企业经营法律风险提示与防范手册

企业经营法律风险提示与防范手册

为了匡助企业获得更加安全稳定的发展，预防和降低企业经营与管

理中的法律风险，通过对近几年涉企案件中所反映出的企业经营与管理

过程中存在的各类问题，结合近期我院在法官服务企业活动中所了解的

情况，就企业在经营管理过程中应当注意的事项提出以下建议和提示，

供企业参考。

一、企业管理方面的注意事项

1.保证注册资本的真实与充足

法条链接：

《公司法》第二十八条：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自

所认缴的出资额。

《公司法》第三十六条：公司成立后，股东不得抽逃出资。

最高院《公司法解释》（三）第十三条第二款:公司债权人请求未履行或

者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的

部份承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。

最高院《公司法解释》（三）第十四条第二款：公司债权人请求抽逃

出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部份承担补

充赔偿责任的，人民法院应予支持。

解析：企业注册资本的真实与充足不仅有利于保护您的客户利益，

更与企业及股东的切身利益密切相关。企业注册资本虚假、或者在经营

过程中被抽逃，将使企业股东丧失有限责任制度的保护而可能被卷入债

权人提起的诉讼中。

2.关注您的合作火伴是否履行了投资义务

法条链接：最高院《公司法解释》（三）第十三条第三款：股东在公司

设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉

讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予

支持；

公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。

解析：您在与他人共同对外投资设立企业时，请您务必关注您的合

作火伴是否履行了投资义务，这不仅关系到您所投资的企业的利益，更

关系到您的切身利益。如果您的合作火伴没有履行投资义务，在企业对

外负债的情况下，您可能要就您的合作火伴的过错向债权人承担责任，

尽管您在对外承担责任后可以向您的合作火伴追讨，但这无疑将增加您

的风险。

3.请务必亲自签署重要法律文件

法条链接：《公司法》第二十五条第二款：股东应当在公司章程上签名、

盖章。

解析：设立公司时的登记手续较为繁杂，请您务必亲自签署公司章

程等法律文件，否则一旦发生纷争，他人代签名行为会给你造成极大麻

烦，甚至可能对公司股权归属造成不测因素。

4.尽量避免隐名投资

2

法条链接：《公司法》第三十三条第二款：记载于股东名册的股东，可

以依股东名册主张行使股东权利。

解析：隐名投资虽然不被法律彻底禁止，但蕴藏较大法律风险，法

律对隐名投资人的股东资格认定标准要求非常严格，建议您不选择以隐

名方式与他人共同设立公司。

5.收购股权后请尽快办理变更登记

法条链接：《公司法》第三十三条第三款：公司应当将股东的姓名或者

名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更

登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。

解析：如果您向他人收购公司股权，收购合同生效后请务必尽快办

理企业工商登记变更手续，否则您将面临无法真正获得股权的风险。

6•谨慎制定公司章程

法条链接：《公司法》第十一条：设立公司必须依法制定公司章程。公

司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

解析：公司章程是公司最重要的法律文件之一，对公司、股东、董

事、监事、高级管理人员具有约束力，一旦发生争议，将成为法院判断

各方权利义务关系的主要依据。建议您在参预制定公司章程时务必子细

衡量，谨慎签署。

7.请依法保障中小股东的权利

法条链接:

3

《公司法》第三十四条：股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记

录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅

公司会计账簿。

《公司法》第三十五条：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增

资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。

解析：经济环境变化形势下，更加需要全体股东同舟共济，齐心协

力。中小股东与控股股东同样是企业的投资者，请您善待中小股东，尊

重他们的参预权、表决权，保障他们的知情权，保护他们的利涧分配权

等各种股东权。

8,请遵循章程召集股东会、董事会

法条链接：《公司法》第四十二条：召开股东会会议，应当于会议召开

十五日前通知全体股东"旦是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的

除

外。

公司的投资者之间产生分歧十分正常，建议您遵循公司章程规定的

程序解决争议。召开股东会前，请您务必按照公司章程规定的期限、方

式与内容通知股东，如果您没有妥当地履行通知义务，所形成的股东会、

董事会决议可能将被法院撤销。

9.请按期履行清算义务

法条链接:

4

《公司法》第一百八十四条：公司因本法第一百八十一条第（一）项、

第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由浮现

之日起十五日内成立清票且，开始清算。

最高院《公司法解释》（二）第十八条第一款、第二款：有限责任公司的

股东、股分有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算,

导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内

对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股

东、股分有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、

帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带

清偿责任的，人民法院应依法予以支持。

解析：企业可能因种种因素需要结束营业。请您务必注意按期履行

投资者的清算义务。股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公

司财产贬值、流失、毁损或者灭失，因怠于履行清算义务，导致公司主

要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，股东将面临对公司

债务

承担赔偿责任或者连带清偿责任的风险。

二、合同订立过程中的注意事项

1.争取合同的起草权

合同是具有法律效力的法律文件，对合同双方具有法律约束力。一

般来讲，合同起草方可以掌握合同的主动权，将己方的合同权利通过合

同条款得到充分体现和有力的保障，甚至对己方更有利一些，同时可以

5

有效防止对方起草合同对己方的不利影响，特殊是对方可能设定的陷阱。

如不能单方面起草合同，也要与对方充分商议共同起草合同。

2.严格审查对方的主体资格和合同履行能力

法条链接：《合同法》第九条：当事人订立合同，应当具有相应的民事权

利能力和民事行为能力。

解析：合同是一种民事法律行为，合同当事人应当具有相应的民事

权利能力和民事行为能力，无相应民事权利能力和民事行为能力人订立

的合同无效或者效力待定。因此，在合同订立过程中，应注意以下几点:

①应要求对方提供营业执照、相应资质证明、法定代表人身份证明等相

关证明资料，必要时可到工商行政管理部门查询其营业执照的真实性、

注册资金、年检、注销等情况，以审查对方是否具备签订合同的主体资

格。②重要合同的谈判人、签约人应要求是对方的法定代表人；一些具

体业务的谈判人、签约人可以不是对方法定代表人，但应提供其法定代

表人签发的授权委托书，审查代理人的代理行为是否超越了代理权限和

授权范围、授权期限等。③对从事特殊生产资料或者特殊商品的生产和

经营的当事人，如法律、行政法规要求须取得生产许可证、经营许可

证或者相应资质的，应要求对方提供相应的证明材料。④不能仅凭对方

的名片、介绍信、工作证、公章、授权书、营业执照复印件等就与其签

订合同。还应对对方履行合同的能力进行必要的审查，以降低遭受合

同诈骗、对方履行合同义务不能的风险。

3,签署完备的书面合同

6

法条链接：《合同法》第十条：〃当事人订立合同，有书面形式、口头形

式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。

当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。〃

解析：采用口头形式订立合同虽然简便易行，但发生纠纷时，因合

同内容不明确、事实真象难辩、是非责任难分，法律风险极大，故不宜

采用。所以合同应采用书面形式，法律、行政法规规定和当事人约定采

用书面形式的，应当采用书面形式；法律、行政法规规定须办理登记备

案手续的，应及时进行登记备案。合同文本不可随意涂改，盖章应清晰

可辨，合同文本有二页以上时应注意盖骑缝章。合同补充协议签订不规

范同样存在着法律风险，在合同有附件时，一定要同步在合同附件上签

字、盖章。同样在合同内容发生变更时，应及时签订书面的补充协议，

特殊是关于产品质量标准变更、材料设备变更、合同期限、价款变更等

合同主要条款变更的情况时，如果没有书面补充协议，在发生纠纷时法

院普通会认为没有变更。建议您尽可能与客户签署一式多份的书面合同，

保持多份合同内容的彻底一致并妥善保存。

4.合同内容要明确和完整

法条链接：《合同法》第十二条：合同的内容由当事人约定，普通包括

以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量;

（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）

违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订

立合同。

7

解析：在订立合同时，您应从以下儿个方面通过合同具体条款的约

定，将合同内容约定明确和完整：①合同双方当事人的名称（姓名）、

住所地（址）、通讯地址、电话号码等应齐备、准确。名称应与落款的

印章彻底吻合，合同文本中的简称、习惯称呼等应有说明或者释义。②

合同标的指向的对象应明确、具体。③在数量方面应采用国际标准的

计量单位进行约定，避免使用不标准的计量单位。在质量方面，应约

定按照国家、行业标准，没有国家、行业标准的，应将质量标准、验

收步骤、验收文件的签署等约定清晰；对质量标准有特殊要求的，应

作出专门细致的约定。④价款或者报酬的数额或者确定数额的计算方

法明确、币种确定惟一、价款的支付方式可以量化、违约责任可以量

化。注意定金、订金和预付款所表达的不同法律意义：定金具备担保

的性质，主要功能在于担保合同的履行，给付定金并非履行债务的行

为。订金实质上是预付款，是预先支付的一部份合同价款，不具有定

金的担保性质，给付预付款构成债务的履行行为。当合同履行不能或

者履行迟延时，就定金而言，如果是定金给付方违约，则无权要求返还

定金，如果是定金收受方违约，则应双倍返还定金；就订金和预付款而

言，无论是给付方违约还是收受方违约，收受方均应如数退还订金或者

预付款。⑤履行期限、地点和方式明确。付款时间上普通要求精确到

日，避免浮现年底、月初、中旬等字眼。履行地点和方式，涉及到交

易价格、保险费用、货物在途意外风险的承担等等。订立过程中要充

分运用谈判技巧，通过合同履行地点等合同内容的约定，尽量争取避免

己方的风险。⑥违约责任的违约金数额或者是确定数额的方法明确。

需要注意的是，违约金既可概括约定双方全部权利义务的违约金，也

8

可以单就某一项具体权利义务确定违约金，若就同一项权利义务既约

定了专门的违约金又约定了合同全部权利义务的违

8

约金，权益人可以按照合同利益最大化原则来自由选择合用那一种违约

金。如果合同中没有明确约定违约金的数额或者计算方法，法院普通就

会视为双方当事人抛却违约金权利，而不予支持。⑦争取合同由自己

所在地的法院管辖。与外地客户订立合同时，应从合同条款上尽量争

取己方所在地法院管辖，方便诉讼。可通过协议方式在合同上确立己

方所在法院为管辖法院，如不能达成协议管辖的，可以在合同中约定

合同履行地为己方所在地，买卖合同还可以约定交货地为己方所在地,

均能达到发生纠纷后由己方所在地法院管辖的目的。

5•完善公章保管、使用制度，加强企业档案管理

①建议您完善有关公章保管、使用的制度，杜绝盗盖偷盖等可能严

重危及企业利益的行为。空白介绍信和空白合同上不允许盖章，如果由

于路途遥远等原因必须使用盖有公章的空白介绍信和空白合同的，在业

务完成后或者业务员调动后必须收回未使用的空白介绍信和空白合同。

②在签署多页合同时加盖骑缝章并紧邻合同书最末一行文字签字盖章,

防止少数缺乏商业道德的客户采取换页、添加等方法改变合同内容侵

害您的权益。③建立和完善档案管理，一份合同一个档案，所有与该

份合同有关的资料，如送货单、发票、传真、信函、对账单、电子商

务资料等都要归档，以便发生纠纷时，能适时提供证据。

6.务必通知客户相关业务人员的离职情况

企业业务人员离开您的企业后，建议您在与其办理交接手续的同时:

向该业务人员负责联系的客户发送书面通知，告知客户业务人员离职情

况。否则该业务人员离职后继续与客户发生交易很可能被认定为表见代

理行为，法律后果要由您的企业承担。

9

7,请在一年内行使撤销权

法条链接：

《合同法》第五十四条:下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲

裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失

公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的

情况下订立的合同，受伤害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。

《合同法》第五十五条：有下列情形之一的，撤销权泯灭：（一）具有

撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销

权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为

抛却撤销权。

解析：如果您认为客户在与您签署合同过程中存在欺诈、胁迫行为

的，或者您事后发现签署合同时对合同内容有重大误解，或者您认为合

同权利义务安排显失公平的，您可以请求法院撤销合同。但是务必自知

道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使撤销权，否则您将失去请求

法院撤销合同的权利。固然，您在撤销权行使期限内提出的请求是否能

得到法院支持还将取决于您所举证据是否充分。

8.抵押担保请办理登记

法条链接：

《物权法》第一百八十七条：以本法第一百八十条第一款第一项至

第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建造物抵押的，应当办

10

理抵押登记。抵押权自登记时设立。

《物权法》第一百八十八条：以本法第一百八十条第一款第四项、

第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，

抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。

《物权法》第一百八十九条：企业、个体工商户、农业生产经营者

以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商

行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不

得对抗善意第三人。

最高院《担保法解释》第58条：当事人同一天在不同的法定登记

部门办理抵押物登记的，视为顺序相同。因登记部门的原因导致抵押物

进行连续登记的，抵押物第一次登记的日期，视为抵押登记的日期，并

依此确定抵押权的顺序。

解析：如果您的业务需要对方提供抵押担保的，建议您在签署抵押

合同时即将与您的客户到有关登记机关办理登记手续。仅有抵押合同而

没有办埋登记手续将可能使您的权益丧失实现的基础。不必要的迟延和

担搁将可能使您的权利劣后于在您之前办理登记手续的其他企业。如

果您的客户在签署抵押合同后迟延、拒绝协助您办理抵押登记手续的,

建议您尽快向法院起诉请求法院匡助您强制办理登记手续。

9.质押担保请确保交付质物

法条链接：

《担保法》第六十四条：出质人和质权人应当以书面形式订立质押

合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。

II

最高院《担保法解释》第87条：出质人代质权人占有质物的，质

押合同不生效；质权人将质物返还于出质人后，以其质权对抗第三人的，

人民法院不予支持。

最高院《担保法解释》第89条：质押合同中对质押的财产约定不

明，或者约定的出质财产与实际移交的财产不一致的，以实际交付占有

的财产为准。

解析：如果您的业务需要对方提供质押担保的，建议您在签署合同

时即将与您的客户办理质押担保物或者权利凭证的交接手续。仅仅签署

质押合同而没有实际占有质押物的，法院将无法保护您实现质押权的请

求。

三、合同履行过程中的注意事项

1.按约履行合同义务

法条链接：

《合同法》第七条:当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，

尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，伤害社会公共利益。

《合同法》第八条:依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人

应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。

解析：依法成立的合同受法律保护。企业和客户之间订立的合同如

果不存在违反法律、行政法规的强制性规定、伤害社会公共利益等情形，

即为受法律保护的有效合同，双方有义务严格遵循约定，全面履行合同。

无论是单位改变名称、企业股权易手，还是法定代表人、负责人、经办

人变更，都不能成为不履行合同的理由，这也是维系您和企业商业信誉

的重要保证。

2.合同约定内容发生变更应有书面协议确认

法条链接：

《合同法》第七十七条：当事人商议一致，可以变更合同。

法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其

规定。

《合同法》第七十八条：当事人7寸合同变更的内容约定不明确的，推定为

未变更。

解析：如您因某些原因需要变更您与您的客户之间合同约定的内容，

应有书面协议确认，包括延迟交货。否则，一旦起诉到法院，您将承担

举证不能的不利后果。

3.注意及时验收货物、提出异议

法条链接：

《合同法》第一百五十七条:买受人收到标的物时应当在约定的检验期间

内检验。没有约定检验期间的,应当及时检3佥。

《合同法》第一百五十八条:当事人约定检验期间的，买受人应当在检

验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠

于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。

13

当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物

的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内

未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量

或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，合用质量保证期，不合用

该两年的规定。

出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款

规定的通知时间的限制。

解析：购进货物是企业经营的日常业务，请您注意及时验收货物，

发现货物不符合合同约定的，请务必在法律规定或者合同约定的期限内

尽快以书面方式向对方明确提出异议。比如有质量异议，可以以公证、

特快专递等书面方式向出卖人提出异议。不必要的迟延担搁，将可能导

致您丧失索赔权。

4.送货单回签注意事项

您与您的客户在签订合同时，应注明送货单由客户的哪位经办人负

责签收，如仓库保管员或者是有权签收的职工，这样就可以避免在发生

纠纷时，您的客户否认送货单的签收人是其公司职工。您应在送货单

上写明产品的名称、规格、数量、质量、价格，应注意客户在送货回

单上是否加盖了货物签收章或者是否由约定的签收人签收，如果客户

委托他人签收的，应向客户索取委托手续。货物通过托运的，运输单

据上应载明具体收货人和到货地点，尽可能详尽，避免货物无法送达

而退回，货物的签收也应该履行与自己送货相同的签收手续，以避免

纷争。

14

5.承揽合同的样品确认

14

承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定

作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验

等工作。在承揽合同中，样品对合同的履行至关重要，所以您在签订承揽

合同中，样品需确认用何种材料，并需您与您的客户双方签字确认，再予以

封存。

6.尽量通过银行结算

结算方式按货币收付方式的不同可分为现金结算和银行转账结算，

转账结算方式主要有支票、银行汇票、商业汇票、银行本票、汇兑、委

托收款、托收承付等七种。当您在确定付款方式时，无论您是付款方还

是收款方，除了金额较小的交易外，请尽量通过银行结算，现金结算可

能会给您带来不必要的麻烦。如果收款方让您支付到非合同相对方所有

的账户上，一定要要求对方出具指定付款函，避免发生纠纷后缺少证据。

7.增值税发票开具及抵扣问题

应当按合同约定数额开具增值税发票，如果由于各种原因您与客户

没有签订合同，也没有送货单，但您开具了增值税发票，对方进行了抵

扣，法院在对方当事人未提供相反证据的情况下，可以根据增值税发票

的金额认定交易事实及交易金额。相反，如果您是接受货物一方，如果

您对标的物的质量有异议的，尽量不要抵扣增值税发票，否则，在诉讼

中可能对您不利。

8.不要泄露商业秘密

15

法条链接：《合同法》第四十三条：当事人在订立合同过程中知悉的商

业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当

地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担伤害赔偿责任。

解析：为了维护您的商业秘密，您可以在合同中订立保密条款，约

定对方违反保密条款的违约责任。同样的，您在磋商、履行合同过程中，

时常不可避免地接触到交易火伴的商业信息甚至是商业秘密，请在磋商、

履行合同乃至履行完毕后务必不要泄露或者使用这些信息，否则将可能

承担相应责任。

9.适当行使不安抗辩权

法条链接：

《合同法》第六十八条：应当先履行债务的当事人，有切当证据证明对方

有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）经营状况严重恶化；

（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

（三）丧失商业信誉；

（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

当事人没有切当证据中止履行的，应当承担违约责任。

《合同法》第六十九条：当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的,

应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对

方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可

以解除合同。

16

解析：在合同履行过程中，如果您有切当证据证明对方经营状况严

重恶化、转移财产或者抽逃资金以逃避债务、丧失商业信誉、有丧失或

者

16

者可能丧失履行债务能力的其他情形的，您可以及时通知对方中止履行

您依照合同约定应当先履行的义务，等待对方提供适当担保。中止履行

后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，您可以

解除合同。

10.按期提出解除合同的异议

法条链接：

《合同法》第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九

十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。

对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。

最高院《合同法解释》（二）第二十四条：当事人对合同法第九十六条、

第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届

满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定

异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法

院起诉的，人民法院不予支持。

解析：一旦您的客户通知您解除合同而您对此存在异议，如果合同

中约定了异议期限，请您务必在约定期限内向对方以书面方式提出。您

如果在约定期限届满后才提出异议并向法院起诉的，法院将无法支持；

如果合同中没有约定异议期间，请您务必在解除合同通知到达之日起三

个月内向法院起诉，否则法院将不能支持您对合同解除的异议。

11.履行减损义务

法条链接：

17

《合同法》第一百一十九条：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施

防止损失的扩大；没有采取适当措施导致损失扩大的，不得就扩大的损失要

求赔偿。

当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。

解析：如果您的客户违约，不管是什么理由，您都应该及时采取措

施，防止损失扩大，由此产生的合理费用将由违约方承担。如果您消极

对待、放任损失的扩大，对于扩大的损失法院将无法予以保护。

12.积极寻求利益最大化的纠纷解决方法

法条链接：

《合同法》第一百二十八条:当事人可以通过和解或者调解解决合同争

议。

当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议

向仲裁机构申请仲裁。涉外合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构

或者其他仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效

的，可以向人民法院起诉。当事人应当履行发生法律效力的判决、仲艘决、

调解书；拒不履行的，对方可以请求人民法院执行。

解析：经济形势的变化往往导致货物市场价格发生剧烈波动c建议

您不要轻易选择主动违约、解除合同、或者提起诉讼等方式解决，与您

的客户平等商议、寻觅双方都能接受的解决方案更加有利于减少损失。

即便是在诉讼程序之中，接受法院主持下的调解也将更加有助于企业利

益的保护。不主动寻求和解一味等待裁决不一定最符合您的利益。

13.注意诉讼时效的相关规定

法条链接：

《民事诉讼法》第一百三十五条:向人民法院请求保护民事权利的诉讼时

效期间为二年,法律另有规定的除外。

解析：客户拖欠货款现象在企业经营过程中时有发生，请您注意法

律关于诉讼时效的规定，向法院请求保护民事权利的诉讼时效期间普通

为两年。您也可能出于维系与客户关系等因素不愿意在两年内采取提起

诉讼、仲裁等激烈措施，为了保护您的权利不至于因为时间流逝而丧失，

您可以在诉讼时效期间届满前以向对方发送信件或者数据电文等可以证

明您主张权利的有效方式进行处理。您的信件中务必要有催请尽快支付

拖欠货款的内容。

四、发生纠纷后维权注意事项

1.起诉应当符合法律规定的受理条件，否则要承担不予受理或者驳

回起诉的风险。

法条链接：《中华人民共和国民事诉讼法》第108条：Q）原告是与本

案有直接厉害关系的公民、法人和其他组织；（2）有明确的被告；（3）有

具体的诉讼请求和事实、理由；（4）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受

诉人民法院的管辖。

《中华人民共和国民事诉讼法》第22条：对公民提起的民事诉讼，由被

告住所地人民法院管辖；被告住所地与时常居住地不一致的，由时常居住地

人民法院管辖。对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法

院管辖。同一诉讼的几个被告住所地、时常居住地在两个以上人民法院辖区

的，各该人民法院都有管辖权。

19

《中华人民共和国民事诉讼法》第25条：合同的双方当事人可以在书

面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标

的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。

解析：当事人起诉不符合法律规定条件的，人民法院不会受理，即使受

理也会驳回起诉。当事人起诉不符合管辖规定的，案件将会被移送到有权管

辖的人民法院审理。此外提出的诉讼请求应明确、具体、完整，对未提出的

诉讼请求人民法院不会审理。且提出的诉讼请求要适当，不要随意扩大诉

讼请求范围；无根据的诉讼请求，除得不到人民法院支持外，还要负担相应

的诉讼费用。

2.您增加、变更诉讼请求或者提出反诉，以及提出管理权异议、申请回

避等应当在法定期限内提出，否则要承担请求不被准许的风险。

法条链接：

《中华人民共和国民事诉讼法》第三十八条：人民法院受理案件后，当

事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提

出的异议，应当审食。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；

异议不成立的，裁定驳回。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第34条：当事人应当

在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视

为抛却举证权利。

对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。但

对方当事人允许质证的除外。

当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满

前提出。

解析：逾期改变诉讼请求，如增加、变更诉讼请求或者提出反诉,

20

超过人民法院许可或者指定期限的，可能不被审理。因此在您遭到起诉

后，如有反诉请在举证期限内行使反诉权，逾期，另案起诉。

3.您可申请诉前财产保全或者诉讼财产保全，维护您的合法权益

法条链接：《中华人民共和国民事诉讼法》第92条：人民法院对于可能

因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，

可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；

《中华人民共和国民事诉讼法》第93条：厉害关系人因情况紧急，不立

即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的伤害的,可以在起诉前向

人民法院申请采取财产保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，驳

回申请。人民法院接受申请后，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取财

产保全措施的，应当即将开始执行。申请人在人民法院采取保全措施后十五

日内不起诉的，人民法院应当解除财产保全.

解析：在诉讼过程或者起诉前，您为保障自己的合法权益或者认为

对方可能转移财产，可以申请财产保全或者诉前财产保全。在您申请

财产保全时，应当按规定交纳保全费用而没有交纳的，人民法院不会

对申请保全的财产采取保全措施。

4.在您起诉或者反诉后，负有对自己的主张提供证据予以证明的责

任，如未能在举证期限内及时提供证据或者提供的证据不能足以支持其

事实主张，将承担该主张不成立的风险。

法条链接：最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第2条：当

事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事

实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主

张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。

解析：除法律和司法解释规定不需要提供证据证明外，当事人提出

21

诉讼请求或者反驳对方的诉讼请求，应提供证据证明。不能提供相应的

证据或者提供的证据证明不了有关事实的，可能面临不利的裁判后果。

提交的证据，应当在双方商议一致并经人民法院认可或者人民法院指定

的期限内完成。超过上述期限提交的，人民法院可能视其抛却了举证的

权利，但属于法律和司法解释规定的新的证据除外。

5.涉外、涉港、澳、台证据注意的事项

法条链接：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第11条当

事人向人民法院提供的证据系在中华人民共和国领域外形成的，该证据应当

经所在国公证机关予以证明，并经中华人民共和国驻该国使领馆予以认证，

或者履行中华人民共和国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续。

当事人向人民法院提供的证据是在香港、澳门、台湾地区形成的，应

当履行相关的证明手续。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第12条当事人

向人民法院提供外文书证或者外文说明资料，应当附有中文译本。

解析：从我国领域外寄交起诉书、授权委托书及证据材料的，或者

向法院提供的证据材料是在我国领域外形成的，起诉书、授权委托书及

证据材料应当经所在国公证机关公证，并经我国驻该国使领馆认证，或

者者履行我国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续。从港、

澳、台地区寄交起诉书、授权委托书及证据材料的，或者向法院提供

的证据材料是在港、澳、台地区形成的，应当办理相关公证手续。起

诉书、证据材料及授权委托书等是外文的，应同时提交中文译本；如

果需要向外国当事人送达材料的，还应同时提供被送达当事人所在国

的官方文字译本。译本应由有资质的翻译机构翻译。

6.您可以申请法院调查采集证据，申请期限不得迟于举证期限届满

22

前七日。申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满十日前提出（简易

程序除外）

法条链接：最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第17条符合

下列条件之一的，当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查采集证据：

（一）申请调查采集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职

权调取的档案材料；

（二）涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；

（三）当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行采集的其他材

料。

最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第54条当事人申请证

人出庭作证，应当在举证期限届满十日前提出，并经人民法院许可。

解析：申请法院调查采集证据应在举证期限届满七日前提出（简易

程序除外），并且属于法院可以调查采集证据的范围，否则将承担法院不

予调查的风险；经法院调查仍然无法采集到相应证据的，申请调查的当

事人承担举证不能的法律后果。除属于法律和司法解释规定的证人确有

艰难不能出庭的特殊情况外，在提供证人证言的，证人应当出庭作证并

接受质询。如果证人不出庭作证，可能影响该证人证言的证据效力，甚

至不被采信。

7.如对法院作出的判决、裁定不服，请在法定期限内上诉

法条链接：《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十七条：当事人不服地

方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民

法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达

之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。

解析：对法院作出的判决书及裁定书（法律规定可上诉的）不服,

23

有权向上一级人民法院提起上诉。提出上诉的期限民商事为判决书送达

之日起十五内；民商事裁定书为裁定书送达之日起十内。

8.请在法定期限内申请执行

法条链接：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条申请执行的期

间为二年。申请执行时效的中止、中断，合用法律有关诉讼时效中止、中断

的规定。

解析：申请执行的期间为二年，期限自生效法律文书确定的履行

义务期限届满之日起算。超过上述期限申请的，人民法院不予受理。申

请执行人在牡请执行时，应提供被执行人的准确下落或者被执行财产的

确

切线索，否则将承担执行可能被中止的风险。

五、企业劳动用工方面的注意事项

1.先订合同后用工

法条链接：

《中华人民共和国劳动法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者

建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。

《中华人民共和国劳动法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动

合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一

个月内订立书面劳动合同

请您务必树立先订合同后用工的观念，最迟必须在用工之日起一个

月内订立劳动合同；劳动合同终止后劳动者仍在用人单位继续工作的，

也应当在一个月内订立合同。劳动者拒不签订劳动合同的，请保留向劳

动者送达要求签订合同通知书等相关证据，以免劳动者不愿与企业签订

书面劳动合同乂事后要求企业支付双倍工资的风险。

24

2.无固定期限劳动合同的订立

24

法条链接：《中华人民共和国劳动法》第十四条无固定期限劳动合

同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与

劳动者商议一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者

提出或者允许续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同

外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满

十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立

劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十

年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九

条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自

用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者

已订立无固定期限劳动合同。

劳动者符合订立无固定期限劳动合同情形的，请尊重劳动者选择，

按其意愿订立无固定期限劳动合同。在订立合同时可书面征询劳动者意

见，若其要求订立固定期限劳动合同的，用人单位应保留劳动者允许的

书面证据，避免事后劳动者反悔，以应订而未订无固定期限劳动合同为

由要求用人单位支付两倍工资。

3.企业规章制度的制定、修改必须遵循民主程序

法条链接：《中华人民共和国劳动法》第四条用人单位应当依法建立

和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位

在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、歇息休假、劳动安全卫生、

保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利

益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提

25

出方案和意见，与工会或者职工代表平等商议确定。在规章制度和重大事项

决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过

商议予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和

重大事项决定公示，或者告知劳动者。

企业规章制度的制定、修改必须遵循劳动合同法的民主程序，必须

向劳动者公示，内容必须符合法律规定。如果您忽略这一点，规章制度

将不能作为企业用工管理的依据，企业还会面临职工随时要求解除劳动

合同并提出经济补偿的风险。建议您注意保留职代会或者全体职工讨论、

商议规章制度的书面证据。保留员工手册签收记录、规章制度培训签到

记录、规章制度考试试卷等方法都是证明您的企业公示规章制度的良好

证据。

4.依法与职工签订保密条款和竞业禁止条款，保护企业商业秘密

法条链接：《中华人民共和国劳动法》第二十三条用人单位与劳动者

可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事

项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与

劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制

期限内按月赋予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约

定向用人单位支付违约金。

第二十四条竞业限制的