2021年4月高等教育自考试全国统一命题考试民法学试题含解析

2021年4月高等教育自考试全国统一命题考试民法学试题一、单项选择题1、下列对于民事权利的表述正确的是______。A．根据民事权利的作用，可以将民事权利分为绝对权与相对权B．根据民事权利的效力范围，民事权利可分为支配权、请求权、抗辩权与形成权C．民事权利是民事法律关系主体享有的利益范围或者为某种行为的可能性D．民事权利的取得是由民事主体自主决定的2、完全不能辨认自己行为的精神病人甲将自己的手表丢向路边，被乙拾得。下列选项中正确的是______。A．甲丧失手表所有权B．乙依先占取得手表所有权C．乙应将手表返还给甲或其监护人D．乙的行为构成无因管理3、甲在某饭店醉酒闹事，饭店员工和就餐顾客纷纷躲闪，顾客乙躲闪不及被甲打伤，乙的损害应由______。A．甲单独承担责任，饭店不承担责任B．甲和饭店承担连带责任C．饭店承担责任，甲承担相应的补充责任D．甲承担责任，饭店承担相应的补充责任4、下列原则属于民法基本原则的是______。A．可持续发展原则B．代际公平原则C．物权法定原则D．公序良俗原则5、下列行为中可以代理的是______。A.购买工艺品B.违法行为C.立遗嘱D.特邀演员的演出6、下列不属于不当得利的是______。A．某甲擅自使用某乙闲置的房顶设置商品广告牌B．李某将受张某委托看管的房屋出租获得租金2万元C．王某在其子被他人收养后仍接受儿子的赡养费D．孙某误认为与谭某之间有买卖合同而将货物交付给谭某7、根据债的标的物属性的不同，债可分为______。A．特定物之债与种类物之债B．法定之债与意定之债C．简单之债与选择之债D．财物之债与劳务之债8、下列有关建设用地使用权的表述正确的是______。A．集体所有的土地上可以设立建设用地使用权B．建设用地使用权只能以出让方式取得C．建设用地使用权的主体包括自然人、法人和其他组织D．建设用地使用权不得转让9、房屋买卖合同的客体是______。A．房屋B．房款C．给付行为D．过户登记10、在遗产处理中，法定继承、遗嘱继承、遗赠、遗赠扶养协议发生冲突时，最优先适用的是______。A．法定继承B．遗嘱继承C．遗赠扶养协议D．遗赠11、下列情形中，能引起无因管理之债的是______。A．甲向乙借款，丙在明知诉讼时效届满后擅自代甲向乙还本付息B．甲在自家门口扫雪，顺便将邻居乙的小轿车上的积雪清扫干净C．甲与乙结婚后，乙生育一子丙，甲抚养丙5年后才得知丙是乙和丁所生D．甲拾得乙遗失的牛，牵回饲养，打算日后归还12、下列关于无过错责任原则的表述正确的是______。A．无过错责任原则是侵权责任的一般归责原则B．无过错责任原则适用的前提条件是加害人对损害的发生没有过错C．无过错责任原则也就是法律推定行为人有过错D．无过错责任原则不考虑行为人有无过错13、甲于2014年5月向乙借款2万元，同年7月又向丙借款4万元。现两笔借款均到期，但甲只有2万元财产，该2万元应该______。A．还给乙，因为甲向乙借款在先B．还给丙，因为甲欠丙的债务多C．按比例偿还给乙、丙D．由甲决定先还给谁14、下列属于民法所调整的财产关系的是______。A．王某领取社保机构发放的失业救济金B．孙某向老人福利院捐赠生活用品C．吴某答应张某的搭顺风车的要求D．程某自愿为李某记听课笔记15、债的客体是______。A.标的物B.金钱C.给付行为D.权利义务16、下列属于民事责任的是______。A．交纳罚金B．吊销营业执照C．赔礼道歉D．没收违法所得17、下列关于债务承担的表述正确的是______。A．债务移转分为免责的债务承担与并存的债务承担B．并存的债务承担由债务人与第三人达成合意即发生移转效力C．主债务移转，作为从债务的保证债务也一并移转D．债务移转时，原债务人的抗辩权不发生移转18、遗赠扶养协议是______。A．自然人通过立遗嘱的方式对其财产进行处分的行为B．单方法律行为C．遗赠人死亡时生效的民事行为D．双务行为19、当事人约定了债务履行期限，债务人提前履行债务的______。A．只须事前通知债权人B．须不损害债权人的利益C．须取得债权人同意D．不能提前履行20、动物园的动物致人损害的，动物园承担责任的归责原则是______。A．一般的过错责任原则B．过错推定C．无过错责任原则，但有法定免责事由D．无过错责任原则，且无法定免责事由二、多项选择题21、劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害。对此，下列表述正确的有______。A．由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任B．劳务派遣单位有过错的，承担相应补充责任C．劳务派遣单位有过错的，与用工单位承担连带责任D．劳务派遣单位无须承担侵权责任E．由劳务派遣单位承担侵权责任22、下列选项中，属于所有权继受取得方式的有______。A.善意取得B.拾得遗失物C.买卖D.继承E.生产23、下列关于无过错责任原则的表述正确的有______。A．无过错责任原则是指侵权人在没有过错时承担责任的归责原则B．适用无过错责任原则，不以侵权人主观过错为责任构成要件C．无过错责任原则适用于法律有特别规定的情形D．无过错责任原则不适用于一般侵权E．在适用无过错责任原则时，大多有法律规定对责任的限制24、通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等农村土地，依照有关规定，其土地承包经营权的流转方式包括______。A．转让B．入股C．抵押D．土地所有权转让E．互换25、下列属于民事法律行为的有______。A．甲和乙签订房屋租赁合同B．甲自书遗嘱处分自己的遗产C．甲和乙结婚D．甲将遭遇车祸的乙送往医院E．甲将乙打伤三、判断说明题26、贺某在其儿子贺小小5岁时因病去世，留有自书遗嘱，将其全部遗产指定由其父母继承。该遗嘱是贺某的真实意思表示，合法有效。27、孙某向徐某借款50万元，并约定以孙某的一套住房进行抵押。为此，徐某交付50万元借款给孙某，孙某则将住房的房产证交付给徐某，双方的借款关系和抵押关系成立并有效。28、无行为能力人、限制行为能力人致人损害，监护人能够证明尽到监护职责的，仍不能免除其民事责任。29、肖像权属于物质性人格权。30、甲按约定应该向乙交付字画一幅，因乙无正当理由拒绝受领，甲依法将该字画向公证机关提存。后该字画在地震中损坏，该损失应由乙承担。四、简答题31、简述债权人代位权的成立条件。32、简述不当得利的概念及成立条件。33、简述侵权责任的一般构成要件。五、论述题34、简述定金的效力。六、案例分析题35、阅读下列案例材料，然后回答问题。张三、李四、王五每人出资100万元共同购得两间门面房，三人对共有房屋的管理没有进行约定。张三、李四未经王五同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给赵六，租赁期限两年。租赁期间，张三、李四又不顾王五的反对，将该房屋抵押给银行获得贷款200万元。王五对张三、李四极为不满，遂将其共有份额以120万元出让给孙七，李四、赵六均主张优先购买权。之后，银行借款到期不能清偿，该银行申请法院拍卖房屋实现抵押权。请问：1．张三、李四能否不经王五同意将共有房屋抵押?为什么?2．对于王五转让的共有份额，李四、赵六、孙七谁可以取得?为什么?36、阅读下列案例材料，然后回答问题。张某和李某就一幅名画签订买卖合同，约定在买卖合同签订之时李某支付全部价款。但由于张某举办画展需要使用该幅名画，同时约定合同签订后再将此画租给张某使用一个月。然而，在买卖合同订立之后第三天，张某将该幅名画以市场价卖给了不知情的刘某，并将该画交给了刘某。1．李某是否已取得该画的所有权?为什么?2．刘某能否取得该画的所有权?为什么?

参考答案一、单项选择题1、C[解析]A项，根据民事权利的效力范围，民事权利可分为绝对权与相对权。B项，根据民事权利的作用，民事权利可分为支配权、请求权、抗辩权与形成权。C项，一般认为，民事权利是指民事主体依法享有并受法律保护的利益范围或者实施某一行为(作为或不作为)以实现某种利益的可能性。D项，民事主体可以享有何种权利，是由法律规定的。但民事主体是否享有某一项权利，则决定于其是否参与在民事法律关系中。因此，D项表述不完善。2、C[解析]由于甲是完全不能辨认自己行为的精神病人，属于无民事行为能力人，由其法定代理人代理民事活动。而将自己的手表丢向路边属于抛弃行为，需要有抛弃的意思表示，因此要求抛弃人具有相应的民事行为能力，因此甲的抛弃行为无效，甲没有丧失手表所有权，乙不能依先占取得手表所有权，乙应将手表返还给甲或其监护人。由于乙仅拾得手表，并没有为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的法律事实，因此不构成无因管理。3、D[解析]公共场所的管理人或者群众性活动的组织者应尽到安全保障义务，因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；经营者、管理者或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。本题中，甲在饭店醉酒闹事打伤乙，为直接侵权人，应承担侵权责任。饭店在甲闹事期间，饭店员工纷纷躲闪，未采取措施保障顾客的安全，未尽到安全保障义务，应承担相应的补充责任。4、D[解析]民法的基本原则是指其效力贯穿于各项民事法律制度之中的民法的根本规则，是民法立法的指导方针和解释民法规范、适用民法规范以及进行民事活动的基本准则。根据《民法典》的规定，一般认为民法的基本原则包括平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则、绿色原则。5、A[解析]A项，《民法典》第161条规定，民事主体可以通过代理人实施民事法律行为，故购买工艺品的行为可以代理。B项，《民法典》第167条规定，代理人知道或者应当知道代理事项违法仍然实施代理行为，或者被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法未作反对表示的，被代理人和代理人应当承担连带责任。C项，民事法律行为中的身份行为，因其有专属性，不得代理，如结婚、离婚、收养、立遗嘱。D项，《民法典》第161条规定，民事主体可以通过代理人实施民事法律行为，依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。特邀演员的演出依照其性质，属于应由本人亲自实施的法律行为，因此不得代理。6、B[解析]一般地说，不当得利的构成条件包括四个方面：①须一方受有利益；②须他方受有损失；③须一方受利益与他方受损失间有因果关系；④须无合法根据。ACD三项属于不当得利。B项，李某擅自出租其受张某委托看管的房屋，其收益租金2万元，因无他方受损失不属于不当得利。7、A[解析]根据债的标的物属性的不同，债可分为特定物之债与种类物之债。特定物之债是指以特定物为标的物的债。其标的物即已存在并特定化。种类物之债是指以种类物为标的物的债。以种类物为标的物的债在债发生时，其标的物未特定化，甚至尚不存在，但当事人双方必须就标的物的种类、数量、质量、规格或型号等达成协议。8、C[解析]根据最新《民法典》规定，本题答案为AC。《民法典》第361条规定：“集体所有的土地作为建设用地的，应当依照土地管理的法律规定办理。”表明集体所有的土地可以设立建设用地使用权。不论是国家机关、公益事业单位、法人、非法人组织，还是自然人，都可以成为建设用地使用权人。BD两项，设立建设用地使用权，可以采取出让或者划拨等方式。9、C[解析]债的客体又称债的标的，是指债权人的权利和债务人的义务共同指向的对象。债是以特定行为为客体的民事法律关系，债的客体是特定的行为，即给付。因此，房屋买卖合同的客体为给付行为。10、C[解析]根据《民法典》第1123条，继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。11、D[解析]无因管理作为债的一种发生根据，是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的法律事实。无因管理的成立须具备以下三个条件：①管理他人事务；②有为他人利益而管理的意思；③没有法定或约定的义务。A项，丙在明知诉讼时效届满后擅自代甲向乙还本付息，并非为甲的利益，不构成无因管理。B项，顺便清扫邻居轿车上的积雪是生活中常见的互助行为，并不产生民事法律关系，不构成无因管理。C项，甲没有为丁抚养丙的意思，不构成无因管理。D项，构成无因管理。12、D[解析]无过错责任原则是指不考虑行为人主观上有无过错，而是依照法律的特别规定确定行为人是否承担侵权责任的归责原则，是侵权责任的特殊归责原则。过错推定是过错责任原则适用的一种特殊情况，是指法律推定行为人有过错。13、C[解析]根据《民法典》第4条规定，民事主体在民事活动中的法律地位一律平等。根据这一平等主义原则的要求，民事关系的当事人依法平等地享受权利和负担义务。对于普通债权，原则上债务人按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。14、B[解析]民法调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的人身关系和财产关系。A项，社保机构向王某发放失业救济金，并非平等主体之间的民事行为。B项，向老人福利院捐赠生活用品，属于赠与行为，是民法所调整的财产关系。CD两项，属于情谊行为，不为民法所调整。15、C[解析]债的客体又称债的标的，是指债务人依当事人约定或法律规定应为或不应为的特定行为，即给付行为。16、C[解析]C项，《民法典》第179条规定，承担民事责任的方式主要有：停止侵害；排除妨碍；消除危险；返还财产；恢复原状；修理、重作、更换；继续履行；赔偿损失；支付违约金；消除影响、恢复名誉；赔礼道歉。ABD三项，属于行政责任的承担方式。17、A[解析]A项，债务移转分为免责的债务承担与并存的债务承担。B项，并存的债务承担由债务人与第三人达成合意，并告知债权人才对债权人发生转移效力。C项，债权人未经保证人书面同意，允许债务人转移全部或者部分债务，保证人对未经其同意转移的债务不再承担保证责任。D项，债务移转时，原债务人的抗辩权等从权利一同移转。18、D[解析]A项，遗赠是指自然人以遗嘱的方式将其个人财产赠与国家、集体或者法定继承人以外的人的民事行为。遗赠扶养协议是指自然人(遗赠人、受扶养人)与扶养人或者集体所有制组织(以下统称为“扶养人”)签订的关于扶养、遗赠的协议。BD两项，遗赠扶养协议具有以下特点：①遗赠扶养协议是双方行为；②遗赠扶养协议是诺成性行为；③遗赠扶养协议是双务行为；④遗赠扶养协议是有偿行为；⑤遗赠扶养协议是自然人生前对自己死亡后遗留下的遗产的一种处置方式。C项，遗赠扶养协议并不因受扶养人的死亡而终止，而且协议中有关遗赠的内容只能于受扶养人死亡后发生效力。19、B[解析]《民法典》第530条规定，债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但是提前履行不损害债权人利益的除外；债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。20、B[解析]对动物园承担责任的归责原则适用的是过错推定责任，只有在动物园不能证明尽到管理职责时，才承担责任。对此，《民法典》第1248条规定，动物园的动物造成他人损害的，动物园应当承担侵权责任；但是，能够证明尽到管理职责的，不承担侵权责任。二、多项选择题21、AB[解析]根据我国《民法典》第1191条的规定，劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，责任的承担主体为接受劳务派遣的用工单位。劳务派遣单位有过错的，则应当承担相应的补充责任。22、CD[解析]所有权的取得有原始取得与继受取得之分。继受取得是指以他人的权利及意思为依据取得物权，如因买卖、赠与、继承取得物的所有权。原始取得是指不以他人的权利及意思为依据，而是依据法律直接取得物权，如因先占、取得时效取得一物的所有权。23、BCDE[解析]无过错责任原则是指不以行为人主观上的过错，而是依照法律的特别规定确定行为人是否承担侵权责任的归责原则。无过错责任原则适用范围具有限定性，只能适用于特别规定的侵权责任，通常适用于特殊侵权责任。因此，只有在法律有特别规定时，无过错责任原则才有适用的余地。此外，无过错责任原则的适用可能会存在赔偿限额，这是基于特定行业的风险性和保护该行业发展的需要的考虑。A项，无过错责任原则不考虑行为人是否存在主观过错，即行为人有无过错，对于侵权责任的构成不产生影响，而不是指侵权人没有过错。24、BC[解析]土地承包经营权人可以自主决定依法采取出租、入股或者其他方式向他人流转土地经营权。通过招标、拍卖、公开协商等方式承包农村土地，经依法登记取得权属证书的，可以依法采取出租、入股、抵押或者其他方式流转土地经营权。25、ABC[解析]当事人的行为，依据其实施行为是否以发生民事法律后果为目的，可分为民事法律行为和事实行为。民事法律行为是民事主体实施的以发生民事法律后果为目的的合法行为。事实行为是指当事人实施行为并非以发生一定民事法律后果为目的，但因该行为实施的事实即在当事人间发生民事法律后果的行为。ABC三项，当事人均以发生民事法律后果为目的实施行为，属于民事法律行为。DE两项，当事人非以发生一定民事法律后果为目的，属于事实行为。三、判断说明题26、错误。理由：我国《民法典》第1141条规定，遗嘱应当为缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。贺某的儿子贺小小年仅5岁，缺乏劳动能力，又没有生活来源，故贺某应当在其遗嘱中为贺小小保留必要的遗产份额，现贺某将全部遗产指定由父母继承，违反法律规定。27、错误。理由：根据《民法典》的规定，建筑物的抵押，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。因此孙某仅将住房的房产证交付给徐某，而没有办理抵押登记，则双方的抵押关系没有成立。但是当徐某交付50万元借款给孙某时，双方的借款关系成立并有效。28、正确。理由：根据我国《民法典》第1188条的规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护职责的，可以减轻其侵权责任。根据这一规定，被监护人致人损害责任适用无过错责任原则，无论监护人是否尽了监护责任，都应承担侵权责任，而不能以尽到监护职责为由不承担责任。只不过是监护人尽到监护责任的，可以减轻监护人的侵权责任。29、错误。理由：物质性人格权，是指自然人对其生命、身体、健康等物质性人格利益所享有的人格权。我国《民法典》规定的物质性人格权包括生命权、身体权、健康权三种。精神性人格权，是指民事主体对其姓名、名称、肖像等精神性人格利益所享有的人格权。从我国《民法典》人格权编的规定来看，除生命权、身体权、健康权外，其他人格权，例如肖像权、姓名权、隐私权等均为精神性人格权。30、正确。理由：债权人无正当理由拒绝受领，使债务人难以履行债务的，债务人可以将标的物提存；提存成立的，视为债务人在其提存范围内已经交付标的物。根据《民法典》第573条的规定，标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。因此，甲提存后，甲与乙之间的权利义务消灭，标的物的意外风险转移给债权人乙，该损失应由乙承担。四、简答题31、债权人代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利之权利。债权人代位权的成立条件有：(1)债务人须对第三人享有权利。债务人对于第三人的权利是债权人代位权的标的，可以代为行使的债务人的权利，必须是非专属于债务人本身的权利，专属于债务人本身的权利不得为债权人代位行使。(2)债务人怠于行使其权利。即债务人应行使并且能行使而不行使其权利。应行使是指债务人对次债务人的债权已到期，且若不及时行使该债权，该权利则将有消灭或丧失的可能。能行使是指不存在行使权利的任何障碍，债务人在客观上有能力行使其权利。不行使是指债务人消极不作为，不行使权利。(3)债务人已陷于迟延。即债权人对债务人的债权已届满履行期，此时债权人的债权已经有不能实现的现实危险，已发生保全债权的必要。(4)有保全债权的必要。即债权人的债权有不能依债的内容获得清偿的危险，因而有代位行使债务人的权利以便实现债权的必要。32、不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人受损失的事实。不当得利的构成条件包括：(1)须一方受有利益。一方受有利益，是指一方当事人因一定的事实结果而使其得到一定的财产利益。有财产利益也就是财产总量的增加，包括财产的积极增加和消极增加。(2)须他方受有损失。损失是指因一定的事实结果使财产利益的总额减少，既包括积极损失，也包括消极损失。(3)须一方受利益与他方受损失间有因果关系。受利益与受损失间有因果关系，是指他方的损失是因一方受益造成的，一方受益是他方受损的原因，受益与受损二者之间有变动的关联性。(4)须无合法根据。无合法根据是指不是直接根据法律或者根据民事法律行为取得利益。这是不当得利构成的实质性条件。无合法根据既包括取得利益时没有合法根据，也包括虽取得利益时有合法根据、但其后该根据丧失的。33、侵权责任的构成要件是指侵权人承担侵权责任所应当具备的条件。侵权责任的一般构成要件有：(1)加害行为，指行为人实施的加害于他人民事权益的不法行为。加害行为从行为的自身性质上看，可分为作为的加害行为和不作为的加害行为两种形式。(2)损害后果。损害是指因人的行为或对象的危险性而导致人身权益或财产权益所遭受的不利后果。一般地说，损害可分为三类：财产损害、人身损害和精神损害。(3)因果关系，指行为人的行为与受害人的损害之间的因果关系。(4)主观过错。过错是指行为人实施加害行为时的心理状态，是行为人对自己行为的损害后果的主观态度。过错一般分为故意和过失两种基本形式。故意是指行为人预见到自己行为的后果而仍然希望或放任该结果发生的心理状态。过失是指行为人应当预见或能够预见自己行为的后果而没有预见，或者虽然预见到了其行为的后果但轻信能够避免该后果的心理状态。五、论述题34、定金是指合同当事人一方以保证债务履行为目的，于合同成立时或未履行前，预先给付对方的一定数额金钱的担保方式。定金给付后，发生以下三方面的效力：(1)证约效力定金具有证明合同成立的效力。定金一般是在合同订立时交付，这一事实足以证明当事人之间合同的成立，因此，定金是合同成立的证据。(2)充抵价金或返还的效力主合同履行后，主债消灭，作为从债的定金也消灭，给付定金一方可以请求接受定金一方返还其定金，或以定金充抵