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第二十二章民事执行主体第一节民事执行主体概述

一、民事执行主体的概念在民事执行程序中,根据法律规定享有权利并承担义务,能够引起民事执行程序发生、变更或者消灭的组织或个人,就是民事执行主体。二、民事执行主体的范围(一)协助执行人(二)执行见证人(三)执行担保人(四)利害关系人第二节民事执行机构

一、民事执行机构的概念与特征采取强制性的执行措施,迫使债务人履行义务,实现债权人的权利,必须通过一定的组织来实施。依法行使民事执行权、办理民事执行事务的专门职能组织,称为民事执行机构,也称民事执行机关。二、民事执行机构的设置三、民事执行机构与审判机构的关系

四、民事执行机构的职能与职责(一)地方各级民事执行机构的职能与职责具体来说,地方各级民事执行机构的职能与职责包括:

1.依法执行生效法律文书,包括人民法院制作的各种生效法律文书以及其他机关(机构)制作的依法应当由民事执行机构执行的各种生效法律文书。

2.对仲裁裁决、公证债权文书是否具有不予执行的情形进行审查、裁定。

3.对仲裁机构提交人民法院的财产保全和证据保全申请进行审查和裁定。4.对变更或追加执行债务人进行审查、裁定。

5.对案外人异议进行审查、裁定。

6.对第三人对到期债权的异议进行审查、裁定。

7.中止和终结执行的裁定。

8.对实施妨害执行行为的人决定采取强制措施的审查、决定。

9.其他应由执行机构办理的事项。(二)上级民事执行机构的职能与职责

1.执行监督。

2.执行协调。

3.执行指导。第三节民事执行当事人

一、民事执行当事人的概念与特征民事执行当事人,简称执行当事人,是指在民事执行程序中以自己的名义主张权利、履行义务并受民事执行机构的执行行为约束的自然人、法人或者其他组织。(一)以自己的名义参加民事执行程序(二)参加民事执行程序的目的在于主张权利或者履行义务(三)受民事执行机构的执行行为约束

二、民事执行当事人的称谓三、民事执行当事人的确定(一)确定执行当事人的一般方法(二)确定执行当事人的特殊方法四、执行当事人的程序权利和程序义务(一)民事执行当事人的程序权利

1.执行请求权。

2.执行抗辩权。

3.申请回避权。

4.执行和解权。

5.执行异议权。

(二)民事执行当事人的程序义务

1.依法行使权利。

2.遵守执行秩序。

3.被申请执行人应当容忍民事执行机构的执行行为。

4.被申请执行人应当报告财产状况。第二十三章民事执行开始第一节民事执行的根据

一、民事执行根据的概念民事执行根据,是指由有权机构依法制作的、表示存在一定的民事实体权利,申请执行人可据以请求执行的生效法律文书。二、民事执行根据的构成要件

民事执行根据的形式要件包括:①须为公文书;②须指明债权人与债务人;③须表明应执行的事项。其实质要件包括:①法律文书已经发生法律效力;②法律文书具有给付内容;③法律文书确定的给付内容具有可执行性;④法律文书的自动实现受阻;⑤法律文书依法应当由民事执行机构强制实现。三、民事执行根据的种类(一)人民法院制作的发生法律效力的法律文书(二)其他机关(机构)制作的发生法律效力的法律文书第二节民事执行的管辖

一、民事执行管辖的概念和意义民事执行管辖,是指不同级别的民事执行机构之间以及同一级别的不同民事执行机构之间受理民事执行案件、实施民事执行行为的权限和分工。二、民事执行管辖的一般规定三、共同管辖和选择管辖

四、裁定管辖民事执行中的裁定管辖,就是指根据民事执行机构作出的裁定确定案件的管辖法院。(一)指定管辖指定管辖就是指对于下级民事执行机构之间发生管辖权争议的案件,或者认为应当由其他民事执行机构执行的案件,上级民事执行机构通过裁定指明管辖该案的民事执行机构的执行管辖。

1.解决执行管辖权的争议。

2.实现高级人民法院对执行工作的统一管理。

3.实现执行监督。

(二)提级执行所谓提级执行,就是基层人民法院和中级人民法院管辖的执行案件,因特殊情况需要由上级人民法院执行的,可以报请上级人民法院执行;上级人民法院在特殊情况下也可以裁定执行依法应当由下级人民法院管辖的案件。

1.人民法院自收到申请执行书之日起超过6个月未执行,申请执行人向上一级人民法院申请执行的,上一级人民法院可以决定由本院执行。2.基层人民法院和中级人民法院管辖的执行案件,因特殊情况需要由上级人民法院执行的,可以报请上级人民法院执行。

3.对下级人民法院长期未能执结的案件,确有必要的,上级人民法院可以决定由本院执行或者与下级人民法院共同执行。

4.高级人民法院指令下级人民法院限期执结,逾期未执结需要提级执行的案件,高级人民法院可以裁定提级执行。5.下级人民法院报请高级人民法院提级执行,高级人民法院认为应当提级执行的案件,可以裁定提级执行。6.疑难、重大和复杂的案件,高级人民法院认为应当提级执行的,可以裁定提级执行。7.最高人民法院函示高级人民法院提级执行的,收到函示的高级人民法院应当裁定提级执行。五、管辖权异议管辖权异议就是当事人对人民法院就某一具体案件行使管辖权提出的不同意见,即当事人提出的否定人民法院对某一具体案件具有管辖权的动议。第三节民事执行开始的方式

一、申请执行被申请执行人拒绝履行生效法律文书确定的给付义务时,申请执行人向民事执行机构提出申请,请求启动民事执行程序,采取强制性的执行措施迫使被申请执行人履行义务,就是申请执行。二、移送执行债务人拒绝履行生效法律文书确定的义务,审判机关直接将案件移交民事执行机构,从而启动民事执行程序,就是移送执行。第四节委托执行

一、委托执行的概念委托执行,是指债务人或者被执行的财产在受理执行申请的民事执行机关的辖区之外,受理执行申请的民事执行机关委托执行标的物所在地或者执行行为实施地的民事执行机关实施执行,以实现生效法律文书内容的一种执行制度。

二、委托执行的条件(一)委托的民事执行机关对案件具有管辖权并已受理案件(二)债务人在本辖区内已无财产可供执行,且在其他省、自治区、(三)受委托的民事执行机关具有实施执行的便利性三、委托执行的程序(一)办理委托执行的手续(二)移交已经查封、扣押、冻结的财产(三)受托民事执行机关立案(四)受委托的民事执行机关实施执行四、委托执行中特殊情况的处理(一)委托执行的手续和材料的补办和退回(二)委托执行案件的退回(三)委托执行后债务人异地财产的执行(四)委托执行工作的管理和协调第二十四章民事执行阻却第一节执行担保与暂缓执行一、执行担保(一)执行担保的概念执行担保,是指在民事执行程序中,被申请执行人为请求暂时停止执行而向民事执行机构提供担保,经申请执行人同意后,民事执行机构决定暂缓执行的一种执行制度。

(二)执行担保成立的条件

1.被申请执行人提出申请。

2.被申请执行人提供担保。

3.申请执行人同意。

4.民事执行机构决定暂缓执行。(三)执行担保的效力执行担保对民事执行程序产生的影响或者后果,就是执行担保的效力。二、暂缓执行(一)暂缓执行的概念

暂缓执行也称延缓执行,是指民事执行程序启动后,经当事人合意约定或者由民事执行机构依职权决定,暂缓采取执行措施而导致执行程序暂时停止的一种执行制度。(二)暂缓执行的事由

1.因执行担保而暂缓执行。

2.执行或者审判监督中的暂缓执行。(三)暂缓执行后的继续执行暂缓执行的期限届满后,被申请执行人尚未履行执行根据确定的义务的,民事执行机构应当继续执行,申请执行人也可申请继续执行。第二节执行中止

一、执行中止的概念执行中止也称执行停止,是指民事执行程序启动后,因出现法定的原因和事由,民事执行机构裁定中断执行程序的一种执行制度。执行中止与暂缓执行的区别主要表现为:

1.二者的内容不同。

2.二者的基础不同。

3.二者的原因和事由不同。

二、执行中止的法定事由

1.申请执行人表示可以延期执行。

2.案外人对执行标的提出确有理由的异议。

3.作为一方当事人的公民死亡,需要等待继承人继承权利或者承担义务。

4.作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人。

5.案件已经按照审判监督程序决定再审。但追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用、劳动报酬等案件,可以不中止执行。6.人民法院已经受理以执行被申请执行人为债务人的破产申请。

7.被申请执行人确无财产可供执行。

8.执行的标的物是其他法院或仲裁机构正在审理的案件争议标的物,需要等待该案件审理完毕确定权属。

9.一方当事人申请执行仲裁裁决,另一方当事人申请撤销仲裁裁决。

10.仲裁裁决的被申请执行人请求不予执行,并提供适当担保。

三、执行中止后的恢复执行执行中止后的恢复执行,有时简称中止执行的恢复,是指中止执行的事由消灭后,民事执行机构根据当事人的申请或者依职权决定,恢复执行程序,采取进一步的执行措施,以迫使被申请执行人履行义务,实现申请执行人权利的执行行为。第三节执行和解

一、执行和解的概念在民事执行程序中,经自愿、平等协商,执行当事人就变更执行根据确定的义务履行主体、标的物及其数额、履行期限、履行方式等问题达成协议,从而结束执行程序的活动,称为执行和解。二、执行和解的特征执行和解,是执行当事人在执行程序中自愿、合意的法律行为,与作为公权力的民事执行权的行使无关。因此,执行和解应当以当事人自愿为原则。

三、执行和解的效力执行和解协议是执行当事人合意变更生效法律文书内容的结果,是当事人为实现生效法律文书内容而作出的一种变通性安排。但是,这种变通性安排只能由执行当事人自动履行而实现,并没有强制执行的效力。四、执行和解后的恢复执行申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议,或者当事人不履行和解协议的,人民法院可以根据当事人的申请,恢复对原生效法律文书的执行。执行和解后的恢复执行具有以下特征:1.恢复执行的原因是申请执行人受欺诈、胁迫与被申请执行人达成和解协议,或者当事人不履行和解协议。

2.恢复执行的只能是原执行根据的内容。

3.执行和解具有中断时效的效力,恢复执行的期限应当自和解协议所定履行期限的最后一日起重新计算。第二十五章民事执行结束第一节民事执行结束概述

一、民事执行结束的概念民事执行的结束,实践中一般称为执行结案,是指案件的执行到达最后阶段,与本案执行相关的程序、措施不再延续和发展的一种法律制度。二、民事执行结束的意义第二节民事执行结束的方式

一、不予执行(一)不予执行的概念不予执行,是指民事执行机构在执行仲裁裁决、公证债权文书或者其他非诉讼裁判文书的过程中,依当事人申请或依职权裁定停止执行行为并结束民事执行程序的一种执行制度。

(二)不予执行的法定事由

1.不予执行仲裁裁决的事由。

2.不予执行公证债权文书的事由。(三)不予执行的法律后果民事执行程序启动后,被申请执行人提出证据证明仲裁裁决具有依法应当不予执行的情形,或者民事执行机构认为公证债权文书确有错误的,民事执行机构有权裁定不予执行,从而结束执行程序。

二、执行终结(一)执行终结的概念在民事执行程序中,因具备法定的事由,民事执行机构认为已经没有必要或者没有可能继续实施执行,从而裁定结束并不再恢复民事执行程序的一种执行制度,称为执行终结。(二)执行终结的法定事由

1.申请执行人的债权已经不可能实现。

2.申请执行人的债权已经没有必要实现。(三)执行终结的特征

三、执行完毕(一)执行完毕的概念执行完毕,是指当执行根据确定的债权人权利全面实现时,民事执行机构依法裁定结束执行程序的一种执行法律制度。(二)执行完毕的体现方式

四、执行撤销(一)执行撤销的概念执行撤销,是指在民事执行程序中,由于发生特殊的情况或原因,民事执行机构全部或部分解除已经实施的执行措施,使被申请执行人的权利全部或部分回复到执行程序启动之前的状态的一种制度。(二)执行撤销的原因五、执行和解协议履行完毕第三节民事执行结束的效力与期限

一、民事执行程序结束的效力民事执行程序结束的效力,也就是民事执行程序结束产生的法律效果。这些法律效果主要体现为:(一)结束执行程序(二)已为的执行视情况决定是否撤销(三)不得恢复执行二、民事执行结束的期限第二十六章民事执行措施第一节民事执行标的

一、民事执行标的的概念执行标的,是民事执行机构的执行行为指向的、能够用于满足申请执行人实体权利请求的对象,它包括财产和行为两个方面。

1.执行标的就是执行对象。

2.执行标的的范围只能是财产或行为。

3.作为执行标的的财产和行为,仅限于与被申请执行人履行义务相关联的财产和行为,也称为责任财产和行为。

二、执行标的的法律特征(一)执行标的范围的有限性(二)执行标的的确定性(三)执行标的的非抗辩性第二节实现金钱债权的执行措施

一、实现金钱债权的执行措施的概念执行措施,是指民事执行机构行使民事执行权,为实现生效法律文书的内容而采取的方法与手段。二、扣押、冻结、划拨、变价被申请执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产

被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务,人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被申请执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产。三、扣留、提取被申请执行人的收入扣留收入是民事执行机构依法强行暂时不准当事人支取和处分自己的收入,暂时交由有关单位或者民事执行机构保管的执行措施。提取收入是民事执行机构依法将本应支付给被申请执行人的金钱从有关单位支取,并转交给申请执行人的措施。

四、查封、扣押、冻结、拍卖、变卖债务人的财产(一)查封、扣押与冻结

1.概念。在对被申请执行人的财产实施执行时,首先要限制或者禁止被申请执行人转移或者处分作为执行标的的财产。

2.实施方法。

3.适用范围。

4.实施程序。

5.期限。

6.禁止查封、扣押、冻结的财产。

7.关于轮候查封、扣押、冻结。

(二)拍卖与变卖

1.概念。拍卖财产,是指对已被查封、扣押、冻结的财产,以公开竞价的方式卖给出价最高的买受人,将所得价款交给申请执行人的执行措施。变卖财产,是指将已被查封、扣押、冻结的财产强制予以出卖,把所得价款交给申请执行人的执行措施。2.实施程序。(1)价格评估。(2)拍卖机构的选择。(3)拍卖保留价的确定。(4)拍卖公告与通知。(5)实施拍卖。(6)重新拍卖。

(7)再次拍卖。(8)第三次拍卖。(9)拍卖停止与拍卖委托的撤回。(10)拍卖财产所有权的转移。(11)拍卖物优先权的处理。(12)变卖的特别规定。五、执行被申请执行人的知识产权知识产权是指专利权、商标权、著作权、发明权、发现权等人们对其智力劳动成果依法享有的专有权。

六、执行被申请执行人的投资权益或股权根据有关司法解释的规定,对于被申请执行人在有关企业中拥有的投资权益或股权,民事执行机构有权依法采取冻结、强制转让等执行措施;对于被申请执行人基于股权而从有关企业中应得的股息或红利,民事执行机构有权依法采取冻结、扣留和提取等执行措施,以实现生效法律文书确定的内容。

七、执行被申请执行人的债权(一)执行被申请执行人债权的概念在实现金钱债权的执行中,缺乏清偿能力的被申请执行人对第三人享有金钱债权,经执行当事人申请,民事执行机构责令第三人直接向申请执行人履行债务从而实现申请执行人债权的执行措施,称为对债权或者被申请执行人的债权的执行,也称为代位执行。

(二)执行被申请执行人债权的程序

1.向第三人发出履行通知。(1)发出履行通知的条件。(2)履行通知的内容。(3)履行通知的效力。

2.处理第三人异议。(1)第三人异议的方式、期限与内容。(2)第三人异议的效力。

3.采取执行措施。第三节实现非金钱债权的执行措施

一、实现非金钱债权的执行措施的概念实现非金钱债权的执行措施,就是民事执行机构为实现债权人的非金钱债权而采取的方法与手段。二、实现财产交付请求权的执行措施

三、对行为的执行措施(一)对作为或者不作为的执行措施

1.对作为的执行措施。(1)对可替代作为的执行。(2)对不可替代作为的执行。

2.对不作为的执行措施。

(二)对迁出房屋或退出土地的执行措施

1.概念及适用范围。强制迁出房屋或退出土地,是指民事执行机构强制被申请执行人迁出在房屋或特定土地上的财物,腾出房屋或退出土地,交给申请执行人的一种执行措施。

2.实施程序。(1)发出执行公告。(2)通知有关人员到场。(3)依法强制执行。(4)制作执行笔录。(5)交付。第四节保障性的执行措施

一、保障性执行措施的概念保障性的执行措施是辅助与配合直接实现申请执行人权利的基本执行措施而实施的执行措施。二、查询被申请执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产

被申请执行人未按执行通知书指定的期限履行给付金钱义务的,民事执行机构可以直接调查询问或审查追问被申请执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况,以查明被申请执行人的履行能力,并为扣押、冻结、划拨、变价这些财产做好准备。三、搜查被申请执行人的财产被申请执行人逾期不履行义务,并隐匿财产的,民事执行机构可以对被申请执行人的人身及其住所、财产隐匿地进行搜索,查找被隐匿财产,这就是搜查。(一)适用搜查措施的条件

(二)适用搜查措施的程序

1.人民法院院长签发搜查令。

2.通知有关人员到场,并维持搜查秩序。

3.搜查对象包括被申请执行人的住所、财产隐匿地及人身。

4.采取查封、扣押措施,制作查封、扣押财产清单。

5.制作搜查笔录。

四、责令支付迟延履行利息或迟延履行金迟延履行,是指被申请执行人不按生效法律文书指定的期间履行义务,或者故意拖延履行义务。(一)加倍支付迟延利息(二)支付迟延履行金五、强制办理财产权证照转移手续六、责令被申请执行人报告财产状况

七、对剩余债务的继续执行(一)继续执行的事由继续执行通常有以下两种情况:

1.被申请执行人暂时无履行能力。

2.被申请执行人转移、隐匿财产,抽逃资金或者外出躲债,申请执行人发现其财产后,可以申请继续执行。(二)继续执行的期限

八、限制债务人高消费所谓限制债务人高消费,是指在民事执行程序中,民事执行机关依法限制甚至禁止尚未全面履行生效法律文书确定的给付义务的被执行人以自己的财产进行某些种类的消费行为,从而促使该被执行人履行义务的一种间接执行措施。

九、其他保障性执行措施

《民事诉讼法》第255条规定:“被执行人不履行法律文书确定的义务的,人民法院可以对其采取或者通知有关单位协助采取限制出境,在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施。”

第五节参与分配

一、参与分配的概念所谓参与分配,是指在实现金钱债权的执行中,当被申请执行人为自然人或者其他组织时,被申请执行人全部或者主要财产已经被民事执行机构查封、扣押或者冻结,在该财产或者该财产变价所得金额交付申请执行人之前,该被申请执行人的其他申请执行人请求就该财产或者该财产变价所得金额受偿以实现自己的金钱请求权,民事执行机构将执行所得金额在全体申请执行人之间进行公平分配的一种法律制度。

二、参与分配的条件(一)被申请执行人是公民或者其他组织(二)被申请执行人没有其他财产可供执行或者其他财产不足清偿全部债务(三)申请执行人必须已取得执行根据或者对执行标的物享有优先受偿权(四)正在执行的和申请参与分配的债权必须都是金钱债权(五)已经对被申请执行人的财产实施民事执行措施

三、参与分配的程序与效力(一)参与分配的程序

1.申请。

2.通知各申请执行人及被申请执行人。

3.制作分配表。

4.实施分配。(二)参与分配的效力民事执行机构对被申请执行人的财产在各申请执行人之间进行的分配,依法产生强制执行的效力,即各申请执行人通过参与分配程序获得的清偿,与通过执行程序获得的清偿在效力上完全一致。第二十七章民事执行救济与民事执行回转第一节民事执行救济

一、民事执行救济概述(一)民事执行救济的概念民事执行救济,是指在民事执行程序中,执行当事人或案外人因自己的合法权益受到或者可能受到侵害,依法向有关机关提出采取保护和补救措施的请求,受请求的机关依法矫正或者改正已经发生或者业已造成损害的不当执行行为的法律制度。1.执行救济是关于矫正或者改正不当执行行为的法律制度。

2.执行救济的前提条件是执行当事人或者案外人的合法权益受到或者可能受到侵害。

3.执行救济程序的启动以当事人或者案外人提出请求为条件。

(二)民事执行救济的意义

1.民事执行救济是维护执行当事人和利害关系人合法权益的重要保障。

2.民事执行救济是实现依法执行、维护执行权威的重要保障。

3.民事执行救济有利于缓解对抗情绪,减少执行阻力。二、民事执行救济的体系

三、程序性的执行救济制度(一)当事人、利害关系人异议

1.当事人、利害关系人异议的概念。当事人、利害关系人异议是指当事人、利害关系人认为民事执行机构及其人员的执行行为违反了法律规定,损害了自己的合法权益,向该民事执行机构及其人员声明不服的方式与程序。

2.当事人、利害关系人异议的适用主体。当事人、利害关系人异议的适用主体包括两种:一是执行当事人,二是利害关系人。3.当事人、利害关系人异议的条件。(1)必须在执行程序中提起。(2)必须以执行行为违反法律规定为由提起。(3)必须向负责执行的人民法院提起。(4)必须以书面形式提起。

4.对当事人、利害关系人异议的审查和裁判。

(二)案外人异议

1.案外人异议的概念。案外人异议,是指案外人以对执行标的享有实体权利为由,对民事执行机构对该标的的执行提出不同意见,要求停止对该标的执行的声明。

2.案外人异议的适用主体。所谓案外人,是指本案执行当事人以外的人,即据以执行的生效法律文书没有载明的单位或者个人。3.案外人异议的条件。(1)必须在执行过程中提出。(2)提起异议的理由必须是对执行标的主张实体权利。(3)必须采取书面的形式。

4.对案外人异议的审查和裁判。(1)案外人异议没有理由,不符合条件的,应当裁定驳回异议,执行程序继续进行。(2)案外人提出异议的执行标的物是法律文书指定交付的特定物,经审查认为案外人的异议成立的,报经院长批准,裁定对生效法律文书的该项内容中止执行。

(3)执行标的物不是生效法律文书指定交付的特定物,经审查认为案外人异议成立的,报经院长批准,停止对该标的物的执行。(4)在执行其他机关制作的法律文书时,如果案外人提出执行异议,执行机构经审查认为确有理由的,经院长批准,裁定不予执行。该裁定书应当送达双方当事人和制作该法律文书的其他机关。

5.案外人异议的事后救济。案外人、当事人提起的诉讼,就是实体性的执行救济制度。其中,案外人向人民法院提起的诉讼,称为案外人异议之诉,债权人向人民法院提起的诉讼,称为许可执行之诉。

(三)分配方案异议

1.分配方案异议的概念。所谓分配方案异议,是指在实现金钱债权的执行中,债权人、债务人对民事执行机关制作的财产分配方案提出不同意见并要求纠正的声明。

2.分配方案异议的条件。(1)在法定期间提出异议。(2)向有管辖权的法院提出异议。(3)采取书面形式提出异议。

3.分配方案异议对民事执行程序的影响。

(四)执行复议

1.执行复议的概念。在民事执行程序中,当事人、利害关系人对民事执行机构就其异议作出的裁定不服,向上一级民事执行机构提出对其异议进行再次审查和裁判的制度,称为执行复议制度。

2.申请复议的条件。(1)申请复议针对的行为已经被提起异议。(2)在法定期间内提出申请。

当事人、利害关系人申请复议,应当自民事执行机构针对当事人、利害关系人异议作出的裁定送达之日起10日内提出。(3)向有管辖权的民事执行机构提出申请。(4)采取法定的形式提出申请。

3.对复议申请的审查和裁判。

4.申请复议的效力。对复议申请的审查期间,不停止执行。债务人、利害关系人提供充分、有效的担保请求停止相应处分措施的,人民法院可以准许;债权人提供充分、有效的担保请求继续执行的,应当继续执行。

四、实体性的执行救济制度(一)案外人异议之诉

1.案外人异议之诉的概念。所谓案外人异议之诉,是指在执行程序中,案外人为维护自己的合法权益,向执行法院提出的、对争议的实体法律关系进行审理和裁判,以纠正执行错误的请求。

2.提起案外人异议之诉的条件。(1)在时间上,必须在收到民事执行机构对案外人异议作出的裁定之日起15日内提起。

(2)在内容上,必须以不服执行机构对案外人异议所作裁定,且不服的理由与作为执行根据的判决、裁定无关为由。(3)在主体上,必须由案外人提起。

3.案外人异议之诉的审理和裁判程序。(1)管辖。(2)当事人的确定。(3)审理与裁判的程序。

4.案外人异议之诉对执行程序的影响。

(二)许可执行之诉

1.许可执行之诉的概念。许可执行之诉,是指判决债权人提起的,要求对其与对方当事人之间的争议进行审理和裁判,以决定是否可依已经生效的法律文书执行或者是否可对特定的标的执行的请求。2.提起许可执行之诉的条件。(1)起诉的一方应当为债权人,即申请执行人。(2)起诉的时间应当在中止执行的裁定送达之日起15日内。(3)起诉的对方应当是案外人或者案外人和债务人。(4)应当向执行法院提起诉讼。

3.许可执行之诉的审理和裁判。

(三)分配方案异议之诉

1.分配方案异议之诉的概念。分配方案异议之诉,也称分配表异议之诉,是指提出分配方案异议的债权人或者债务人因不同意未提出异议的债权人或者债务人的反对意见而提起的,对其异议理由进行实体审理和裁判以确定是否修改分配方案的请求。2.分配方案异议之诉的条件。应当具备下列条件:(1)原告是提出分配方案异议的债权人或者债务人。(2)被告是对分配方案异议提出反对意见的债权人或者债务人。(3)在收到未提出异议的债权人或者债务人提出的反对意见通知之日起15日内提起诉讼。(4)向执行法院提起诉讼。

3.分配方案异议之诉的审理和裁判。第二节民事执行回转

一、民事执行回转的概念民事执行回转,是指在民事执行过程中或执行结束后,由于据以执行的判决书、裁定书、调解书或其他法律文书被依法撤销或者变更,民事执行机构根据原被申请执行人的申请或者依职权依法采取执行措施,强制原申请执行人将执行所得财产及其孳息的一部或全部退还给原被申请执行人,使财产权利恢复到执行程序开始时的状态的一种法律制度。

二、民事执行回转的条件

1.具有否定原执行根据内容的新的生效法律文书。

2.原民事执行程序已经结束或者部分结束。

3.取得财产的原申请执行人拒绝返还财产。

三、民事执行回转的法定事由

1.人民法院制作的先予执行裁定书,在执行完毕后,又被本院的生效判决或二审人民法院的终审判决撤销。

2.人民法院制作的判决书、裁定书、调解书等生效并执行完毕后,又被本院或上级人民法院依审判监督程序撤销。

3.其他机关制作的法律文书,如仲裁裁决、公证债权文书、行政处理决定书、行政处罚决定书等,依法已由人民法院执行完毕,又被有关仲裁机构、公证机构、行政机关或者其上级机关依法撤销。

四、民事执行回转的程序人民法院制作的生效法律文书被依法撤销后,已经执行完毕的,人民法院应当依职权主动作出裁定,责令原申请执行人返还已经取得的财产或其他民事权益;其他机构制作的生效法律文书被依法撤销后,已经执行完毕的,人民法院不能主动裁定执行回转,但当事人提出申请的,人民法院应当执行回转。执行回转案件,应当重新立案,并适用通常执行程序的有关规定予以强制执行。执行回转时,如果已执行的标的物系特定物的,应当强制原申请执行人退还原物。不能退还原物的,可以折价抵偿。第二十八章涉外民事诉讼程序概述第一节涉外民事诉讼与涉外民事诉讼程序

一、涉外民事诉讼的概念与特征(一)涉外民事诉讼的概念涉外民事诉讼,在国际私法上,涉及外国因素的民事诉讼,被称为国际民事诉讼。

(二)涉外民事诉讼的特征

1.涉外民事诉讼涉及国家主权问题。

2.涉外民事诉讼在具体制度上具有其特殊性。

3.涉外民事诉讼涉及不同国家法院之间的配合与协助。二、涉外民事诉讼程序涉外民事诉讼程序,是指人民法院受理、审判和执行涉外民事案件,以及当事人进行诉讼活动所遵循的法定程序。第二节涉外民事诉讼程序的一般原则

一、适用我国民事诉讼法的原则

1.外国人、无国籍人、外国企业或者组织在我国领域内起诉、应诉,适用我国民事诉讼法关于具体程序的规定。

2.凡属于我国人民法院专属管辖的涉外民事案件,其他国家的法院无权管辖;凡属于我国人民法院管辖的涉外民事案件,我国人民法院均享有司法管辖权。3.外国法院的生效判决、裁定必须经过我国人民法院依法进行审查并予以承认后,才能在我国领域内发生法律效力;有执行内容的,才能按照我国民事诉讼法的执行程序规定,予以执行。未经过我国人民法院依法予以承认,任何外国法院的生效裁判在我国领域内均不能直接发生法律效力。

二、适用我国缔结或者参加的国际条约的原则

1.根据国家主权原则,我国只承认和适用我国缔结或者参加的国际条约,我国未承认的国际条约或者国际条约中的某些条款,我国人民法院审理涉外民事案件时不予以适用。

2.我国缔结或者参加的国际条约中的某些规定,与我国民事诉讼法的相关规定不一致的,人民法院审理涉外民事案件时应优先适用国际条约中的有关规定。这也是国际法优先于国内法适用规则的具体体现。

三、司法豁免原则司法豁免原则,即一个国家或者国际组织派驻他国的外交代表享有的免受驻在国司法管辖的原则。

1.享有司法豁免权的人其所属国主管机关宣布放弃司法豁免权。

2.享有司法豁免权的人因私人事务涉及诉讼的,不享有司法豁免权。

3.享有司法豁免权的人向驻在国法院提起诉讼引起反诉的,不享有司法豁免权。

四、使用我国通用语言文字的原则在民事诉讼中,语言文字不仅是当事人进行诉讼应当使用的,而且也是人民法院五、委托我国律师代理诉讼的原则第二十九章涉外民事诉讼管辖第一节涉外民事诉讼管辖的概念和原则

一、涉外民事诉讼管辖的概念涉外民事诉讼管辖,是指我国人民法院对具有涉外因素的民事案件享有的审判权限以及人民法院之间受理第一审涉外民事案件的分工和权限。二、我国确定涉外民事诉讼管辖的原则

1.诉讼与法院所在地实际联系的原则

2.尊重当事人的原则

3.维护国家主权的原则第二节涉外民事诉讼管辖的种类

一、牵连管辖牵连管辖,是指根据涉外民事诉讼与法院所在地之间存在的一定牵连关系所确定的管辖。二、专属管辖专属管辖,是指特定的涉外民事案件只能由我国法院管辖,其他外国法院无权管辖。

三、关于涉外民商事案件诉讼管辖的相关规定为正确审理涉外民商事案件,依法保护中外当事人的合法权益,根据《民事诉讼法》第19条的规定,最高人民法院《关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》对有关涉外民商事案件诉讼管辖的问题作出了如下规定:1.第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖:①国务院批准设立的经济技术开发区人民法院;②省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院;③经济特区、计划单列市中级人民法院;④最高人民法院指定的其他中级人民法院;⑤高级人民法院。2.本规定适用于下列案件:①涉外合同和侵权纠纷案件;②信用证纠纷案件;③申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决的案件;④审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件;⑤申请承认和强制执行外国法院民商事判决

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