法律职业资格-客观卷二-第二审程序

法律职业资格-客观卷二-第二审程序1.【单项选择题】下列关于第二审程序的说法中错误的是：()A.如果当事人在上诉期限内均不提出上诉，法院不得依职权主动启动第二审程序B.由于第二审程序特殊救济、监督（江南博哥）功能，应当组成合议庭审理，合议庭不能有陪审员参加C.第二审程序对于原判决事实清楚的，只是法律适用错误的可以不开庭审理D.第二审程序中的法院一般只能是原审法院的上一级法院，不得越级审理正确答案：B参考解析：考查第二审程序的特点。第二审程序不是民事诉讼程序的必经程序，第二审程序仍然遵循“不告不理”的程序启动机制，即只能在当事人行使上诉权依法提起上诉时，法院才能启动二审程序对上诉案件予以审理。故A项正确。根据《民事诉讼法》第176条，第二审人民法院对上诉案件，应当开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，人民法院认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。故B项错误。注意，本项为《民事诉讼法》2021年新修之处，二审法院对于对第一审适用简易程序审结或者不服裁定提起上诉的第二审民事案件，事实清楚、权利义务关系明确的，经双方当事人同意，可以由审判员一人独任审理。根据《民诉解释》第331条第3项，第二审人民法院对下列上诉案件，依照民事诉讼法第169条规定可以不开庭审理：……(3)原判决、裁定认定事实清楚，但适用法律错误的，故C项正确。根据《民事诉讼法》第171条的规定，当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉，故D项正确。2.【单项选择题】根据《民事诉讼法》的规定，下列关于第二审程序的说法中哪项是错误的：()A.当事人提起上诉，通常采用书面方式，也可以口头上诉B.人民法院依照第二审程序审理案件，认为第一审人民法院受理案件违反专属管辖规定的，应当裁定撤销原裁判并移送有管辖权的人民法院C.原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后予以维持D.第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件，一律使用裁定处理正确答案：A参考解析：考查第二审程序。A项错误，根据《民事诉讼法》第172条的规定，上诉应当递交上诉状。因此，不能采取口头形式上诉。B项说法正确，根据《民诉解释》第329条的规定，人民法院依照第二审程序审理案件，认为第一审人民法院受理案件违反专属管辖规定的，应当裁定撤销原裁判并移送有管辖权的人民法院。C项说法正确，根据《民诉解释》第332条的规定，原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照《民事诉讼法》第177条第1款第1项规定予以维持。D项说法正确，根据《民事诉讼法》第178条的规定，第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。3.【单项选择题】甲诉乙侵权纠纷一案，一审法院判决乙承担一半的责任。甲不服提起上诉，但在15日上诉期未满时甲又提出撤回上诉申请。则关于本案的处理，下列说法中正确的是：()A.法院应当准许甲的撤回上诉B.甲提出撤回上诉的申请意味着一审判决自然发生效力C.如果本案已经进入二审审理程序，甲不得再申请撤回上诉D.法院准许甲撤回上诉的申请后，甲不得再就本案提起上诉正确答案：D参考解析：考查上诉的撤回。A项错误，根据《民事诉讼法》第180条的规定，第二审人民法院判决宣告前，上诉人申请撤回上诉的，是否准许，由第二审人民法院裁定。B项错误，如果在本案上诉期届满前，乙也没有提出上诉，则一审判决才发生效力.C项错误，根据《民事诉讼法》第180条的规定，在二审判决宣告前，上诉人都有权申请撤回上诉。D项正确，法院裁定准予撤回上诉后，上诉人即放弃了上诉的权利，即使撤回上诉时，法定上诉期还未届满，也不得再行上诉。4.【单项选择题】下列情形中，法院的处理方式正确的是：()A.二审法院查明一审法院不予受理的裁定有误，撤销原裁定并指令一审法院审理B.丙与丁在二审程序中达成和解，法院根据当事人的请求，对和解协议的内容进行审查并制作判决书送达双方当事人C.上诉人戊申请撤回上诉，但二审法院认为一审判决确有错误，未准许戊的申请D.甲与己的离婚诉讼中，己在二审程序中死亡，法院裁定中止诉讼正确答案：C参考解析：根据《民诉解释》第330条的规定，第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理，因此A选项错误。根据《民诉解释》第337条的规定，当事人在第二审程序中达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的请求。对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人，因此B选项错误。根据《民诉解释》第335条的规定，在第二审程序中，当事人申请撤回上诉，人民法院经审查认为一审判决确有错误，或者当事人之间恶意串通损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，不应准许，因此C选项正确。根据《民诉解释》第320条的规定，上诉案件的当事人死亡或者终止的，人民法院依法通知其权利义务承继者参加诉讼，需要终结诉讼的，适用《民事诉讼法》第154条规定。根据《民事诉讼法》第154条第三项的规定，离婚案件一方当事人死亡的，终结诉讼，因此D选项错误。5.【单项选择题】根据《民事诉讼法》相关司法解释的规定，下列情形不属于严重违反法定程序的是：()A.一审合议庭由三名人民陪审员组成B.书记员与原告是亲属关系但是未回避的C.判决书中被告的名字存在文字错误D.被告并没有收到法院传票的情况下法院作出缺席判决正确答案：C参考解析：考查严重违反法定程序的情形。根据《民诉解释》第323条的规定，下列情形，可以认定为《民事诉讼法》第177条第1款第4项规定的严重违反法定程序：(1)审判组织的组成不合法的；(2)应当回避的审判人员未回避的；(3)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼的；(4)违法剥夺当事人辩论权利的。因此答案为C。6.【单项选择题】唐某和麦克是生意伙伴，两人常年经营澳洲海鲜贸易，因为债务纠纷，作为美国人的麦克将中国人唐某诉至M市中院，该院审理后作出判决。关于该案上诉期限说法正确的是：()A.依据民事诉讼权利平等原则，唐某和麦克上诉期限均为15日B.由于为涉外诉讼，诉讼当事人一方为外国人，所以另一方当事人唐某的上诉期也为30日C.唐某现在在澳洲居住，美国人麦克居住在M市，虽然属于涉外诉讼，但唐某和麦克的上诉期均为15日D.如唐某不能在法定上诉期间内提起上诉，可以向M市法院申请延期正确答案：D参考解析：考查涉外民事诉讼案件的上诉规定。根据《民事诉讼法》第171条，当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。根据《民事诉讼法》第286条，在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起30日内提起上诉。被上诉人在收到上诉状副本后，应当在30日内提出答辩状。当事人不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状，申请延期的，是否准许，由人民法院决定。故A、B、C项错误，D项正确。14.【多项选择题】张某与李某于2010年1月结婚，但后因婚姻不和欲离婚。由于未能达成离婚协议，张某于2016年6月向人民法院起诉，那么，下列说法正确的是：()A.如果法院判决不准离婚，李某却于2016年9月向人民法院起诉，而这3个月期间没有新情况与理由的出现，法院应当予以受理B.如果法院对张某与李某的离婚案件进行调解和好并最终达成调解协议，那么法院可以不制作调解书C.一审法院判决张某与李某不准离婚，原告张某不服进行上诉，第二审人民法院认为应当判决离婚的，并对子女抚养、财产问题进行调解，但双方未能达成调解，此时二审法院应当告知当事人另行起诉D.当事人对已生效的解除婚姻关系的判决，不得申请再审正确答案：A,B,D参考解析：考查离婚案件的特殊规定。根据《民事诉讼法》第127条第7项的规定，禁诉期间的限制对象为原告，因此A项正确。根据《民事诉讼法》第101条的规定，下列案件调解达成协议，人民法院可以不制作调解书：（一）调解和好的离婚案件；（二）调解维持收养关系的案件；（三）能够即时履行的案件；（四）其他不需要制作调解书的案件。B项正确。根据《民诉解释》第327条第1款的规定，一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解；调解不成的，发回重审，C项错误。根据《民事诉讼法》第213条的规定，当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书，不得申请再审。D项正确。15.【多项选择题】关于不予受理、驳回起诉及驳回诉讼请求，下列说法中错误的有：()A.不予受理、驳回起诉及驳回诉讼请求的上诉期都是10日B.不予受理、驳回起诉及驳回诉讼请求的法律文书生效后，当事人都可以另行起诉C.当事人对不予受理、驳回起诉及驳回诉讼请求的法律文书都可以申请再审D.不予受理和驳回起诉发生在审查起诉阶段，而驳回诉讼请求发生在受理案后正确答案：A,B,D参考解析：考查不予受理、驳回起诉及驳回诉讼请求。不予受理、驳回起诉适用的文书为裁定，驳回诉讼请求适用的文书为判决，裁定的上诉期为10天，而判决的上诉期为15天，故A项错误。不予受理、驳回起诉的裁定生效后，当事人还可以另行起诉，但驳回诉讼请求的判决生效后，当事人不得另行起诉，故B项错误。根据《民诉解释》第379条（当事人认为发生法律效力的不予受理、驳回起诉的裁定错误的，可以申请再审）、《民事诉讼法》第210条（当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审）的规定，C项正确。不予受理发生在审查起诉阶段，驳回起诉及驳回诉讼请求发生在受理案件后，故D项错误。16.【多项选择题】某中级人民法院对第二审案件的如下处理中，错误的有：()A.对在二审程序中经调解维持收养关系的，未制作调解书，仅记入笔录并经双方当事人、审判人员、书记员签字或盖章B.不服裁定上诉，事实清楚、权利义务关系明确，经双方当事人申请，可以由某审判员独任审理上诉案件C.对适用法律错误的一审判决，裁定撤销并发回重审D.对认定基本事实不清的一审判决，查清事实后改判正确答案：A,C参考解析：考查二审中的调解和审理方式。根据《民事诉讼法》第179条的规定，第二审人民法院审理上诉案件，可以进行调解。调解达成协议，应当制作调解书，由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章，因此A项错误。根据《民事诉讼法》第41条第2款的规定，：“中级人民法院对第一审适用简易程序审结或者不服裁定提起上诉的第二审民事案件，事实清楚、权利义务关系明确的，经双方当事人同意，可以由审判员一人独任审理”，因此B项正确。根据《民事诉讼法》第177条第1款第2、3项的规定，原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；因此C项错误、D项正确。17.【多项选择题】对民事诉讼二审中发生的一些特殊情况的处理，以下哪些说法是错误的：()A.对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉B.必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人，在第一审程序中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解；调解不成的，发回重审C.人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉D.人民法院依照第二审程序审理案件，认为第一审人民法院受理案件违反级别管辖规定的，应当裁定撤销原裁判并移送有管辖权的人民法院正确答案：A,D参考解析：考查二审中一些特殊情况的处理。A项错误，根据《民诉解释》第324条的规定，对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解；调解不成的，发回重审。B项正确，根据《民诉解释》第325条的规定，必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人，在第一审程序中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解；调解不成的，发回重审。C项正确，根据《民诉解释》第328条的规定，人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。D项错误，根据《民诉解释》第329条的规定，人民法院依照第二审程序审理案件，认为第一审人民法院受理案件违反专属管辖规定的，（是违反专属管辖不是级别管辖）应当裁定撤销原裁判并移送有管辖权的人民法院。材料题根据材料，回答33-36问题。2016年2月15日，国际银行和厚泰公司、晓升公司三方签订了一份借款合同，约定国际银行给厚泰公司贷款80万港元，晓升公司为该贷款提供连带责任担保。三方在借款合同上签字盖章后，国际银行依约给厚泰公司发放80万港元的贷款。贷款到期后，厚泰公司未依约还款付息，晓升公司也未履行担保义务，国际银行向法院起诉。法院认为，厚泰公司应当承担违约的民事责任，晓升公司的担保已过保证期限，因此免除担保责任。晓升公司未提起上诉。33.【不定项选择题】如果厚泰公司对一审判决中向国际银行承担违约责任的部分不服提起上诉，二审中应如何列明当事人：()A.以国际银行为被上诉人，晓升公司按原审诉讼地位列明B.以晓升公司为被上诉人，国际银行按原审诉讼地位列明C.国际银行、晓升公司均按原审诉讼地位列明D.国际银行、晓升公司均为被上诉人正确答案：A参考解析：考查上诉审中被上诉人地位的确定。根据《民诉解释》第317条规定：“必要共同诉讼人的一人或者部分人提起上诉的，按下列情形分别处理：（一）上诉仅对与对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明；（二）上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明；（三）上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提起上诉的其他当事人均为被上诉人。”故A项正确。34.【不定项选择题】如果国际银行对一审判决不服提起上诉，并以厚泰公司为被上诉人提起上诉。在二审程序中，厚泰公司分立为大伟公司、志杰公司和光明公司三个公司。则二审法院的下列做法中正确的是：()A.将大伟公司、志杰公司和光明公司列为共同诉讼人B.将案件发回原审人民法院重审C.裁定诉讼中止D.依法驳回诉讼请求正确答案：A参考解析：考查上诉审中当事人分立的处理。依据《民诉解释》第334条的规定，在第二审程序中，作为当事人的法人或者其他组织