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协议法:名词解释:3*5’=15’单选:10*1’=10’多选:5*2’=10’简答题:3*10’=30’叙述题:1*20=20’第一章:协议与协议法概述1、协议法概念:协议法是调整平等主体之间交易关系法律。因为交易关系通常能够用货币来衡量,含有财产价值,故协议法为财产法。协议法关键规范协议签订、协议效力、协议推行、变更、转让、终止、违反协议责任及各类有名合相同问题。2、中国协议法体系:1）民法通则2）协议法3）单行法4）司法解释3、协议法在司法领域中作用:1）激励交易,提升效率。2）对不确定风险进行分配。3）维护社会经济秩序。4、协议法基础标准:1）协议自由标准2）老实信用标准3）激励交易标准第二章:协议签订第一节:协议签订概述一、协议签订概念:缔约当事人互为意思表示达成合意成立协议。订,强调缔约行为和过程;立,强调缔约结果,即合意达成。二、协议签订程序:一）要约1、含义:要约又称为发盘、出盘、发价或报价等。依据《协议法》第14条要求,“要约是期望和她人签订协议意思表示”。2、要约生效条件:1）含有缔约能力2）内容明确具体3）向特定人发出4）有签订协议意思表示3、要约与要约邀请:1）依法律要求划分,要约则是期望她人签订协议意思表示,要约邀请是期望她人向自己发出要约意思表示。2）依据当事人意愿划分,要约目在于缔结协议,而要约邀请则欠缺缔结协议目行为,仅在使受要约人对要约人为要约,性质为意思通知。3）依交易习惯4）经典要约邀请:寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告注:广告和宣传资料为要约邀请,不过出卖人就商品房开发计划范围内房屋及相关设施做出说明和允诺具体确定,并对商品房买卖协议签订以及房屋价格确定有重大影响,应该视为要约。4、要约法律效应:时间:抵达主义和发信主义5、要约撤回和撤销:1）撤回:要约抵达受要约人之前或同时;2）撤销:要约抵达但在受要约人发出承诺之前;注:要约中要求了承诺期限或者以其她形式明示要约是不可撤销。尽管没有明示要约不可撤销,但受要约人有理由信赖要约是不可撤销,而且已经为推行协议做了准备工作,则不可撤销要约。6、要约失效条件:1）拒绝通知抵达2）要约人撤销要约3）承诺期限届满4）对内容实质性改变二）承诺1、含义:承诺又称接收或者收盘,是指受要约人同意要约意思表示。承诺法律效力在于一经承诺并送达于要约人,协议便告成立。2、法律效力:1）受要约人作出2）在要求期限内抵达3）内容与要约一致4）方法符合要约要求3、承诺生效:发信主义、抵达主义4、承诺延迟与撤回:延迟:指未在使用期内做出承诺撤回:在承诺通知抵达要约人之前或与承诺通知同时抵达要约人第二节:缔约过失责任1、缔约过失责任概念:缔约过失责任,是指在协议签订过程中,一方因违反其依据老实信用标准所应尽义务,而致另一方信赖利益损失,所应负担民事责任。（信赖利益:指缔约人合理信赖协议有效成立而支出财产成本或机会成本。）2、组成要件:1）违反先协议义务2）造成信赖利益损失二者存在因果关系,而且一方存在主观过失3、中国协议法中缔约过失责任:恶意谈判、欺诈、违反保密义务、其她行为4、赔偿范围:1）协议不成立、无效或被撤销——信赖利益损失2）人身伤害——全部损失3）未尽通知、说明义务造成财产损失——因缔约过失造成全部损失第三章:协议效力第一节:协议有效要件:一）当事人缔约资格民事行为能力2）主体资格适格1、自然人1）完全民事行为能力2）限制民事行为能力3）无民事行为能力2、法人:1）经营范围与民事行为能力立法从严格到宽松转变2）法律、法规限制、特许、严禁性要求3、其她组织二）意思表示真实:一是指行为人内心意思与外部表示相一致状态;二是当事人在在意志自由前提下进行意思表示状态。三）不违反法律、法规强制性要求或社会公共利益。第二节:效力待定协议概念:已经成立协议因欠缺有效要件,能否发生法律效力还未确定,须经有权人追认才发生当事人预期法律效果;有权人在一定时限内不予追认,则协议归于无效。一）限制民事行为能力人签署协议:1、有权人追认:有权人（法定代理人）对无权人签订协议给予认可单方法律行为。追认通常采取明示方法。2、追认效力:有权人追认意思表示抵达相对人才能生效。3、相对人催告权和撤销权催告权效果:（一个月）通知或请求撤销权效果:（追认前）协议关系自始归于消亡二）无权代理人签订协议:1、本人追认默示:本人知道她人以本人名义实施民事行为而不做否认表示,视为同意。明示:被代理人未做表示,视为拒绝追认。推定:被代理人已经开始推行协议义务,视为追认。2、相对人催告权与撤销权三）无处分权人签订协议:1、权利人追认2、权利人事后取得处分权3、未追认协议无效不得对抗善意第三人（注:善意取得:协议相对人已经依据协议取得物交付或者登记,且主观上属于善意（不知道或者不应该知道存在无权处分情形）,符合《物权法》善意取得要件,则相对人取得物全部权或者她无权。）四）超越代表人权限签订协议:1、相对人知道或应该知道超越权限,协议无效;2、相对人有理由相信法定代表人或责任人有代表权,该代表行为有效,协议有效。第三节可撤销协议含义:当事人签订协议时因意思表示不真实,法律许可权利人经过行使撤销权,使已经成立协议归于无效。一）因欺诈签订协议:欺诈:有意通知虚假情况,有意隐瞒事实真相组成要件:1）行为人存在欺诈行为2）行为人有欺诈有意3）相对人作出了不真实意思表示4）相对人受有损失二）因胁迫签订协议:胁迫:行为人相相对人施加压力,使之产生恐惧心理而为意思表示。胁迫组成要件:1）行为人有胁迫行为2）行为人有胁迫有意3）胁迫行为是违法4）相对人作出了意思表示三）乘人之危签订协议:乘人之危:行为人利益对方处境困难或者紧迫需要,迫使其违反真实意思表示而接收对其不利条件行为。乘人之危组成要件:1）相对人处境困难或有紧迫需要2）行为人利用了相对人处境困难3）行为人迫使相对人作出了意思表示4）相对人所以蒙受重大不利四）因重大误解协议:重大误解:一方当事人因自己过失造成对协议内容发生错误认识签订协议重大误解组成要件:1）表意人对协议相关内容发生了误解2）对协议内容误解是重大3）重大误解是自己过失所致4）表意人因误解作出了意思表示五）显失公平协议:显失公平:一方当事人利用自己优势或者对方缺乏经验,致使双方协议权利和义务显著不对等,另一方当事人遭受重大不利协议。显失公平组成要件:1）一方利用自己优势或对方缺乏经验2）协议权利义务关系显著违反公平标准3）显失公平发生在缔约时可撤销协议救助:1、撤销权:协议一方当事人凭单方撤销意思表示使协议自始无效权利。2、撤销权主体:受有损失一方3、撤销权行使方法:诉讼或者仲裁4、撤销权消亡:（1）因除斥期间经过而消亡（知道或应该知道）（2）因权利人放弃而消亡5、协议被撤销后果:自始无效。第四节无效协议协议即使已经成立,但因严重欠缺有效要件,在法律上不能根据当事人合意给予其法律效力。一）一方以欺诈、胁迫手段签订损害国家利益协议二）恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益协议三）以正当形式掩盖非法目协议四）损害社会公共利益协议五）违反法律、法规强制性要求协议协议效力补正:当事人签订协议违反法律严禁性要求,造成协议不能满足有效条件,当事人能够经过事后补正或者实际推行使协议满足有效条件从而促进协议有效。第四章:协议推行第一节:协议推行概述债务人全方面地、合适地完成其协议义务,债权人协议债权得到完全实现。标准:合适推行标准、协作推行标准、经济合理标准、情势变更标准第二节:协议推行中抗辩权双务协议推行中抗辩权,是指在符正当定条件时,当事人一方对抗对方当事人推行请求权,临时拒绝推行其债务权利,它包含同时推行抗辩权、后推行抗辩权和不安抗辩权。一）同时推行抗辩权:同时推行抗辩权是指双务协议当事人没有前后推行次序,一方在对方未为对待给付以前,可拒绝推行自己债务权利。组成要件:

1）同一双务协议互负债务2）均无前后推行义务3）对方未作出推行。二）先推行抗辩权:先推行抗辩权,是指当事人互负债务,有前后推行次序,先推行一方未推行之前,后推行一方有权拒绝其推行请求,先推行一方推行债务不符合债本旨,后推行一方有权拒绝其对应推行请求。组成要件:1）须双方当事人互负债务2）两个债务须有前后推行次序3）先推行一方未推行或其推行不合债本旨三）不安抗辩权:不安抗辩权,是指先给付义务人在有证据证实后给付义务人经营情况严重恶化,或者转移财产、抽逃资金以逃避债务,或者丧失商业信誉,以及其她丧失或者可能丧失推行债务能力情况时,可中止自己推行;后给付义务人接收到中止推行通知后在合理期限内提供了合适担保,先给付义务人应该推行其债务;在合理期限内未恢复推行能力而且未提供合适担保,先给付义务人能够解除协议。组成要件:1）双方当事人因同一双务协议而互负债务2）后给付义务人推行能力显著降低,有不能为对待给付现实危险3）后给付义务人未提供合适担保第三节:协议推行规则主体:推行人/推行受领人标:债务人应给付内容,包含交付实务、支付货币、提供劳务等地点:（注给付货币,在接收货币一方推行;交付不动产,在不动产所在地推行,其她标,在推行义务一方所在地推行）时间:按协议/不明确/延迟推行/提前推行费用:推行费用负担不明确,由推行义务一方负担。因债权人方面事由而增加费用由债权人负担;因债务人方面事由而增加费用由债务人负担。第五章:协议保全第一节:协议保全概述协议保全,是指法律为预防因债务人财产不妥降低或应增加而未增加而给债权人债权带来危害,许可债权人对债务人或第三人行为行使撤销权或代位权,以保护其债权一个制度。协议保全是协议相对性规则例外。一）协议保全与协议担保1）协议担保没有超越协议效力对内范围。2）协议担保关键是因当事人约定而产生,而协议保全是依法律要求产生。3）协议担保比协议保全对债权保障作用更为关键。4）适用前提不一样。二）协议保全与违约责任1）违约责任是对债权消极保障。而保全制度是主动保障债权制度。2）适用期间不一样。第二节:债权人代位权概念:债权人代位权是指因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害,债权人能够向人民法院请求以自己名义代位债务人直接向第三人行使权利权利。组成要件:1）债权人对债务人债权正当、确定,且必需已届清偿期。2）债务人怠于行使其到期债权。3）债务人怠于行使其到期债权行为已经对债权人造成损害。4）债务人对第三人享受到期债权,是非专属于债务人本身债权。代位权行使:代位权行使主体:债权人代位权行使方法:向法院提起诉讼方法行使范围:以债权人债权为限行使必需费用:由债务人负担行使效力:1、对债权人:1）由次债务人向债权人推行清偿义务,债权人与债务人、债务人与次债务人之间对应债权债务关系即予消亡。2）假如次债务人向债务人推行债务,债务人拒绝受领,则债权人有权代债务人受领,但接收后应返还给债务人。而不能独占并用以充抵自己债权。3）债权人行使代位权,其债权就代位权行使结果享受优先受偿权利。2、对债务人:1）债权人对因行使代位权所支付必需费用（债权人行使代位权所支付律师代理费、差旅费等必需费用）,由债务人负担。2）在代位权诉讼中,债权人胜诉,诉讼费由次债务人负担,从实现债权中优先支付。3）代位权行使直接效果归于债务人。3、对次债务人:1）在代位权诉讼中,次债务人对债务人抗辩,能够向债权人主张。2）由次债务人向债权人清偿债务,债权人与债务人、债务人与次债务人之间对应债权债务关系即予消亡。代位权限制:1）只能经过诉讼方法行使2）债权人应以自己名义行使3）行使范围以债权人债权数额为限,并不得超出债务人权利范围4）债权人行使代位权不得处分债务人权利第三节债权人撤销权概念:债权人撤销权,是指法律要求在债务人实施降低其财产行为对债权人造成损害情况下,债权人所享受一个请求法院撤销该行为权利。组成要件:1）债务人实施了一定处分其财产或者权利行为。2）债务人实施处分行为须发生于债成立之时或以后。3）债务人处分行为会对债权人造成损害。4）债务人和受让人主观上有恶意或过失。撤销权行使:撤销权行使主体:因债务人不妥行为而使债权受到损害债权人可行使撤销权债权范围:（1）在债务人法律行为前产生有效债权;（2）以财产为标债权;（3）通常为不附担保而受到债务人行为损害债权;撤销权行使方法:诉讼方法撤销权行使期间:撤销权自债权人知道或者应该知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人行为发生之日起五年内没有行使撤销权,该撤销权消亡。效力:1.对债务人、相对人和受益人效力债务人行为一被撤销,该行为自始无效,所以行为而发生社会关系应恢复到原来状态,发生不推行、返还财产、折价返还等后果。2.债权人不能对行使撤销权取得财产要求优先受偿。第七章:协议解除协议有效成立以后,因当事人一方或双方意思表示,使协议关系自始或仅向未来消亡行为。协议解除条件:一）协议解除条件——采取协议形式,符合协议有效条件二）不可抗力致使协议不能推行——行使解除权三）拖延推行1、催告—宽限期—单方解除2、协议目落空—径直解除通知抵达时解除四）拒绝推行债务人有过失/拒绝推行违法--径直解除五）不完全推行根本违约（协议目落空、加害给付）六）债务人过失造成协议不能推行协议解除程序:1、协议解除程序——当事人协商一致2、行使解除权程序——单方意思表示3、法院或仲裁机构裁决程序第八章第一节违约责任概述违约责任,也称为违反协议民事责任,是指协议当事人因不推行协议义务或者推行协议义务不符合约定,而向对方负担民事责任。协议义务:主义务——从义务——附随义务第二节:违约组成要件一）违约行为——是指协议当事人违反协议义务行为。组成要件:第一,违约行为主体是协议关系中当事人;第二,违约行为是以有效协议关系存在为前提;第三,违约行为在性质上都违反了协议义务;第四,违约行为在后果上都造成对协议债权侵害。第三节:违约行为及其形态一、预期违约:预期违约也称为先期违约,它是指在推行期限到来之前,一方无正当理由而明确表示其在推行期到来后将不推行协议,或者其行为表明其在推行期到来以后将不可能推行协议。组成要件:1）预期违约是在推行期到来之前;2）预期违约表现是未来不推行协议义务而不是实际违约;3）预期违约侵害协议债权是期待债权;4）预期违约有多个救助手段。一）明示毁约:明示毁约是指一方当事人无正当理由,明确肯定地向另一方当事人表示她将在推行期限到来时不推行协议。二）默示毁约:默示毁约,是指在推行期到来之前,一方以自己行为表明其将在推行期到来以后不推行协议,而另一方有足够证据证实一方将不推行协议,而一方也不愿意提供必需推行担保。预期违约救助:1）起诉2）解除协议3）坚持继续推行4）签署新协议二、加害给付:加害给付是指债务人推行给付不符合债本质,除发生债务不能推行损害之外,更发生推行利益之外损害,债务人应该负担推行利益之外损害赔偿制度。组成要件:1）债务人推行行为不符合债务本质;2）造成了协议推行利益之外损害;3）加害给付侵害既是债权人相对权,又是债权人绝对权;4）加害给付受害人仅仅是债权人,不包含第三人。5）加害给付债务人主观上含有过失。加害给付与产品责任竞合:因产品缺点造成损害包含对买受人损害和对第三人损害,第三人与产品制造者和销售者之间不存在协议关系,其损害赔偿关系只能是侵权责任。对买受人而言则发生侵权损害赔偿和违约损害赔偿竞合,依协议法要求受害人享受损害赔偿请求权选择权。受害人到底选择协议责任之诉还是侵权责任之诉规则:1.受害人只能提起侵权损害赔偿之诉情况:（1）缺点产品造成了第三人损害;（2）缺点产品造成受害人精神损害。2.受害人能够选择请求权。三、实际违约实际违约责任是协议推行期限届满,债务人不推行协议义务或推行协议义务不符合协议约定所应该负担民事责任。一）拒绝推行在推行期限到来以后,债务人没有正当理由而拒绝推行协议义务。二）不能推行指债务人客观上已经没有推行能力,或者法律上严禁债务推行三）不完全推行债务人即使已经推行但不符合协议要求。四）延迟推行即逾期推行。债务人能够推行但未在推行期限届满时根据约定推行。补救:1、继续推行1）非违约方提出继续推行请求;2）债务推行仍有可能;3）有继续推行必需。2、支付违约金违约金:违约金是预先确定在违约后生效并独立于推行行为之外给付。《协议法》第114条要求:当事人能够约定一方违约时应该依据违约情况向对方支付一定数额违约金。违约金数额低于造成损失,或者过分高于造成实际损失,当事人能够请求人民法院或者仲裁机构给予合适降低。当事人约定违约金超出实际损失百分之三十,通常能够认定为“过分高于造成实际损失。”第四节:免责事由免责是指在协议推行过程中,因出现了法定免责条件和协议约定免责事由而造成协议不能推行,债务人将被免去推行义务。这些法定和约定事由统称免责事由。一）法定免责事由——不可抗力:不能预见,不能避免并不能克服客观情况。责任:1）应该立刻通知对方;2）应该即使采取一切可能采取有效方法,尽可能避免或者降低损失;3）应该在合理期限内提供证实。二）免责条款:免责条款是基于双方当事人意思在协议中设定、排除或者限制一方或者双方未来责任协议条款。注:法律尤其要求:如因货物本身自然性质或合理损耗造成货物灭失、短少或者损坏,承运人能够免责。情势变更:指协议有效成立后,因不可归责于双方当事人原因发生情势变更,致协议之基础动摇或丧失,若继续维持协议原有效力显失公平,许可变更协议内容或者解除协议。因情势变更而造成协议解除