的旭日公司与住所在N省乙县的世新公司签订了一份建筑工程施工合同,工程地为M省丙县,并约定如合同履行发生争议,在北京适用《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》进行仲裁。履行过程中,因工程款支付问题发生争议,世新公司拟通过仲裁或诉讼解决纠纷,但就在哪个仲裁机构进行仲裁,双方产生分歧。对此,下列哪一部门对该案享有管辖权?______A.北京仲裁委员会B.中国国际经济贸易仲裁委员会C.M省甲县法院D.M省丙县法院正确答案:D[考点]仲裁协议;专属管辖
[解析]《仲裁法》第18条规定,仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议;达不成补充协议的,仲裁协议无效。据此,旭日公司与世新公司所签订协议中约定的仲裁委不明确且无法达成一致,仲裁条款无效。因此北京仲裁委与中国国际经济贸易仲裁委员会对该案均不享有管辖权,所以AB项错误。《民事诉讼法》第34条规定,下列案件,由本条规定的人民法院专属管辖:(1)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖;(2)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖;(3)因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。《民诉解释》第28条规定,不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷,按照不动产纠纷确定管辖。不动产已登记的,以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地;不动产未登记的,以不动产实际所在地为不动产所在地。本案纠纷为建设工程施工合同纠纷,应由工程地M省丙县法院管辖,因此C项错误,D项正确。
7.
李某因债务人刘某下落不明申请宣告刘某失踪。法院经审理宣告刘某为失踪人,并指定刘妻为其财产代管人。判决生效后,刘父认为由刘妻代管财产会损害儿子的利益,要求变更刘某的财产代管人。关于本案程序,下列哪一说法是正确的?______A.李某无权申请刘某失踪B.刘父应提起诉讼变更财产代管人,法院适用普通程序审理C.刘父应向法院申请变更刘妻的财产代管权,法院适用特别程序审理D.刘父应向法院申请再审变更财产代管权,法院适用再审程序审理正确答案:B[考点]宣告失踪;变更财产代管人
[解析]《民事诉讼法》第190条第1款规定,公民下落不明满2年,利害关系人申请宣告其失踪的,向下落不明人住所地基层人民法院提出。本案中李某与刘某有债权债务关系,为利害关系人,故有权申请宣告刘某失踪。故A项错误,不当选。《民诉解释》第342条规定,失踪人的财产代管人经人民法院指定后,代管人申请变更代管的,比照民事诉讼法特别程序的有关规定进行审理。申请理由成立的,裁定撤销申请人的代管人身份,同时另行指定财产代管人;申请理由不成立的,裁定驳回申请。失踪人的其他利害关系人申请变更代管的,人民法院应当告知其以原指定的代管人为被告起诉,并按普通程序进行审理。本案中法院指定刘某妻子为财产代管人,刘某父亲为失踪人刘某的其他利害关系人,故刘某父亲提起诉讼,申请变更代管的,应当以原指定的代管人刘某妻子为被告提起诉讼,按普通程序审理。故B项正确。
8.
房东与租客签订租赁合同,约定租赁期间发生损害由租客承担。租客为了提高生活品质,在阳台搭建花盘,物业公司提醒租客收回花盘,租客没有收。后刮大风花盘坠落,砸伤路人,路人欲提起诉讼。关于本案的正当被告,下列哪一说法是正确的?______A.租客为被告B.房东为被告C.物业公司为被告D.租客与房东为共同被告正确答案:D[考点]搁置物侵权的当事人确定
[解析]《民法典》第1253条规定,建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害,所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿。本案中应以所有人房东、管理人物业公司、使用人租客作为共同被告,但是物业公司提醒租客收回花盘,租客没有收,说明物业公司已经尽到了管理义务,没有过错,因此,房东和租客为适格的被告。D项正确。
9.
郑贺为甲有限公司的经理,利用职务之便为其妻吴悠经营的乙公司谋取本来属于甲公司的商业机会,致甲公司损失50万元。甲公司小股东付冰欲通过诉讼维护公司利益。关于付冰的做法,下列哪一选项是正确的?______A.必须先书面请求甲公司董事会对郑贺提起诉讼B.必须先书面请求甲公司监事会对郑贺提起诉讼C.只有在董事会拒绝起诉情况下,才能请求监事会对郑贺提起诉讼D.只有在其股权达到1%时,才能请求甲公司有关部门对郑贺提起诉讼正确答案:B[考点]股东代表诉讼制度
[解析]《公司法》第151条第1款规定,董事、高级管理人员有本法第149条规定的情形的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监事有本法第149条规定的情形的,前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。本题中,郑贺作为甲有限公司的经理,利用职务之便为其妻吴悠经营的乙公司谋取本来属于甲公司的商业机会,致甲公司损失50万元,其行为违反了董事对公司的忠实义务,符合股东代表诉讼的实体要件。因郑贺是公司经理,故股东在提起诉讼时,需书面请求监事会而不是董事会提起诉讼。AC项错误,B项正确。另,公司法对有限责任公司股东提起代表诉讼并没有最低持股比例的要求,1%持股的要求是针对股份有限公司,故D项错误。综上,本题应选B。
10.
战某打电话向牟某借款5万元,并发短信提供账号,牟某当日即转款。之后,因战某拒不还款,牟某起诉要求战某偿还借款。在诉讼中,战某否认向牟某借款的事实,主张牟某转的款是为偿还之前向自己借的款,并向法院提交了证据;牟某也向法院提供了一些证据,以证明战某向其借款5万元的事实。关于这些证据的种类和类别的确定,下列哪一选项是正确的?______A.牟某提供的银行转账凭证属于书证,该证据对借款事实而言是直接证据B.牟某提供的记载战某表示要向其借款5万元的手机短信属于电子数据,该证据对借款事实而言是间接证据C.牟某提供的记载战某表示要向其借款5万元的手机通话录音属于电子数据,该证据对借款事实而言是直接证据D.战某提供一份牟某书写的向其借款10万元的借条复印件,该证据对牟某主张战某借款的事实而言属于反证正确答案:B[考点]证据的种类和分类
[解析]书证是指以文字、符号、图案等表示的内容来证明案件待证事实的书面材料,银行转账凭证以其文字内容证明待证事实,属于书证。区分直接证据和间接证据的标准是该证据能否单独证明案件事实。该银行转账凭证并不能单独证明战某已经“向牟某借款5万元”,因此属于间接证据,A项错误。根据《民诉解释》第116条的规定,手机短信属于电子数据,该短信并不能单独证明战某已经“向牟某借款5万元”,因此属于间接证据,B项正确。存储在电子介质中的录音资料和影像资料属于电子数据,该录音不能单独证明战某已经“向牟某借款5万元”,因此属于间接证据,C项错误。提出方是否承担证明责任是区分本证和反证的标准,战某主张牟某向其借款10万元的事实,战某对此负有证明责任,因此战某提出的借条复印件属于战某主张牟某向其借款这一事实的本证,而非牟某主张战某借款事实的反证,D项错误。
11.
A市著名大学某分校与某工业园区毗邻而建,工厂拟在工业园区内兴建一发电厂以满足生产所需。开学后学校校长开会提及此事,教务处担心电厂噪音影响学生上课表示强烈反对,并将此事报告给工业园区管理委员会,工业园区管理委员会拟编制环境影响评价文件,依据《环境影响评价法》,下列哪一说法是正确的?______A.建设发电厂对环境影响的经济损益分析应当包含在环境影响评价文件之中B.工业园区管理委员会若要获得环境影响评价文件的审批就必须支付相关费用C.工业园区管理委员会编制的环境影响评价文件应当进行备案D.工业园区管理委员会应编制环境影响报告表正确答案:A[考点]环境影响报告书
[解析]《环境影响评价法》第17条规定:“建设项目的环境影响报告书应当包括下列内容:(一)建设项目概况;(二)建设项目周围环境现状;(三)建设项目对环境可能造成影响的分析、预测和评估;(四)建设项目环境保护措施及其技术、经济论证;(五)建设项目对环境影响的经济损益分析;(六)对建设项目实施环境监测的建议;(七)环境影响评价的结论。环境影响报告表和环境影响登记表的内容和格式,由国务院生态环境主管部门制定。”A项正确。
12.
张某和李某设立的甲公司伪造房产证,以优惠价格与乙企业(国有)签订房屋买卖合同,以骗取钱财。乙企业交付房款后,因甲公司不能交房而始知被骗。关于乙企业可以采取的民事救济措施,下列哪一选项是正确的?______A.以甲公司实施欺诈损害国家利益为由主张合同无效B.只能请求撤销合同C.通过乙企业的主管部门主张合同无效D.可以请求撤销合同,也可以不请求撤销合同而要求甲公司承担违约责任正确答案:D[考点]欺诈的认定及效力;可撤销行为的效力;国家利益的认定
[解析]《民法典》第148条规定,一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。本题中,甲公司与乙公司订立的合同中存在明显的欺诈,是可撤销合同,而不是无效合同。故本题中,A、C项错误。可撤销的合同,在撤销之前是有效的,撤销权人只要没有行使撤销权,则合同就应当按照原来的内容来履行,如果不能履行的,则应当依据合同约定承担违约责任。故B项错误,D项正确。
13.
甲公司系一家互联网信息公司,未经东财网运营方同意,在东财网页面主页右上角设置弹窗,在用户访问东财网时,甲公司所投放的广告将自动弹出。对于甲公司的行为,下列哪一选项是正确的?______A.构成网络不正当竞争B.构成网络避风港原则,不承担责任C.构成诋毁商誉行为D.构成虚假宣传行为正确答案:A[考点]网络不正当竞争行为
[解析]根据《反不正当竞争法》第12条规定,经营者不得利用技术手段,未经其他经营者同意,在其合法提供的网络产品或者服务中,插入链接、强制进行目标跳转,A项正确,BCD项错误。
14.
甲在F公司任职,月薪为1万元。甲于2020年6月1日被公司派往A国并在A国定居,在国外期间F公司依然为甲支付工资每月1万元。甲未在其他公司兼任职位。下列哪一说法是正确的?______A.甲缴纳个人所得税不再需要纳税人识别号,由公司直接代扣代缴B.甲应于2020年6月1日办理清税C.甲应就每月5000元的应纳税所得额交税D.甲应在2021年3月1日至6月30日之间办理年度汇算清缴正确答案:D[考点]个人所得税纳税主体;税收抵免
[解析]甲属于被境内单位派往境外工作,所以甲仍属于居民个人。虽然由F公司代扣代缴,但毕竟甲才是纳税人,他应当向扣缴义务人提供纳税人识别号。A项错误。《个人所得税法》第13条第5款规定:“纳税人因移居境外注销中国户籍的,应当在注销中国户籍前办理税款清算。”甲为工作外派,并不需要注销中国国籍,故无需办理清税,B项错误。甲因外派至A国工作并在A国定居,就会出现双重纳税的情况,《个人所得税法》第7条规定:“居民个人从中国境外取得的所得,可以从其应纳税额中抵免已在境外缴纳的个人所得税税额,但抵免额不得超过该纳税人境外所得依照本法规定计算的应纳税额。”税款抵免并非以薪金的一半(5000元)作为应纳税收入额的计算基数,C项错误。甲是居民个人且薪金属于综合所得项,《个人所得税法》第11条第1款规定:“居民个人取得综合所得,按年计算个人所得税;有扣缴义务人的,由扣缴义务人按月或者按次预扣预缴税款;需要办理汇算清缴的,应当在取得所得的次年三月一日至六月三十日内办理汇算清缴。预扣预缴办法由国务院税务主管部门制定。”故D项正确。
15.
关于破产重整的申请与重整期间,下列哪一表述是正确的?______A.只有在破产清算申请受理后,债务人才能向法院提出重整申请B.重整期间为法院裁定债务人重整之日起至重整计划执行完毕时C.在重整期间,经债务人申请并经法院批准,债务人可在管理人监督下自行管理财产和营业事务D.在重整期间,就债务人所承租的房屋,即使租期已届至,出租人也不得请求返还正确答案:C[考点]破产重整
[解析]《企业破产法》第70条规定:“债务人或者债权人可以依照本法规定,直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的,在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前,债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人,可以向人民法院申请重整。”据此,债务人或者债权人可以不经过申请破产程序而直接申请破产重整,故A项错误。《企业破产法》第72条规定:“自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止,为重整期间。”《企业破产法》第88条规定:“重整计划草案未获得通过且未依照本法第八十七条的规定获得批准,或者已通过的重整计划未获得批准的,人民法院应当裁定终止重整程序,并宣告债务人破产。”据此,重整计划可能根本无法获得债权人会议通过或者法院批准,此时重整程序终止。《企业破产法》第93条第1款规定:“债务人不能执行或者不执行重整计划的,人民法院经管理人或者利害关系人请求,应当裁定终止重整计划的执行,并宣告债务人破产。”据此,重整计划可能被执行,也可能不被执行,如果重整计划不被执行,重整程序也要终止。所以,破产重整期间的终点为重整程序终止之时而非重整计划执行完毕之时,故B项错误。《企业破产法》第89条规定:“重整计划由债务人负责执行。人民法院裁定批准重整计划后,已接管财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务。”《企业破产法》第90条规定:“自人民法院裁定批准重整计划之日起,在重整计划规定的监督期内,由管理人监督重整计划的执行。在监督期内,债务人应当向管理人报告重整计划执行情况和债务人财务状况。”据此,重整计划由债务人在管理人的监督下负责执行,故C项正确。D项没有正当理由。《民法典》第733条规定:“租赁期限届满,承租人应当返还租赁物。返还的租赁物应当符合按照约定或者根据租赁物的性质使用后的状态。”无论是在破产重整期间还是破产清算期间,只要租赁合同到期,出租人都有权利要求承租人返还租赁物。就此,《企业破产法》第38条规定:“人民法院受理破产申请后,债务人占有的不属于债务人的财产,该财产的权利人可以通过管理人取回。但是,本法另有规定的除外。”就出租人的取回权而言,破产重整与破产清算程序并无区别,法律并未特别限制出租人的取回权,故D项错误。
16.
乙欠甲3000万元,甲起诉乙还钱和利息。经审理,法院判决甲胜诉,乙应偿还甲3200万元。后甲发现乙无财产可供执行,但丙欠乙2500万元,欲起诉丙。对此,下列哪一说法是正确的?______A.构成重复起诉B.不构成重复起诉C.法院可以追加乙为第三人D.法院应当驳回起诉正确答案:A[考点]重复起诉
[解析]《民诉解释》第247条规定:“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉,同时符合下列条件的,构成重复起诉:(一)后诉与前诉的当事人相同;(二)后诉与前诉的诉讼标的相同;(三)后诉与前诉的诉讼请求相同,或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的,裁定不予受理;已经受理的,裁定驳回起诉,但法律、司法解释另有规定的除外。”本案中,甲对乙的债权已经通过诉讼获得了胜诉判决。甲又想对乙的债务人丙提起代位诉讼,实际上是再次行使了对乙的债权的请求权。属于前后两诉的请求相同,构成重复起诉。A项正确,B项错误。如果甲没有起诉乙,直接对丙提起代位诉讼,则应当追加债务人乙为无独立请求权的第三人。但本案中法院不应受理代位诉讼。C项错误。法院发现重复起诉,受理前应当裁定不予受理,受理后才是裁定驳回起诉。本案尚未受理,不能裁定驳回起诉。D项错误。
17.
中国与甲国均为《关于从国外调取民事或商事证据的公约》的缔约国,现甲国法院因审理一民商事案件,需向中国请求调取证据。根据该公约及我国相关规定,下列哪一说法是正确的?______A.甲国法院可将请求书交中国司法部,请求代为取证B.中国不能以该请求书不属于司法机关职权范围为由拒绝执行C.甲国驻中国领事代表可在其执行职务范围内,向中国公民取证,必要时可采取强制措施D.甲国当事人可直接在中国向有关证人获取证人证言正确答案:A[考点]国际司法协助
[解析]《关于从国外调取民事或商事证据的公约》和全国人民代表大会常务委员会关于我国加入《关于从国外调取民事或商事证据的公约》的决定,指定中华人民共和国司法部为负责接收来自另一缔约国司法机关的请求书,并将其转交给执行请求的主管机关的中央机关。故A项正确。《关于从国外调取民事或商事证据的公约》第12条规定,执行国不能仅因其国内法已对该项诉讼标的规定专属管辖权或不承认对该事项提起诉讼的权利为理由,拒绝执行请求。故B项错误。《关于从国外调取民事或商事证据的公约》第15条规定,在民事或商事案件中,每一缔约国的外交官员或领事代表在另一缔约国境内其执行职务的区域内,可以向他所代表的国家的国民在不采取强制措施的情况下调取证据,以协助在其代表的国家的法院中进行的诉讼。缔约国可以声明,外交官员或领事代表只有在自己或其代表向声明国指定的适当机关递交了申请并获得允许后才能调取证据。第16条规定,在符合下列条件的情况下,每一缔约国的外交官员或领事代表在另一缔约国境内其执行职务的区域内,亦可以向他执行职务地所在国或第三国国民在不采取强制措施的情况下调取证据,以协助在其代表的国家的法院中进行的诉讼:(1)他执行职务地所在国指定的主管机关已给予一般性或对特定案件的许可,并且(2)他遵守主管机关在许可中设定的条件。缔约国可以声明,无须取得事先许可即可依本条进行取证。此外,《民事诉讼法》第284条规定,请求和提供司法协助,应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的途径进行;没有条约关系的,通过外交途径进行。外国驻中华人民共和国的使领馆可以向该国公民送达文书和调查取证,但不得违反中华人民共和国的法律,并不得采取强制措施。除前款规定的情况外,未经中华人民共和国主管机关准许,任何外国机关或者个人不得在中华人民共和国领域内送达文书、调查取证。也就是说通过本国驻他国领事或外交人员在驻在国直接调查取证,一般是向本国国民取证,不得违反当地的法律,不得采取强制措施。故C项错误。对于当事人自行取证,《民事诉讼法》第284条第3款规定,除前款规定的情况外,未经中华人民共和国主管机关准许,任何外国机关或者个人不得在中华人民共和国领域内送达文书、调查取证。可见,外国当事人或其诉讼代理人都不得在中国境内自行取证。我国在1997年7月3日决定加入《海牙取证公约》时作了以下保留声明:根据公约第23条,对于普通法国家旨在进行审判前文件调查的请求书,我国仅仅执行请求书列明的、与本案密切相关的文件调查请求,也即我国原则上不允许当事人自行取证。这是捍卫我国司法主权的正确做法。故D项错误。
18.
中国甲公司与德国乙公司签订了进口设备合同,分三批运输。两批顺利履约后乙公司得知甲公司履约能力出现严重问题,便中止了第三批的发运。依《国际货物销售合同公约》,下列哪一选项是正确的?______A.如已履约的进口设备在使用中引起人身伤亡,则应依公约的规定进行处理B.乙公司中止发运第三批设备必须通知甲公司C.乙公司在任何情况下均不应中止发运第三批设备D.如甲公司向乙公司提供了充分的履约担保,乙公司可依情况决定是否继续发运第三批设备正确答案:B[考点]《国际货物销售合同公约》的适用范围;不安抗辩权
[解析]《国际货物销售合同公约》第5条规定:“本公约不适用于卖方对于货物对任何人所造成的死亡或伤害的责任。”故A项错误。《国际货物销售合同公约》第71条规定:“(1)如果订立合同后,另一方当事人由于下列原因显然将不履行其大部分重要义务,一方当事人可以中止履行义务:(a)他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷;或(b)他在准备履行合同或履行合同中的行为显示他将不履行其主要义务。(2)如果卖方在上一款所述的理由明显化以前已将货物发运,他可以阻止将货物交给买方,即使买方持有其有权获得货物的单据。本款规定只与买方和卖方间对货物的权利有关。(3)中止履行义务的一方当事人不论是在货物发运前还是发运后,都必须立即通知另一方当事人,如经另一方当事人对履行义务提供充分保证,则他必须继续履行义务。”《国际货物销售合同公约》第72条规定:“(1)如果在履行合同日期之前,明显看出一方当事人将根本违反合同,另一方当事人可以宣告合同无效。(2)如果时间许可,打算宣告合同无效的一方当事人必须向另一方当事人发出合理的通知,使他可以对履行义务提供充分保证。(3)如果另一方当事人已声明他将不履行其义务,则上一款的规定不适用。”故B项正确,C、D项错误。
19.
亿凡公司与五悦公司签订了一份买卖合同,由亿凡公司向五悦公司供货;五悦公司经连续背书,交付给亿凡公司一张已由银行承兑的汇票。亿凡公司持该汇票请求银行付款时,得知该汇票已被五悦公司申请公示催告,但法院尚未作出除权判决。关于本案,下列哪一选项是正确的?______A.银行对该汇票不再承担付款责任B.五悦公司因公示催告可行使票据权利C.亿凡公司仍享有该汇票的票据权利D.法院应作出判决宣告票据无效正确答案:C[考点]公示催告;除权判决
[解析]《票据法》第44条规定:“付款人承兑汇票后,应当承担到期付款的责任。”据此,承兑银行应当承担票据责任,A项错误。《票据法》第15条规定:“票据丧失,失票人可以及时通知票据的付款人挂失止付,但是,未记载付款人或者无法确定付款人及其代理付款人的票据除外。收到挂失止付通知的付款人,应当暂停支付。失票人应当在通知挂失止付后三日内,也可以在票据丧失后,依法向人民法院申请公示催告,或者向人民法院提起诉讼。”据此,当事人申请公示催告的原因是票据遗失,本题中五悦公司在将票据背书转让给他人之后申请公示催告,属于伪报票据丧失的违法行为,不受法律保护,故B项错误,C项正确。本案中,法院应当查明真相,保护亿凡公司的合法权益而不是作出除权判决,故D项错误。
20.
张三在寝室复习期末考试,同学李四、王五到张三寝室,强烈要求张三打开电视观看世界杯,张三照办。由于质量问题,电视机突然爆炸,张三、李四和王五三人均受重伤。关于三人遭受的损害,下列哪一选项是正确的?______A.张三可要求电视机的销售者承担赔偿责任B.张三有权要求李四、王五承担损害赔偿责任C.张三、李四无权要求电视机的销售者承担赔偿责任D.李四、王五有权要求张三承担损害赔偿责任正确答案:A[考点]产品责任
[解析]产品责任是指因产品存在缺陷造成人身损害、缺陷产品以外的其他财产损害的,生产者或者销售者所应承担的赔偿责任,性质上属于侵权责任。根据《产品质量法》第43条规定,因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的,受害人可以向产品的生产者要求赔偿,也可以向产品的销售者要求赔偿。张三、李四、王五均为受害人,均有权要求生产者、销售者赔偿。A项正确,BCD项错误。
21.
甲与同学打赌,故意将一台旧电脑遗留在某出租车上,看是否有人送还。与此同时,甲通过电台广播悬赏,称捡到电脑并归还者,付给奖金500元。该出租汽车司机乙很快将该电脑送回,主张奖金时遭拒。下列哪一表述是正确的?______A.甲的悬赏属于要约B.甲的悬赏属于单方允诺C.乙归还电脑的行为是承诺D.乙送还电脑是义务,不能获得奖金正确答案:B[考点]悬赏广告的性质及当事人的权利义务
[解析]根据《民法典》第134条规定,民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立,也可以基于单方的意思表示成立。《民法典》第317条第2款规定,权利人悬赏寻找遗失物的,领取遗失物时应当按照承诺履行义务。在本题中,甲通过电台广播公开悬赏,向捡到电脑并归还者支付500元奖金,在乙归还后,甲应当承担支付奖金义务,故D项错误。就悬赏广告的性质,若将悬赏定性为要约,那么只有拾得人在明知广告内容时方才构成承诺,双方意思表示一致成立合同。从法律规定来看,悬赏为单方允诺行为,即一方作出允诺,对方符合条件的,即应支付。按照前述两条的规定,无论拾得人是否知晓该广告的内容,只要完成该行为,悬赏人都应当承担支付义务,故AC项错误,B项正确。综上,本题正确答案为B。
22.
甲对乙有20万元债权,甲发现乙免除了丙50万元债务,甲向法院提起撤销权诉讼,诉讼中甲乙达成和解,乙以古董充抵甲20万元债务,案外人丁主张古董应为自己所有,对撤销权诉讼的和解协议提了第三人撤销之诉。关于该第三人撤销之诉的当事人的列明方式,下列哪一说法是正确的?______A.丁是原告,甲、乙、丙是被告B.丁是原告,甲、乙是被告,丙是无独立请求权的第三人C.丁和甲是原告,乙和丙是被告D.丁是原告,甲、乙是被告,丙是有独立请求权的第三人正确答案:B[考点]自认
[解析]自认,是指一方当事人在法庭审理中或起诉状、答辩状、代理词等书面材料中,对于己不利的事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证。但是,在诉讼中,当事人为达成调解协议或和解目的所作出的妥协所涉及对案件事实的认可,不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据,但法律另有规定或当事人均同意的除外。因此B项正确,ACD项错误。本题正确答案为B。
23.
大皮公司因买卖纠纷起诉小华公司,双方商定了25天的举证时限,法院认可。时限届满后,小华公司提出还有一份发货单没有提供,申请延长举证时限,被法院驳回。庭审时小华公司向法庭提交该发货单。尽管大皮公司反对,但法院在对小华公司予以罚款后仍对该证据进行质证。下列哪一诉讼行为不符合举证时限的相关规定?______A.双方当事人协议确定举证时限B.双方确定了25天的举证时限C.小华公司在举证时限届满后申请延长举证时限D.法院不顾大皮公司反对,依然组织质证正确答案:C[考点]举证时限制度
[解析]《民诉解释》第99条规定,人民法院应当在审理前的准备阶段确定当事人的举证期限。举证期限可以由当事人协商,并经人民法院准许。人民法院确定举证期限,第一审普通程序案件不得少于15日,当事人提供新的证据的第二审案件不得少于10日。举证期限届满后,当事人对已经提供的证据,申请提供反驳证据或者对证据来源、形式等方面的瑕疵进行补正的,人民法院可以酌情再次确定举证期限,该期限不受前款规定的限制。根据上述规定,双方当事人可以协商确定举证期限,A项正确,不选。B双方当事人约定25日的举证期限,符合“不得少于15日”的规定,不选。一审举证期限届满后提出新的证据,不属于可以延长举证期限的情形,C项错误,应选。《民事诉讼法》第68条规定,当事人逾期提供证据的,人民法院应当责令其说明理由;拒不说明理由或者理由不成立的,人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据,或者采纳该证据但予以训诫、罚款。因此,对于逾期提供的证据是否采纳,由法院根据不同情况决定。D项正确。
24.
石山公司起诉建安公司请求返还86万元借款及支付5万元利息,一审判决石山公司胜诉,建安公司不服提起上诉。二审中,双方达成和解协议:石山公司放弃5万元利息主张,建安公司在撤回上诉后15日内一次性付清86万元本金。建安公司向二审法院申请撤回上诉后,并未履行还款义务。关于石山公司的做法,下列哪一表述是正确的?______A.可依和解协议申请强制执行B.可依一审判决申请强制执行C.可依和解协议另行起诉D.可依和解协议申请司法确认正确答案:B[考点]和解协议;撤回上诉
[解析]和解协议是在当事人之间产生,只在当事人之间产生拘束力,不具有强制执行力,不可作为执行依据申请强制执行,故A项错误。撤回上诉的法律效果在于一审判决生效,所以当事人可以申请执行一审判决,故B项正确。同时,基于一事不再理原则,一审判决已经生效,不得再另行起诉,故C项错误。在民事诉讼法中,只有调解协议可以申请司法确认,故D项错误。
25.
甲、乙均为世界贸易组织成员方。乙称甲关于影像制品的进口管制违反国民待遇原则,为此向世界贸易组织提出申诉,并经专家组和上诉机构审理。对此,下列哪一选项是正确的?______A.甲、乙磋商阶段达成的谅解协议,可被用于后续争端解决审理B.专家组可对未在申请书中指明的诉求予以审查C.上诉机构可将案件发回专家组重审D.上诉案件由上诉机构7名成员中3人组成上诉庭审理正确答案:D[考点]世界贸易组织争端解决机制
[解析]磋商是申请设立专家组的前提条件,仅仅是程序要求,达成的谅解协议不能被用于后续争端解决审理,A项错误。对于争端方没有提出的主张,专家组不能作出裁定,B项错误。上诉机构没有将案件发回专家组重新审理的权力,C项错误。上诉机构是争端解决机构中的常设机构,上诉案件由上诉机构7名成员中的3人组成上诉庭审理,D项正确。
二、多项选择题每题所设选项中至少有两个正确答案。1.
下列哪些请求不适用诉讼时效?______A.当事人请求撤销合同B.当事人请求确认合同无效C.业主大会请求业主缴付公共维修基金D.按份共有人请求分割共有物正确答案:ABCD[考点]诉讼时效
[解析]根据《民法典》第196条的规定,下列请求权不适用诉讼时效的规定:(1)请求停止侵害、排除妨碍、消除危险;(2)不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产;(3)请求支付抚养费、赡养费或者扶养费;(4)依法不适用诉讼时效的其他请求权。由此可知,适用诉讼时效的权利大多是债权请求权、继承请求权。本题中,A项是形成权;B项是诉权;C项公共维修基金为业主共有,业主大会对该项基金的使用拥有决策权,其请求业主缴付维修基金是业主赋予业主大会的权利,是一种业主自治性的权利,具有社员权的属性;D项则是支配权。因此均不适用诉讼时效。
2.
某商业银行对其资金管理作出了一系列安排,包括向各分支机构拨付相关运营资金、调整流动性比例、处分抵押物及拆入资金等资金使用行为。下列哪些行为不符合法律规定?______A.规定本行的流动性资产余额与流动性负债余额的比例不得低于35%B.为扩大经营规模,拨付给各分支行的运营资金总和为总行资金的65%C.因行使抵押权取得的商品房,规定应当自取得之日起2年内予以处分D.规定可以利用拆入的资金发放固定资产贷款,但不得用于投资正确答案:BD[考点]商业银行资产负债比例管理;拨付各分支机构营运资金额;同业拆借;处分抵押物
[解析]根据《商业银行法》第39条规定,流动性资产余额与流动性负债余额的比例不得低于25%,该行规定了更严格的比例,A项合法。根据《商业银行法》第19条规定,拨付各分支机构营运资金额的总和,不得超过总行资本金总额的60%,B项违法。根据《商业银行法》第42条规定,商业银行因行使抵押权、质权而取得的不动产或者股权,应当自取得之日起2年内予以处分,C项合法。根据《商业银行法》第46条规定,禁止利用拆入资金发放固定资产贷款或者用于投资,D项违法。
3.
居民甲经主管部门批准修建了一排临时门面房,核准使用期限为2年,甲将其中一间租给乙开餐馆,租期2年。期满后未办理延长使用期限手续,甲又将该房出租给了丙,并签订了1年的租赁合同。因租金问题,发生争议。下列哪些选项是正确的?______A.甲与乙的租赁合同无效B.甲与丙的租赁合同无效C.甲无权将该房继续出租给丙D.甲无权向丙收取该年租金正确答案:BCD[考点]房屋租赁合同的效力
[解析]《城镇房屋租赁合同解释》第3条第2款规定,租赁期限超过临时建筑的使用期限,超过部分无效。但在一审法庭辩论终结前经主管部门批准延长使用期限的,人民法院应当认定延长使用期限内的租赁期间有效。据此,本题中,甲乙之间的合同有效,甲丙之间的合同无效,甲无权将该房继续出租给丙,故A项错误,BC项正确。《城镇房屋租赁合同解释》第4条第1款规定,房屋租赁合同无效,当事人请求参照合同约定的租金标准支付房屋占有使用费的,人民法院一般应予支持。故D项正确。
4.
甲公司从M图片网站购买了一张徽标图片,以该徽标作为公司产品的商标,并于2015年8月获得商标注册。乙公司与甲公司签订了该商标使用许可合同,在销售具有该商标标识的产品2年后,于2018年7月停止使用该商标。2019年10月11日,丙在超市中发现乙公司产品使用的商标是自己的画作,遂请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。在审理过程中,M图片网站辩称,该商标是自己创作的并办理了版权登记,并向法院提起诉讼,请求确认该徽标著作权归自己所有。对此,下列哪些选项是正确的?______A.如该注册商标被宣告无效,乙公司无权请求甲公司返还商标使用许可费B.因已过诉讼时效,丙无权请求宣告该注册商标无效C.商标评审委员会应中止审查程序D.因M图片网站办理了版权登记,丙无权请求宣告该注册商标无效正确答案:AC[考点]商标的无效宣告
[解析]《商标法》第47条第2款规定:“宣告注册商标无效的决定或者裁定,对宣告无效前人民法院做出并已执行的商标侵权案件的判决、裁定、调解书和工商行政管理部门做出并已执行的商标侵权案件的处理决定以及已经履行的商标转让或者使用许可合同不具有追溯力。但是,因商标注册人的恶意给他人造成的损失,应当给予赔偿。”故A项正确。《商标法》第45条第1款规定:“已经注册的商标,违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的,自商标注册之日起五年内,在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶意注册的,驰名商标所有人不受五年的时间限制。”故尚未过时效,B项错误。《商标法》第45条第3款规定:“商标评审委员会在依照前款规定对无效宣告请求进行审查的过程中,所涉及的在先权利的确定必须以人民法院正在审理或者行政机关正在处理的另一案件的结果为依据的,可以中止审查。中止原因消除后,应当恢复审查程序。”故C项正确。自创作完成之日起,作者即享有著作权,版权登记仅具有对抗效力,不得以此否认实际权利人的权利,所以D项错误。
5.
公司聘请一个外国技术人员马里奥,从事研发工作,签订劳动合同,约定年薪800万元。后公司经营不善,无力支付其薪资,拖欠马里奥1200万元。当地1000万元以上标的额的案件由中级法院管辖,对于马里奥可采取的救济途径,下列哪些说法是正确的?______A.向区调解委员会请求调解B.向区法院申请支付令C.可向中院提起诉讼D.向当地仲裁委员会提请仲裁正确答案:ABCD[考点]纠纷解决方式
[解析]民事纠纷的解决包括协商解决、调解解决、诉讼解决、仲裁解决。调解解决是指在有关组织(如人民调解委员会)或中间人的主持下,在平等、自愿、合法的基础上分清是非、明确责任,并通过摆事实、讲道理,促使双方当事人自主达成协议,从而解决纠纷。由此可知,马里奥可以向区调解委员会申请调解。故A项正确。《劳动合同法》第30条规定,用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的,劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令,人民法院应当依法发出支付令。《民诉解释》第427条规定,基层人民法院受理申请支付令案件,不受债权金额的限制。由此可知,马里奥和公司之间的工资纠纷符合支付令的申请条件,并且基层人民法院受理申请支付令案件不受金额的限制,即使超过了基层法院的审理范围依然可以申请,故B项正确。中级人民法院管辖的案件是标的额为1000万元以上的,因此马里奥和公司的纠纷属于中级法院管辖,故C项正确。《劳动争议调解仲裁法》第5条规定,发生劳动争议,当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的,可以向调解组织申请调解;不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;对仲裁裁决不服的,除本法另有规定的外,可以向人民法院提起诉讼。由此可知,马里奥可以向仲裁委员会申请仲裁。
6.
某公司经营过程取得的各项收入中,包括销售货物收入、国债利息、股息收益、财政拨款等各项收入,下列哪些属于企业所得税的免税收入?______A.另一家公司销售货物的收入B.买国债的利息收入C.从国内某互联网公司取得的股息收益D.当地政府获得的财政拨款正确答案:BC[考点]企业所得税;免税收入
[解析]根据《企业所得税法》第26条规定:“企业的下列收入为免税收入:(一)国债利息收入;(二)符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益;(三)在中国境内设立机构、场所的非居民企业从居民企业取得与该机构、场所有实际联系的股息、红利等权益性投资收益;(四)符合条件的非营利组织的收入。”BC项正确。销售货物的收入为应税收入,A项错误。财政拨款属于不征税收入,D项错误。
7.
甲公司财务室被盗,遗失金额为80万元的汇票一张。甲公司向法院申请公示催告,法院受理后即通知支付人A银行停止支付,并发出公告,催促利害关系人申报权利。在公示催告期间,甲公司按原计划与材料供应商乙企业签订购货合同,将该汇票权利转让给乙企业作为付款。公告期满,无人申报,法院即组成合议庭作出判决,宣告该汇票无效。关于本案,下列哪些说法是正确的?______A.A银行应当停止支付,直至公示催告程序终结B.甲公司将该汇票权利转让给乙企业的行为有效C.甲公司若未提出申请,法院可以作出宣告该汇票无效的判决D.法院若判决宣告汇票无效,应当组成合议庭正确答案:AD[考点]公示催告程序的相关规定
[解析]《民事诉讼法》第227条规定,支付人收到人民法院停止支付的通知,应当停止支付,至公示催告程序终结。公示催告期间,转让票据权利的行为无效。因此,A项正确,B项错误。《民事诉讼法》第229条规定,没有人申报的,人民法院应当根据申请人的申请,作出判决,宣告票据无效。因此,C项错误。《民诉解释》第452条规定,适用公示催告程序审理案件,可由审判员一人独任审理;判决宣告票据无效的,应当组成合议庭,因此,D项正确。
8.
关于反诉,下列哪些表述是正确的?______A.反诉的原告只能是本诉的被告B.反诉与本诉必须适用同一种诉讼程序C.反诉必须在答辩期届满前提出D.反诉与本诉之间须存在牵连关系,因此必须源于同一法律关系正确答案:AB[考点]反诉
[解析]反诉是指在一个已经开始的民事诉讼程序中,本诉的被告以本诉原告为被告,向受诉法院提出的与本诉有牵连的独立的反请求。因此,反诉的原告只能是本诉的被告,A项正确,应选。《民事诉讼法》及相关司法解释的规定,反诉的成立要满足如下条件:(1)反诉只能是本诉被告向本诉原告提起,而不能对原告以外的其他人提起。(2)反诉只能向受理本诉的法院提起。(3)反诉与本诉必须是适用同种诉讼程序。(4)反诉不能是其他法院专属管辖。(5)反诉与本诉的诉讼请求必须在事实或法律上有牵连。(6)提起的期限。《民诉解释》第232条规定,在案件受理后,法庭辩论结束前,原告增加诉讼请求,被告提出反诉,第三人提出与本案有关的诉讼请求,可以合并审理的,人民法院应当合并审理。因此,B项正确,应选;C项错误,不应选。这里的牵连关系,指的是反诉是基于同一法律关系而产生的目的对抗的不同诉讼请求,或者是基于相牵连的不同法律关系而产生的目的对抗的不同的诉讼请求。D项说法过于绝对,错误不应选。
9.
关于民事诉讼程序中的裁判,下列哪些表述是正确的?______A.判决解决民事实体问题,而裁定主要处理案件的程序问题,少数涉及实体问题B.判决都必须以书面形式作出,某些裁定可以口头方式作出C.一审判决都允许上诉,一审裁定有的允许上诉,有的不能上诉D.财产案件的生效判决都有执行力,大多数裁定都没有执行力正确答案:AB[考点]裁判文书的适用;允许上诉的裁判文书
[解析]根据民事诉讼理论,判决是人民法院行使审判权对于实体性问题进行审理后作出的职务判断,而裁定则是人民法院对于程序性问题进行处理所作出的,但少数裁定,如先予执行的裁定则涉及实体义务的履行。因此,A项正确。判决应当采用书面判决书的形式作出,而裁定则可以采取书面形式,也可以采取口头形式,因此,B项正确。《民事诉讼法》第21条和第171条规定,最高人民法院可以管辖第一审民事案件,其作出的判决不得上诉。此外,《民事诉讼法》第157条规定,只有部分裁定可以上诉。因此,C项错误。根据民事诉讼理论,具有给付内容的生效判决具有执行力,而财产案件的生效判决不一定都具有给付内容;而裁定只有少数涉及给付内容的才具有执行力,因此,D项错误。
10.
甲隐瞒了其所购别墅内曾发生恶性刑事案件的事实,以明显低于市场价的价格将其转卖给乙;乙在不知情的情况下,放弃他人以市场价出售的别墅,购买了甲的别墅。几个月后乙获悉实情,向法院申请撤销合同。关于本案,下列哪些说法是正确的?______A.乙须在得知实情后一年内申请法院撤销合同B.如合同被撤销,甲须赔偿乙在订立及履行合同过程当中支付的各种必要费用C.如合同被撤销,乙有权要求甲赔偿主张撤销时别墅价格与此前订立合同时别墅价格的差价损失D.合同撤销后乙须向甲支付合同撤销前别墅的使用费正确答案:ABCD[考点]可撤销合同的效力
[解析]根据《民法典》第148条规定,一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。根据《民法典》第152条规定,当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权,撤销权消灭。本题中,甲隐瞒了其所购别墅内曾发生恶性刑事案件的事实,以明显低于市场价的价格将其转卖给乙,乙在不知情的情况下受欺诈与甲签订了买卖合同,有权在得知实情后1年内请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销合同。由此可知A项正确。根据《民法典》第157条规定,民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后,行为人因该行为取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失;各方都有过错的,应当各自承担相应的责任。法律另有规定的,依照其规定。本题中,由于甲的欺诈,乙在不知情的情况下,放弃他人以市场价出售的别墅,购买了甲的别墅。所以,如果合同被撤销,甲应当赔偿乙因此所受到的损失。当然,乙如果在合同撤销前使用了别墅,乙也应当支付合同撤销前别墅的使用费,否则构成不当得利。由此可知,BCD项表达均正确。
11.
关于汇票的表述,下列哪些选项是正确的?______A.汇票可以质押,当持票人将汇票交付给债权人时质押生效B.如汇票上记载的付款人在承兑之前即已破产,出票人仍须承担付款责任C.汇票的出票人既可以是银行、公司,也可以是自然人D.如汇票上未记载出票日期,该汇票无效正确答案:BCD[考点]汇票
[解析]《票据法》第35条第2款规定,汇票可以设定质押;质押时应当以背书记载“质押”字样。被背书人依法实现其质权时,可以行使汇票权利。质押时应当背书“质押”字样,并非交付给债权人即生效,因此,A项错误。《票据法》第61条规定:“汇票到期被拒绝付款的,持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。汇票到期日前,有下列情形之一的,持票人也可以行使追索权:……(三)承兑人或者付款人被依法宣告破产的或者因违法被责令终止业务活动的。”B项属于该规定的情形,因此,B项正确。《票据法》第22条规定:“汇票必须记载下列事项:(一)表明‘汇票’的字样;(二)无条件支付的委托;(三)确定的金额;(四)付款人名称;(五)收款人名称;(六)出票日期;(七)出票人签章。汇票上未记载前款规定事项之一的,汇票无效。”因此,D项正确。汇票分为银行汇票和商业汇票,法律不禁止自然人作为出票人,自然人具备一定条件的也可以开具汇票,所以C项正确。
12.
德国甲公司与中国乙公司签订许可使用合同,授权乙公司在英国使用甲公司在英国获批的某项专利。后因相关纠纷诉诸中国法院。关于该案的法律适用,下列哪些选项是正确的?______A.关于本案的定性,应适用中国法B.关于专利权归属的争议,应适用德国法C.关于专利权内容的争议,应适用英国法D.关于专利权侵权的争议,双方可以协议选择法律,不能达成协议,应适用与纠纷有最密切联系的法律正确答案:AC[考点]知识产权归属的法律适用;知识产权转让的法律适用;知识产权侵权的法律适用
[解析]《涉外民事关系法律适用法》第8条规定,涉外民事关系的定性,适用法院地法律。所以,A项正确。《涉外民事关系法律适用法》第48条规定,知识产权的归属和内容,适用被请求保护地法律。即专利权的取得以及专利权的内容和效力,适用专利申请地的法律,专利申请地在英国,被请求保护地是英国,所以C项正确,B项错误。《涉外民事关系法律适用法》第50条规定,知识产权的侵权责任,适用被请求保护地法律,当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律。故D项错误。
13.
田某拒不履行法院令其迁出钟某房屋的判决,因钟某已与他人签订租房合同,房屋无法交给承租人,使钟某遭受损失,钟某无奈之下向法院申请强制执行。法院受理后,责令田某15日内迁出房屋,但田某仍拒不履行。关于法院对田某可以采取的强制执行措施,下列哪些选项是正确的?______A.罚款B.责令田某向钟某赔礼道歉C.责令田某双倍补偿钟某所受到的损失D.责令田某加倍支付以钟某所受损失为基数的同期银行利息正确答案:AC[考点]执行措施
[解析]根据《民诉解释》第505条的规定,被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行非金钱给付义务的,无论是否已给申请执行人造成损失,都应当支付迟延履行金。已经造成损失的,双倍补偿申请执行人已经受到的损失;没有造成损失的,迟延履行金可以由人民法院根据具体案件情况决定。本题中,田某拒不履行法院令其迁出钟某房屋的判决,使钟某无法履行与他人签订的租房合同,遭受损失。法院可责令田某双倍补偿钟某所受到的损失,C项正确。根据《民诉解释》第503条的规定,被执行人不履行法律文书指定的行为,且该项行为只能由被执行人完成的,人民法院可以依照《民事诉讼法》第114条第1款第6项规定处理,即对其进行罚款,A项正确。赔礼道歉一般适用于人身侵权类的案件,故B项错误。支付同期银行利息针对的案件是负有金钱给付义务的,本案不是给付金钱义务,故D项错误。
14.
王琪琪在某网站中注册了昵称为“小玉儿”的博客账户,长期以“小玉儿”名义发博文。其中,署名“小玉儿”的《法内情》短文被该网站以写作水平不高为由删除;署名“小玉儿”的《法外情》短文被该网站添加了“作者:王琪琪”字样。关于该网站的行为,下列哪些表述是正确的?______A.删除《法内情》的行为没有侵犯王琪琪的发表权B.删除《法内情》的行为没有侵犯王琪琪的信息网络传播权C.添加字样的行为侵犯了王琪琪的署名权D.添加字样的行为侵犯了王琪琪的保护作品完整权正确答案:ABC[考点]著作权人的发表权、信息网络传播权、署名权、保护作品完整权
[解析]《著作权法》第10条规定:“著作权包括下列人身权和财产权:(一)发表权,即决定作品是否公之于众的权利;(二)署名权,即表明作者身份,在作品上署名的权利;……(四)保护作品完整权,即保护作品不受歪曲、篡改的权利;……(十二)信息网络传播权,即以有线或者无线方式向公众提供,使公众可以在其选定的时间和地点获得作品的权利;……”由题意可知,网站并没有代王琪琪决定是否公之于众,也没有行使专属于王琪琪的以有线或者无线方式向公众提供作品的权利,因此AB项正确;作者的署名权由其自己决定,网站代其决定署名,侵犯了王琪琪的署名权,C项正确;题目中作品未受歪曲篡改,D项错误。
15.
下列哪些情形属于无效合同?______A.甲医院以国产假肢冒充进口假肢,高价卖给乙B.甲乙双方为了在办理房屋过户登记时避税,将实际成交价为100万元的房屋买卖合同价格写为60万元C.有妇之夫甲委托未婚女乙代孕,约定事成后甲补偿乙50万元D.甲父患癌症急需用钱,乙趁机以低价收购甲收藏的1幅名画,甲无奈与乙签订了买卖合同正确答案:BC[考点]合同效力认定
[解析]《民法典》第148条规定,一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。在A项,甲医院以国产假肢冒充进口假肢,高价卖给乙,构成欺诈,属于可撤销的合同,并非无效合同,所以,A项错误。《民法典》第146条规定,行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力,依照有关法律规定处理。在B项,甲乙双方为了在办理房屋过户登记时避税,将实际成交价为100万元的房屋买卖合同价格写为60万元,属于以虚假的意思表示实施的民事法律行为,合同无效,故B项正确。《民法典》第153条规定,违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是,该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。C项,有妇之夫甲委托未婚女乙代孕的行为,违背公序良俗,属于无效合同,故C项正确。《民法典》第151条规定,一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。D项,乙乘甲处于父患癌症急需用钱的窘迫境地,与之签订低价买卖合同,显失公平,该合同属于可撤销的合同,故D项错误。
16.
曾某在某超市以80元购买酸奶数盒,食用后全家上吐下泻,为此支付医疗费800元。事后发现,其所购的酸奶在出售时已超过保质期,曾某遂要求超市赔偿。对此,下列哪些判断是正确的?______A.销售超过保质期的食品属于违反法律禁止性规定的行为B.曾某在购买时未仔细查看商品上的生产日期,应当自负其责C.曾某有权要求该超市退还其购买酸奶所付的价款D.曾某有权要求该超市赔偿800元医疗费,并增加赔偿800元正确答案:ACD[考点]《食品安全法》;《消费者权益保护法》
[解析]根据《食品安全法》第54条的规定,食品经营者应当按照保证食品安全的要求贮存食品,定期检查库存食品,及时清理变质或者超过保质期的食品。故A项正确,B项错误。根据《消费者权益保护法》第49条的规定,经营者提供商品或者服务,造成消费者或者其他受害人人身伤害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的,还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。根据《消费者权益保护法》第55条第2款的规定,经营者明知商品或者服务存在缺陷,仍然向消费者提供,造成消费者或者其他受害人死亡或者健康严重损害的,受害人有权要求经营者依照本法第四十九条、第五十一条等法律规定赔偿损失,并有权要求所受损失2倍以下的惩罚性赔偿。根据《消费者权益保护法》第52条的规定,经营者提供商品或者服务,造成消费者财产损害的,应当依照法律规定或者当事人约定承担修理、重作、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用或者赔偿损失等民事责任。故C项正确,D项正确。
17.
甲公司借用乙公司的一套设备,在使用过程中不慎损坏一关键部件,于是甲公司提出买下该套设备,乙公司同意出售。双方还口头约定在甲公司支付价款前,乙公司保留该套设备的所有权。不料在支付价款前,甲公司生产车间失火,造成包括该套设备在内的车间所有财物被烧毁。对此,下列哪些选项是正确的?______A.乙公司已经履行了交付义务,风险责任应由甲公司负担B.在设备被烧毁时,所有权属于乙公司,风险责任应由乙公司承担C.设备虽然已经被烧毁,但甲公司仍然需要支付原定价款D.双方关于该套设备所有权保留的约定应采用书面形式正确答案:AC[考点]买卖合同的风险负担;所有权保留
[解析]《民法典》第604条规定,标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本题中,甲乙双方对标的物毁损、灭失的风险未作特别约定,而乙公司已经履行了交付义务,故风险责任应由甲公司负担,
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