股权设计与股权激励 课件 通过股权的公司控制

公司股权治理（股权设计与股权激励）王宏哲中国政法大学股权结构：最坏的与最好的课次

微信公众号：股权法律（guquanfalv）04020105股权融资中的控制权博弈以企业家为核心的股权分配通过股权的公司控制股权激励理论与模式06股权激励方案的设计与要素0303微信公众号：股权法律（guquanfalv）通过股权的公司控制本次课程安排1控制的治理价值与类别用2控制方式与用3反控制与企业家自律控制的治理价值与类别：控制视角的治理区别公司治理股权治理治理类型代理型治理控制型治理控制范围公司控制股东会控制控制价值平衡优先（约束与激励）控制优先（控制与生存）控制主体资本家（资本市场）、企业家（董事会）、职业经理人企业家及其团体（控制性股东）法律角色法律对控制的强干预自我的强控制与法律的弱干预控制对象控制董事会与通过董事会的公司控制控制股东会与通过股权的公司控制控制类型契约性控制力量型控制控制的治理价值与类别：中小企业/创业场景中的控制角色没有控制就有企业创业企业与中小企业首先要解决的是生存问题，然后，才是发展问题，这决定了必然存在两种公司治理没有控制就没有生存控制者质量决定了企业质量与生存企业家（老大）决定了一切：企业家决定企业，而不是相反创业企业的核心竞争力是来自企业家股权是控制的“硬实力”股权具有决定性：生存期是“硬碰硬”企业文化、契约、资本等对治理的作用有限控制的治理价值与类别：控制的治理价值法律对内部控制介入较少公司治理中的强制性与任意性：强制性组织结构，任意性治理行为法律对成熟企业/资本市场提供了治理救济：小股东保护股东会内部的治理是任意的理解控制是理解治理的前提先控制，后治理：没有控制就没有治理股权结构是控制结构的基础企业家控制是股权治理的基础控制的治理价值与类别：控制类别1、企业家个人控制与企业家团体控制企业家股权：稀释与控制：见下企业家个人控制：足够股权（创业初期），传统行业企业家团体控制：高科技行业，人力资本依赖型行业：见下2页刘强东与马云的控制比较：视频（马云民主刘强东独裁?掌控阿里与京东,合伙制与AB股孰优孰劣）/69212343162069652622、股权控制与协议控制股权控制是直接控制协议控制是补充性控制/辅助性控制：见下

100%小75%微60%中45%26%大控制的治理价值与类别：控制类别（企业家股权稀释过程）100万800万4000万2.5亿10亿控制的治理价值与类别：类别（企业家团体控制“一个老大带若干小弟”）

企业家是第一大股东，且其股份数与其他股东相差较大；企业家对企业的控制并不完全来自于股权，股权外的自身资源是其控制的很大来源，如430031控制的治理价值与类别：协议控制（一致行动）股份代码：430353

控制的治理价值与类别：控制类别股权控制与权威控制企业家权威的来源：战略能力、精神力量、文化塑造、历史渊源等：见下积极控制与消极控制积极控制：股权的、合伙制度、协议等消极控制：股东会最低股权（33%）、董事会一票否决、提高表决票要求控制的治理价值与类别：控制类别控制的治理价值与类别：控制类别的几点结论股权控制是所有控制的来源更多的出资带来更多的控制收益比股权控制更高级的是权威/精神的控制基于利益（权力）的控制与基于权威的控制企业家团体优于企业家个人控制法治优于人治，但法治是一个高阶段的控制手段规范化和制度化能塑造企业长期的制度价值控制方式：控制方式类别控制方式主要普通股权AB股权一致行动合伙控制次要岗位控制否决权提高表决要求控制董事会境外VIE结构控制方式：方式1（普通股权控制）完全控制：100%股权公司的控制是个人事情或家庭事情家族企业或家庭企业有控制，但无事业积极绝对控制：67%股权小股东在法律上无力反抗小股东拥有消极对抗权利：修改公司章程；增加或者减少注册资本；公司合并、分立、解散；变更公司形式消极绝对控制：51%股权大于50%是绝对控制的底线控制类别与方式：方式2（类别股控制）类别股优先股：分红与控制权交易AB股：倍数表决权控制类别与方式：方式3（一致行动）《上市公司收购管理办法》第八十三条规定，“本办法所称一致行动，是指投资者通过协议、其他安排，与其他投资者共同扩大其所能够支配的一个上市公司股份表决权数量的行为或者事实。在上市公司的收购及相关股份权益变动活动中有一致行动情形的投资者，互为一致行动人。”控制类别与方式：方式3（一致行动）：002580科达利控制类别与方式：方式4（合伙人制度）刘强东与马云的控制比较：视频（马云民主刘强东独裁?掌控阿里与京东,合伙制与AB股孰优孰劣）/6921234316206965262控制类别与方式：方式4（合伙人制度）控制类别与方式：方式4（合伙人制度）合伙人委员会永久合伙人马云蔡崇信普通合伙人28人缺失股权时的治理困境：企业家（团体）的一个出路控制类别与方式：方式4（合伙人制度）控制类别与方式：方式4（合伙人制度）阿里的合伙人制度又称为湖畔合伙人制度（英文翻译“Lakeside

Partners”），该名称源自15年前马云等创始人创建阿里的地点——湖畔花园。阿里的创始人自1999年起便以合伙人原则管理运营阿里，并于2010年正式确立合伙人制度，取名湖畔合伙人。其主旨是通过制度安排，以掌握公司控制权为手段保证核心创始人和管理层的权益并传承他们所代表的企业文化。1、合伙人的资格要求：（1）合伙人必须在阿里服务满5年；（2）合伙人必须持有公司股份，且有限售要求（3）由在任合伙人向合伙人委员会提名推荐，并由合伙人委员会审核同意其参加选举；（4）在一人一票的基础上，超过75%的合伙人投票同意其加入，合伙人的选举和罢免无需经过股东大会审议或通过。此外，成为合伙人还要符合两个弹性标准：对公司发展有积极贡献；及，高度认同公司文化，愿意为公司使命、愿景和价值观竭尽全力控制类别与方式：方式4（合伙人制度）2、合伙人的提名权和任命权：（1）合伙人拥有提名董事的权利；（2）合伙人提名的董事占董事会人数一半以上，因任何原因董事会成员中由合伙人提名或任命的董事不足半数时，合伙人有权任命额外的董事以确保其半数以上董事控制权；（3）如果股东不同意选举合伙人提名的董事的，合伙人可以任命新的临时董事，直至下一年度股东大会（4）如果董事因任何原因离职，合伙人有权任命临时董事以填补空缺，直至下一年度股东大会

阿里合伙人的提名权和任命权可视作阿里创始人及管理层与大股东协商的结果，通过这一机制的设定，阿里合伙人拥有了超越其他股东的董事提名权和任免权，控制了董事人选，进而决定了公司的经营运作控制类别与方式：方式5（岗位控制）股份代码：430022“老大”担任公司董事长和总经理这两个关键职位反控制与企业家自律：小股东的否决权通过提高表决难度，获得变相的否决权（简单方式获得否决权）1、公司法中的强制性规定与任意性空间规定的股东会、董事表决权是最低标准的，也是强制的在具体法律实务中，可以提高，但不能降低其标准如第四十条“董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。”2、在公司法律给予的任意空间内，通过提升表决权比例，达到创造出一个新的治理权力之目的反控制与企业家自律：小股东的否决权公司法规定的、强制的、最低标准的股东会表决权控制模式股东会决议事项2/31/21决定公司的经营方针和投资计划；

√2选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；

√3审议批准董事会的报告；

√4审议批准监事会或者监事的报告；

√5审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；

√6审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；

√7对公司增加或者减少注册资本作出决议；√

8对发行公司债券作出决议；

√9对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；√

10修改公司章程；√

11公司章程规定的其他职权。

√反控制与企业家自律：小股东的否决权股东会决议事项100%2/31/21决定公司的经营方针和投资计划

√2选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项

√

3审议批准董事会的报告

√4审议批准监事会或者监事的报告

√5审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案

√

6审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案

√

7对公司增加或者减少注册资本作出决议√

8对发行公司债券作出决议

√9对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议√

10修改公司章程√

11决定公司为他人提供融资和担保事项的决议√

12决定公司对外投资的决议√

13决定聘任或解聘公司经理及其报酬事项。

√

某公司章程规定的表决权反控制与企业家自律：小股东的否决权

股东会决议事项100%2/31/21决定公司的经营方针和投资计划；

√2选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；

√

3审议批准董事会的报告；

√4审议批准监事会或者监事的报告；

√5审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；

√

6审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；

√

7对公司增加或者减少注册资本作出决议；√

8对发行公司债券作出决议；

√9对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；√

10修改公司章程；√

11决定公司为他人提供融资和担保事项的决议√

12决定公司对外投资的决议√

13决定公司超过100万元以上的对外投资、对外借款（含对股东借款）事项的决议；√

14决定公司超过200万元以上的委托理财、关联交易等事项的决议。

√

15决定公司100万元以下（含100万元）的对外投资、对外借款（含对股东借款）事项的决议；

√16决定公司200万元以下（含200万元）的委托理财、关联交易等事项的决议。

√17决定聘任或解聘公司经理

√18决定公司经理报酬事项。

√

19对股东向股东以外的人转让出资作出决议

√

反控制与企业家自律：小股东的否决权

股东会决议事项100%4/51/2

1决定公司的经营方针和投资计划；

√

2选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；

√

3审议批准董事会的报告；

√

4审议批准监事会或者监事的报告；

√

5审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；

√

6审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；

√

7对公司增加或者减少注册资本作出决议；√

8对发行公司债券作出决议；

√9对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；√

10修改公司章程；√

11决定公司为他人提供融资和担保事项的决议√

12决定公司对外投资的决议√

13借款50万元人民币给他人（含股东）的决议√

14决定公司100万元以下的委托理财、关联交易等事项的决议。√

15决定聘任或解聘公司经理

√

16决定公司经理报酬事项。

√

17对公司对外融资作出决议

√

18公司设立分公司或全资子公司

√

19公司购置或处置资产单笔金额达到或超过人民币100万元的

√

20公司订立单份金额达到或超过人民币300万元的合同

√

21对股东向股东以外的人转让出资作出决议、质押股权、引入新股东作出决议；√

反控制与企业家自律：小股东的知情权《公司法规定》：33条第三十三条股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅《公司法解释（四）》第8条第八条

有限责任公司有证据证明股东存在下列情形之一的，人民法院应当认定股东有公司法第三十三条第二款规定的“不正当目的”：(一)股东自营或者为他人经营与公司主营业务有实质性竞争关系业务的，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外;(二)股东为了向他人通报有关信息查阅公司会计账簿，可能损害公司合法利益的;(三)股东在向公司提出查阅请求之日前的三年内，曾通过查阅公司会计账簿，向他人通报有关信息损害公司合法利益的;(四)股东有不正当目的的其他情形。反控制与企业家自律：小股东的召集权公司法规定39条：“代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。”40条：“有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持;”“董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持;监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。”101条：“董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持;监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。”逻辑：先董事会---再监事会---小股东自行召集和主持核心是：通知方式和时间（10或15日为“合理时间”）反控制与企业家自律：累积投票制保护公司法及指引规定

105条：“股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。《上市公司章程指引》（2016）例子某公司要选5名董事，公司股份共1000股，股东共10人，其中1名大股东持有510股，即拥有公司51%股份；其他9名股东共计持有490股，合计拥有公司49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一个表决权，则控股51%的大股东就能够使自己推选的5名董事全部当选，其他股东毫无话语权。但若采取累积投票制，表决权的总数就成为1000×5=5000票，控股股东总计拥有的票数为2550票，其他9名股东合计拥有2450票。根据累积投票制，股东可以集中投票给一个或几个董事候选人，并按所得同意票数多少的排序确定当选董事，因此从理论上来说，其他股东至少可以使自己的2名董事当选，而控股比例超过半数的股东也最多只能选上3名自己的董事。累积投票制起始于英国，发展于美国来源于政治，应用于公司法中的董事选举中直接投票是原则（一人一票），累积投票是例外目的是对抗大股东，保护小股东的董事选举权反控制与企业家自律：控制监事会监事会的权力第五十三条监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：(一)检查公司财务;(二)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议;(三)当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正;(四)提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议;