13第九章解决建设工程纠纷法律制度

建设工程纠纷主要分为——民事纠纷、行政纠纷1.民事纠纷民事纠纷——指平等主体的当事人之间发生的纠纷，分为合同纠纷和侵权纠纷。合同纠纷——指当事人之间对合同是否成立、生效、对合同的履行情况和不履行的后果等产生的纠纷，如勘察设计合同纠纷、施工合同纠纷、委托监理合同纠纷、采购合同纠纷等；第9章解决建设工程纠纷法律制度

11.民事纠纷民事纠纷——指平等主体的当事人之间发生的纠纷，分为合同纠纷和侵权纠纷。侵权纠纷——指由于一方当事人对另一方侵权而产生的纠纷，如工程施工中由于施工单位未采取安全措施而对他人造成损害而产生的纠纷等。2第9章建设工程纠纷解决制度

2.行政纠纷行政纠纷——指行政机关与相对人之间因行政管理而产生的纠纷，如在办理施工许可证时符合办证条件而不予办理所导致的纠纷；在招投标过程中行政机关进行行政处罚而产生的纠纷等。纠纷来源——既有因行政机关滥用职权、越权管理、不作为等而产生的纠纷，也有因被管理人逃避监督管理、非法抗拒管理等而产生的纠纷。

3第9章建设工程纠纷解决制度

处理纠纷，应深入理解以下内容：（1）民事纠纷处理的方式（2）证据（3）民事诉讼（4）仲裁法（5）行政复议法与行政诉讼法4第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式工程领域常见的纠纷形式:工期、质量、造价等处理方式主要有——和解、调解、仲裁、诉讼5第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式我国《合同法》第128条规定:当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。当事人应当履行发生法律效力的判决、仲裁裁决、调解书；拒不履行的，对方可以请求人民法院执行。6第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式民事诉讼的特点一、民事诉讼的概念民事诉讼——是指人民法院在当事人和其他诉讼参与人的参加下，以审理、裁判、执行等方式解决民事纠纷的活动，以及由此产生的各种诉讼关系的总和。诉讼参与人（司法人员以外的人）——原告、被告、第三人、证人、鉴定人、勘验人等。7第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式民事诉讼的特点二、民事诉讼的基本特征

1.公权性

2.强制性

3.程序性8第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式民事诉讼的特点二、民事诉讼的基本特征1.公权性民事诉讼——是由人民法院代表国家意志行使司法审判权，通过司法手段解决平等民事主体之间的纠纷，这使得民事诉讼与具有民间性质的调解和仲裁有所不同。9第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式民事诉讼的特点二、民事诉讼的基本特征2.强制性民事诉讼的公权性——决定了具有强制性。调解、仲裁均建立在当事人自愿的基础上，如果一方当事人不愿意进行调解、仲裁，调解和仲裁将不会发生。但民事诉讼则不同，只要原告起诉符合法定的条件，无论被告是否愿意，诉讼都会发生。10第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式民事诉讼的特点二、民事诉讼的基本特征2.强制性民间的和解、调解协议的履行依靠当事人的自觉，不具有强制执行的效力；（仲裁？）但法院的裁判则具有强制执行的效力，当事人不自动履行生效裁判，法院依另一方当事人申请可依法强制执行。11第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式民事诉讼的特点二、民事诉讼的基本特征3.程序性民事诉讼是依照法定程序进行的诉讼活动，无论是法院，还是当事人和其他诉讼参与人，均须按照民事诉讼法律规定的程序实施诉讼行为。民间调解通常没有严格的程序规则，仲裁虽然也要按照预先确定的程序进行，但相对灵活，当事人的选择权也较大。12第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握民事诉讼的特点三、民事诉讼法律基本制度《民事诉讼法》第10条规定：“人民法院审理民事案件，依照法律规定实行合议、回避、公开审判和两审终审制度。”合议制度回避制度公开审判制度两审终审制度

13第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握民事诉讼的特点三、民事诉讼法律基本制度1.合议制度合议制度——是指由三人以上单数的审判人员组成合议庭，对民事案件进行审理的制度。合议庭评议案件，实行少数服从多数的原则。实行合议制度，是为了发挥集体的力量，弥补个人能力的不足，以保证案件的审判质量。14第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握民事诉讼的特点三、民事诉讼法律基本制度2.回避制度回避制度——是指为了保证案件的公正审判，而要求与案件有一定利害关系的审判人员或其他有关人员，不得参与本案的审理活动或诉讼活动的审判制度。15第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握民事诉讼的特点三、民事诉讼法律基本制度3.公开审判制度公开审判制度——是指人民法院审理民事案件，除法律规定的情况外，审判过程及结果应当向社会公开，允许群众旁听庭审和宣判过程，允许新闻媒体对庭审过程进行采访、报道，并将案件向社会披露。16第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握民事诉讼的特点三、民事诉讼法律基本制度4.两审终审制度两审终审制度——指一个民事诉讼案件经过两级法院审判后即告终结的制度。根据两审终审制度，对于一般民事诉讼案件，当事人不服一审法院的判决或裁定，可上诉至二审法院。二审法院所作的判决、裁定为生效判决、裁定，当事人不得再上诉。最高人民法院所做的一审判决、裁定，为终审判决、裁定，当事人不得上诉。

17第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握仲裁的特点

一、仲裁的概念和适用范围仲裁——指发生争议的当事人（申请人与被申请人），根据其达成的仲裁协议，自愿将该争议提交中立的第三者（仲裁机构）进行裁判的争议解决制度。《仲裁法》的调整范围仅限于民商事仲裁，即“平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权纠纷”仲裁；劳动争议仲裁和农业承包合同纠纷仲裁不受《仲裁法》的调整。18第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握仲裁的特点

一、仲裁的概念和适用范围根据《仲裁法》第3条的规定，下列纠纷不能仲裁：（1）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷（2）依法应当由行政机关处理的行政争议19第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握仲裁的特点

二、仲裁的基本特点

1.自愿性

2.专业性

3.独立性

4.保密性

5.快捷性20第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握仲裁的特点

二、仲裁的基本特点1.自愿性当事人的自愿性是仲裁最突出的特点。仲裁以当事人的意思自治为前提，即是否将纠纷提交仲裁，向哪个仲裁委员会申请仲裁，仲裁庭如何组成，仲裁员的选择，以及仲裁的审理方式等都是在当事人自愿的基础上，由当事人协商确定的。21第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握仲裁的特点

二、仲裁的基本特点2.专业性专家裁案，是民商事仲裁的重要特点之一。民商事仲裁往往涉及不同行业的专业知识。22第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握仲裁的特点

二、仲裁的基本特点3.独立性根据《仲裁法》第14条的规定：“仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间也没有隶属关系。”23第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握仲裁的特点

二、仲裁的基本特点4.保密性仲裁以不公开审理为原则。按照各仲裁规则的规定，当事人及其代理人、证人、翻译、仲裁员、仲裁庭咨询的专家和指定的鉴定人、仲裁委员会有关工作人员亦要遵守保密义务，不得对外界透露案件实体和程序的有关情况。24第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握仲裁的特点

二、仲裁的基本特点5.快捷性仲裁实行一裁终局制度，仲裁裁决一经作出即发生法律效力。25第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握仲裁的特点

三、仲裁法律基本制度

1.协议仲裁制度

2.或裁或审制度

3.一裁终局制度26第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握仲裁的特点

三、仲裁法律基本制度1.协议仲裁制度仲裁协议是当事人仲裁自愿的体现，当事人申请仲裁、仲裁委员会受理仲裁、仲裁庭对仲裁案件的审理和裁决，都必须以当事人依法订立的仲裁协议为前提。《仲裁法》第4条规定：“没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。”27第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握仲裁的特点

三、仲裁法律基本制度2.或裁或审制度仲裁和诉讼是两种不同的争议解决方式，当事人只能选择其中一种加以采用。《仲裁法》第5条明确规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。”28第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握仲裁的特点

三、仲裁法律基本制度3.一裁终局制度《仲裁法》第9条规定第1款规定：“仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。”当事人应当履行仲裁裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请强制执行。29第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式掌握仲裁的特点

【案例】某建筑公司与某开发公司签订的施工承包合同中约定了解决纠纷的方法，双方同意采取仲裁的方式来解决纠纷。2006年7月4日，开发公司以建筑公司不具备资质为由，到法院起诉请求确认该合同无效。你认为法院是否会受理吗？30第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

一、申请和受理二、仲裁庭的组成三、开庭和裁决31第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

一、申请和受理

1.申请仲裁的条件

2.申请仲裁的方式

3.审查与受理32第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

一、申请和受理申请仲裁的条件根据《仲裁法》第21条的规定，当事人申请仲裁，应当符合下列条件：有仲裁协议；有具体的仲裁请求和事实、理由；属于仲裁委员会的受理范围。33第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

一、申请和受理申请仲裁的方式根据《仲裁法》第22条、第23条的规定，当事人申请仲裁，应当向仲裁委员会递交仲裁协议、仲裁申请书及副本。其中，仲裁申请书应当载明下列事项：当事人的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；仲裁请求和所根据的事实、理由；证据和证据来源、证人姓名和住所。34第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

一、申请和受理审查与受理根据《仲裁法》的有关规定，仲裁委员会收到仲裁申请书之日起5日内，认为符合受理条件的应当受理，并通知当事人；认为不符合受理条件的，应当书面通知当事人不予受理，并说明理由。当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。35第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

二、仲裁庭的组成仲裁庭的组成形式和程序仲裁员的回避36第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

二、仲裁庭的组成（一）仲裁庭的组成形式和程序根据《仲裁法》第30条的规定，仲裁庭可以由三名仲裁员或者一名仲裁员组成。由三名仲裁员组成的，设首席仲裁员。根据该规定，仲裁庭的组成形式包括合议仲裁庭和独任仲裁庭两种。37第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

二、仲裁庭的组成（一）仲裁庭的组成形式和程序1.合议仲裁庭组成程序根据《仲裁法》第31条的规定：当事人约定由三名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员；第三名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第三名仲裁员是首席仲裁员。38第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

二、仲裁庭的组成（一）仲裁庭的组成形式和程序2.独任仲裁庭组成程序根据《仲裁法》第31条的规定，当事人约定一名仲裁员成立仲裁庭的，应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。《仲裁法》第32条还规定，当事人没有在仲裁规定的期限内约定仲裁庭的组成方式或者选定仲裁员的，由仲裁委员会主任指定。39第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

二、仲裁庭的组成（二）仲裁员的回避

《仲裁法》第34条规定，仲裁员有下列情形之一的，必须回避，当事人也有权提出回避申请：是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属；与本案有利害关系；与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的；私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。40第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

三、开庭和裁决（一）仲裁开庭和审理（二）仲裁中的和解、调解

1.仲裁中的和解

2.仲裁中的调解（三）仲裁裁决41第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

三、开庭和裁决（一）仲裁开庭和审理仲裁应当开庭进行，当事人可以协议不开庭。当事人应当对自己的主张提供证据。仲裁庭认为有必要收集的证据，可以自行收集。证据应当在开庭时出示，当事人可以质证。当事人在仲裁过程中有权进行辩论。仲裁庭应当将开庭情况记人笔录。开庭审理不公开进行，当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外。

42第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

三、开庭和裁决（二）仲裁中的和解、调解1.仲裁中的和解根据《仲裁法》的规定，当事人申请仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔的，可以根据仲裁协议申请仲裁。43第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

三、开庭和裁决（二）仲裁中的和解、调解2.仲裁中的调解根据《仲裁法》的有关规定，仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解。当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解。调解不成的，应当及时作出裁决。调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力。调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力。在调解书签收前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。44第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁中的和解、调解45第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

三、开庭和裁决（三）仲裁裁决根据《仲裁法》的有关规定，仲裁裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。裁决书自作出之日起发生法律效力，具体体现在：当事人不得就已经裁决的事项再申请仲裁，也不得就此提起诉讼；仲裁裁决具有强制执行力。46第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

掌握仲裁程序

【案例】某建筑公司与某建设单位就工程质量纠纷进行了仲裁。建筑公司选择的仲裁员并没有按照建筑公司的意愿做出裁决，而是作出了不利于建筑公司的裁决。对此，建筑公司提出异议，认为既然该仲裁员是自己选定的，就应该为自己的利益服务。你认为建筑公司的观点正确吗？47第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

仲裁裁决的撤销≈再审

一、申请撤销仲裁裁决的理由和条件根据《仲裁法》第58条、第59条的规定，当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：没有仲裁协议的；裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；48第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

仲裁裁决的撤销≈再审

一、申请撤销仲裁裁决的理由和条件裁决所依据的证据是伪造的；对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。当事人申请撤销裁决的，应当自收到裁决书之日起6个月内提出。49第9章建设工程纠纷解决制度

仲裁法

仲裁裁决的撤销≈再审

二、仲裁裁决被撤销的法律后果仲裁裁决被人民法院依法撤销后，当事人之间的纠纷并未解决。在这种情况下，根据《仲裁法》第9条的规定，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。50第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式熟悉和解与调解

一、和解发生争议后，当事人即可以自行和解；当事人申请仲裁后，可以自行和解。和解也可以发生在诉讼的任何阶段。和解达成的协议不具有强制约束力，当事人可以不按照和解协议执行。如果一方当事人不按照和解协议执行，另一方当事人不可以请求人民法院强制执行，但是，可以要求对方就不执行该和解协议承担违约责任。51第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式熟悉和解与调解

二、调解调解的形式包括：

1.民间调解

2.行政调解

3.法院调解

4.仲裁调解52第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式熟悉和解与调解

二、调解1.民间调解即在当事人以外的第三人或组织的主持下，通过相互谅解，使纠纷得到解决的方式。民间调解达成的协议不具有强制约束力。53第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式熟悉和解与调解

二、调解2.行政调解是指在有关行政机关的主持下，依据相关法律、行政法规、规章及政策，处理纠纷的方式。行政调解达成的协议也不具有强制约束力。54第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式熟悉和解与调解

二、调解3.法院调解法院调解——指在人民法院的主持下，在双方当事人自愿的基础上，以制作调解书的形式，从而解决纠纷的方式。调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。55第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式熟悉和解与调解

二、调解4.仲裁调解仲裁庭在作出裁决前进行调解的解决纠纷的方式。当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解。仲裁的调解达成协议，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力，调解书经当事人签收后即发生法律效力。56第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式熟悉和解与调解

二、调解对于具有强制约束力的法院调解和仲裁调解，如果一方当事人不按照调解协议执行，另一方当事人可以申请法院强制执行。对于不具有强制约束力的民间调解和行政调解，如果一方当事人不按照调解协议执行，另一方当事人不可以申请法院强制执行，但可以要求对方就不执行该调解协议承担违约责任。57第9章建设工程纠纷解决制度

民事纠纷处理的方式熟悉和解与调解

【案例】2006年8月2日，某建筑公司与某采砂场签订了一个购买砂子的合同，合同中约定砂子的细度模数为2.4。但是在交货的时候，经试验确认所运来的砂子的细度模数是2.2。于是建筑公司要求采砂场承担违约责任。2006年8月3日，经过协商，达成了一致意见，建筑公司同意接收这批砂子，但是只需要支付98%的价款就可以了。2006年8月20日，建筑公司反悔，要求按照原合同履行并要求采砂场承担违约责任。你认为建筑公司的要求是否应予支持？58第9章建设工程纠纷解决制度

证据证据——是指在诉讼中能够证明案件真实情况的各种资料。当事人要证明自己提出的主张，需要向法院提供相应的证据资料。根据《民事诉讼法》第63条的规定，根据表现形式的不同，民事证据有以下7种，分别是：书证、物证、视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定结论、勘验笔录。

举证责任：一般原则“谁主张，谁举证”59第9章建设工程纠纷解决制度

证据保全

证据保全——是指在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，法院根据申请人的申请或依职权，对证据加以固定和保护的制度。60第9章建设工程纠纷解决制度

证据保全

根据《民事诉讼法》第74条的规定：“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。”

《仲裁法》第46条也规定：“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，当事人可以申请证据保全。当事人申请证据保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的基层人民法院。”

61第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

民事诉讼法——指国家制定的规范法院与民事诉讼参加人诉讼活动、调整法院与民事诉讼参加人法律关系的法律规范的总称。《民事诉讼法》的立法目的——保护当事人行使诉讼权利，保证人民法院查明事实，分清是非，正确适用法律，及时审理民事案件，确认民事权利义务关系，制裁民事违法行为，保护当事人的合法权益，教育公民自觉遵守法律，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业顺利进行。

62第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖一、诉讼管辖民事诉讼中的管辖——是指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。（一）级别管辖（三）移送管辖和指定管辖（二）地域管辖（四）管辖权异议

1.一般地域管辖

2.特殊地域管辖

3.专属管辖63第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖

一、诉讼管辖（一）级别管辖级别管辖——是指按照一定的标准，划分上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。我国《民事诉讼法》主要根据案件的性质、复杂程度和案件影响来确定级别管辖。64第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖

一、诉讼管辖（二）地域管辖地域管辖——是指按照各法院的辖区和民事案件的隶属关系，划分同级法院受理第一审民事案件的分工和权限。地域管辖实际上是以法院与当事人、诉讼标的以及法律事实之间的隶属关系和关联关系来确定的，主要包括如下几种情况：1.一般地域管辖；2.特殊地域管辖；3.专属管辖65第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖

一、诉讼管辖（二）地域管辖1.一般地域管辖一般地域管辖——是以当事人与法院的隶属关系来确定诉讼管辖，通常实行“原告就被告”原则，即以被告住所地作为确定管辖的标准。66第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖一、诉讼管辖（二）地域管辖1.一般地域管辖根据《民事诉讼法》第22条规定：对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。公民的住所地——是指该公民的户籍所在地。经常居住地——是指公民离开住所至起诉时已连续居住满1年的地方，但公民住院就医的地方除外。67第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖一、诉讼管辖（二）地域管辖1.一般地域管辖根据《民事诉讼法》第22条规定：对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。在这里，被告住所地——是指法人或者其他组织的主要办事机构所在地或者主要营业地。68第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖一、诉讼管辖（二）地域管辖2.特殊地域管辖特殊地域管辖——是指以被告住所地，诉讼标的所在地、法律事实所在地为标准确定的管辖。与工程建设领域关系最为密切的是因合同纠纷提起的诉讼。69第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖一、诉讼管辖（二）地域管辖2.特殊地域管辖《民事诉讼法》第24条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”在这里，合同履行地——是指合同约定的履行义务的地点，主要是指合同标的的交付地点。合同履行地应当在合同中明确约定，没有约定或约定不明的，当事人既不能协商确定，又不能按照合同有关条款和交易习惯确定的，按照《合同法》第62条的有关规定确定。70第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖一、诉讼管辖（二）地域管辖2.特殊地域管辖对于建设工程施工合同纠纷，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第24条规定：“建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。”71第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖一、诉讼管辖（二）地域管辖2.特殊地域管辖协议管辖——是指合同当事人在纠纷发生前后，在法律允许的范围内，以书面形式约定案件的管辖法院。协议管辖仅适用于合同纠纷。《民事诉讼法》第25条规定：“合同的当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”72第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖一、诉讼管辖（二）地域管辖3.专属管辖专属管辖——是指法律规定某些特殊类型的案件和专门由特定的法院管辖。专属管辖是排他性管辖，排除了诉讼当事人协议选择管辖法院的权利。73第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖

一、诉讼管辖（二）地域管辖3.专属管辖我国《民事诉讼法》第34条规定了三种适用专属管辖的案件：因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷等。74第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖

一、诉讼管辖（二）地域管辖3.专属管辖我国《民事诉讼法》第34条规定了三种适用专属管辖的案件：建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖，而应当按照《民事诉讼法》第24条的规定，适用合同纠纷的地域管辖原则，即由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。75第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖一、诉讼管辖（二）地域管辖3.专属管辖我国《民事诉讼法》第34条规定了三种适用专属管辖的案件：发包人和承包人也可根据规定，在发包人住所地、承包人住所地、合同签订地、施工行为地（工程所在地）的范围内，通过协议确定管辖法院。76第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法掌握诉讼管辖一、诉讼管辖（三）移送管辖和指定管辖1.移送管辖人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。77第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法掌握诉讼管辖一、诉讼管辖（三）移送管辖和指定管辖2.指定管辖有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。78第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖一、诉讼管辖（四）管辖权异议管辖权异议——是指当事人向受诉法院提出的该法院对案件无管辖权的主张。《民事诉讼法》第38条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移交有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。”79第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握诉讼管辖【案例】某建筑公司是某省一家建筑公司，其承揽的ХХ家园位于该省ХХ市。建设单位是外省一家开发公司。

2006年8月10日，ХХ家园施工项目竣工。但是建设单位却没有按照合同约定支付工程款。建筑公司拟对建设单位提起诉讼，于是对于应该到哪家法院起诉的问题咨询了律师，律师告诉建筑公司的负责人：由于所修建的ХХ家园属于不动产，根据《民事诉讼法》第34条，属于专属管辖，只能由不动产所在地法院管辖。你认为这位律师的观点正确吗？80第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握财产保全及先予执行的规定

在民事诉讼中，从人民法院受理当事人的起诉开始，到作出生效的法律文书并实现文书所确定的权利，往往需要较长的时间。为了防止过长的诉讼时间带来的对当事人权利无法周密保护问题，民事诉讼法规定了财产保全和先予执行制度。

81第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握财产保全及先予执行的规定

一、财产保全（一）财产保全的概念财产保全——指当可能因发生有关财产被一方当事人转移、隐匿、毁损等情形，导致法院将来的判决不能执行或难以执行，进而另一方当事人（或利害关系人）的合法利益受到损害的，根据当事人或者利害关系人的申请或人民法院的裁定，由人民法院对有关财产采取保全措施的诉讼法律制度。82第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握财产保全及先予执行的规定

一、财产保全（二）财产保全的种类

1.诉讼财产保全

2.诉前财产保全83第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握财产保全及先予执行的规定

一、财产保全（二）财产保全的种类1.诉讼财产保全诉讼财产保全——指在诉讼过程中，为了保证人民法院的判决能够执行，人民法院根据当事人的申请，或在必要时依职权裁定对有关财产采取保全措施的制度。84第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握财产保全及先予执行的规定

一、财产保全（二）财产保全的种类1.诉讼财产保全人民法院采取诉讼财产保全措施的，可以责令申请人提供担保。申请人不提供担保的，驳回申请。人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在48小时内作出裁定。裁定采取诉讼财产保全措施的，应当立即开始执行。85第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握财产保全及先予执行的规定

一、财产保全（二）财产保全的种类2.诉前财产保全诉前财产保全——指在诉讼发生前，利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的情况下，人民法院根据利害关系人的申请，对有关的财产采取保全措施的制度。86第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握财产保全及先予执行的规定

一、财产保全（二）财产保全的种类2.诉前财产保全根据《民事诉讼法》第93条的规定：利害关系人请求人民法院采取诉前财产保全措施，应当提供担保，不提供担保的，驳回申请。人民法院接受申请后，必须在48小时内作出裁定。裁定采取诉前财产保全措施的，应当立即开始执行。87第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握财产保全及先予执行的规定

一、财产保全（二）财产保全的种类2.诉前财产保全根据《民事诉讼法》第93条的规定：

申请人应当在人民法院采取诉前财产保全措施后15日内起诉。未在该期限内起诉的，人民法院应当解除诉前财产保全。88第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握财产保全及先予执行的规定

一、财产保全（三）财产保全的实施财产保全的措施——查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法被申请人提供担保的，人民法院应当解除财产保全申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。89第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握财产保全及先予执行的规定

二、先予执行先予执行——指人民法院在作出终审判决以前，为解决权利人生活或生产经营的急需，根据当事人申请，依法裁定义务人预先履行义务的诉讼法律制度90第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握财产保全及先予执行的规定

二、先予执行1.先予执行的适用范围追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；追索劳动报酬的；因情况紧急需要先予执行的。91第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握财产保全及先予执行的规定

二、先予执行2.先予执行的适用条件当事人之间权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的；被申请人有履行能力的。人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。申请人败诉的，应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。92第9章建设工程纠纷解决制度

民事诉讼法

掌握财产保全及先予执行的规定

【案例】张某已经为某路桥公司工作三年了，但是却没有拿到任何劳动报酬。2006年8月30日，张某将某路桥公司告上了法庭，要求路桥公司支付自己的劳动报酬。经过核实，确认张某提供的情况基本属实。为了解决张某生活上的困难，2006年9月5日，在没有作出终审判决前，法院裁定路桥公司提前支付张某部分劳动报酬5000元。你认为法院的裁定正确吗？93第9章建设工程纠纷解决制度

行政复议法与行政诉讼法行政复议——是指行政机关根据上级行政机关对下级行政机关的监督权，在当事人的申请和参加下，按照行政复议程序对具体行政行为进行合法性和适当性审查，并作出裁决解决行政侵权争议的活动。行政诉讼——是指人民法院应当事人的请求，通过审查行政行为合法性的方式，解决特定范围内行政争议的活动。基本诉讼制度——行政诉讼、民事诉讼、刑事诉讼94第9章建设工程纠纷解决制度

行政复议法与行政诉讼法

行政复议与行政诉讼的基本关系：除法律、法规规定必须先申请行政复议的以外，行政纠纷当事人可以自由选择申请行政复