2024中级经济师经济基础三色笔记-第35章 合同法律制度

第三十五章合同法律制度考点：合同的效力合同的生效要件依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。这种法律约束力就是合同的效力。合同的成立和生效是两个不同的概念，当事人达成合意，意味着合同成立；合同符合法律规定的生效要件，才能获得法律的保护，才意味着合同的生效。合同生效的法律要件主要包括：（1）主体合格：即行为人具有相应的行为能力。（2）内容合法：合同的内容不得与法律的强制性或者禁止性规范相抵触。合同行为必须遵守国家法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。同时，合同行为不得违反社会公共利益，不得违背社会的公序良俗。（3）意思表示真实：指行为人将其内心的意愿表达于外部为他人所知晓的行为。（4）合同的形式合法：任何民事法律行为都要通过一定的形式表现出来。当法律规定某种合同必须采用某种形式时，这种形式就成为该合同的形式要件。如果不采用这种形式，则合同不成立或者不生效。例如，法律、行政法规规定必须办理登记、审批等手续才能生效的合同。2.效力存在瑕疵的合同根据《民法典》的规定，效力存在瑕疵的合同主要包括无效合同、效力待定的合同和可撤销的合同三大类。（1）无效合同：含义：不具备合同的生效条件而不能产生当事人所预期的法律后果的合同。无效合同主要包括五类：①无民事行为能力人签订的合同②违反法律、行政法规的强制性规定的合同。但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。③违背公序良俗的合同。④行为人与相对人以虚假的意思表示签订的合同。⑤行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益而签订的合同。（2）效力待定的合同：含义：合同虽已成立，但由于不完全具备法律规定的有效条件，因而其是否能够生效还须经权利人的承认才能确定的合同。效力待定的合同是自身有瑕疵的合同，而这种瑕疵经权利人的承认是可以弥补的，所以它不同于合同的无效和合同的可撤销。合同无效属于确定无效，而且也不能因其他行为使之生效；对于可撤销的合同来说，在其未被撤销之前，其效力已经发生。效力待定的合同包括的情形：①合同的主体不具有相应的民事行为能力。《民法典》第145条规定：“限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效；实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。”②因无权代理而订立的合同。《民法典》第171条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人自收到通知之日起三十日内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。（3）可撤销的合同：含义：合同虽已成立并生效，但因合同当事人意思表示不真实，而可以因一方当事人撤销权的行使而自始不发生效力的合同。根据《民法典》的规定，下列合同，一方当事人有权请求人民法院或者仲裁机关予以撤销：基于重大误解订立的合同。一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。一方或者第三人以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使订立的合同显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。享有撤销权的一方合同当事人，能通过自己单方面的意思表示使合同的效力归于消灭，该撤销权的行使有一定的法律限制。《民法典》第152条规定，“有下列情形之一的，撤销权消灭：当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起九十日内没有行使撤销权；当事人受胁迫，自胁迫行为终止之日起一年内没有行使撤销权；当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权。当事人自民事法律行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。”可撤销的合同一经撤销，合同当事人之间的合同关系便消灭，这一效力追溯到合同成立时。当事人行使撤销权或变更权所针对的是已经生效的合同，即合同在被撤销之前均为有效合同，只有当撤销权人行使撤销权时，合同才自始无效。如果当事人没有提出请求的，人民法院或仲裁机构不能主动予以撤销。考点：合同的订立、履行和终止合同的订立合同的订立与合同的成立是两个有密切联系的概念。合同的订立：当事人订立合同的行为或过程；合同的成立：合同订立活动结果，它表明当事人就合同的主要内容已经达成合意即意思表示一致。合同的成立离不开订立合同的行为，没有当事人在订立合同的过程中相互进行意思表示并取得一致意见，合同便不能成立。要约和承诺是合同订立的两个阶段。（1）要约要约也叫发盘，是当事人一方以订立合同为目的，就合同的主要条款向另一方提出建议的意思表示。发出要约的人是要约人，接受要约的人为受要约人或相对人。作为订立合同必经的环节，一个有效的要约需要满足如下条件：1）要约必须是特定人的意思表示。2）要约是以订立合同为目的的意思表示。要约不同于要约邀请。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约与要约邀请的主要区别包括四个方面：①目的和效果不同。②对象不同。③内容不同。④法律约束力不同。3）要约是向要约人希望与其缔结合同的相对人发出的意思表示。4）要约的内容必须具体确定。要约邀请形式:拍卖公告、招标公告、招股说明书、债券募集办法、基金招募说明书、商业广告和宣传、寄送的价目表等。要约到达受要约人时生效。要约的撤回：要约人在发出要约后，如果认为该要约的内容与自己的利益不符，在不给相对人造成损害的前提下，可以撤回已经发出的要约。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。如果撤回的通知后于要约到达受要约人的，不发生撤回的效力，因为在此期间，受要约人有可能已经发出了承诺的通知，在这种情况下，要约人就必须接受合同成立的后果。要约的撤销：在要约生效后，受要约人尚未发出承诺通知之前，要约人可以要求撤销该要约。但是撒销要约是有法律限制的。“要约可以撤销，但是有下列情形之一的除外：要约人以确定承诺期限或者其他形式明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了合理准备工作。”（2）承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺的法律效力在于承诺一经作出并送达要约人，合同即告成立。承诺必须具备以下要件：1）承诺只能由受要约人向要约人作出。2）承诺必须在有效期限内作出。3）承诺的内容必须与要约的内容一致。这是承诺最实质性的要件。承诺意味着要约人与受要约人双方意思表示一致，是对要约实质性内容的完全接受。要约的实质性内容是指有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等方面的内容，如果受要约人对上述内容加以变更，便构成对要约内容的实质性变更。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。承诺通知到达要约人时生效。承诺生效，意味看当事人双方就合同的主要条款达成合意，标志着合同的成立。承诺的撤回：受要约人发出承诺后，在承诺生效前，可以撤回所发出的承诺，取消其效力。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。3.缔约过失责任缔约过失责任：在合同订立过程中，因一方当事人的过失给对方造成损失所应承担的民事责任。违约责任：发生在合同成立之后，是一方当事人违反了合同义务所应承担的责任。合同的履行合同的履行是指债务人依照合同的约定或法律的规定，全面、适当地履行合同义务的行为。（1）合同履行的基本原则：1）全面履行原则：①履行主体适当；②履行标的适当；③履行期限适当；④履行地点和方式适当。2）诚信原则：当事人在履行合同时，应积极履行应尽的义务：①通知义务；②协助履行义务；③保密义务。3）绿色原则。（2）双务合同履行中的抗辩权同时履行抗辩权同时履行抗辩权：双务合同中当事人在没有约定先后履行顺序时，一方在对方未进行对等给付之前，有拒绝履行自己的合同义务的权利。我国《民法典》第525条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行请求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行请求。”规定同时履行抗辩权的目的在于，保护当事人双方在利益关系上的平衡，如果一方不履行自己的义务而要求对方履行义务，则有悖于法律的公平原则。2）不安抗辩权不安抗辩权：在双务合同中有先给付义务的当事人，在有证据证明后给付人具有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况时，可以中止自己先给付义务的履行。《民法典》第527条规定的后给付义务人丧失或可能丧失履行债务能力的情况有：①经营状况严重恶化；②转移财产、抽逃资金，以逃避债务；③丧失商业信誉；④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当后履行一方当事人具有上述情况时，有可能危及先履行一方当事人的债权的实现，在这种情况下如果仍要求先履行一方履行债务，则不符合公平原则。在有确切证据证明对方有以上情形之一出现时，应当先履行债务的当事人可以行使不安抗辩权，中止债务的履行。3）先履行抗辩权先履行抗辩权是指在双务合同中履行义务顺序在后的一方当事人，在履行义务顺序在先的一方当事人没有履行或不适当履行义务时，拒绝先履行一方请求其履行义务的权利。《民法典》第526条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，应当先履行债务一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行请求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。”这里所规定的后履行一方在法律规定的条件下拒绝对方请求其履行债务的权利就是先履行抗辩权。先履行抗辩权也是一种延期抗辩权，只能使对方的请求权延期，而不能消灭对方的请求权。如果对方履行了应当先履行的义务.则先履行抗辩权随之消灭。合同的终止合同的终止又称为合同的消灭，是指合同关系当事人双方之间权利义务于客观上不复存在。合同关系消灭的法律事实含义合同履行合同订立后，双方当事人按照合同的约定或法律的规定互相履行完合同义务，实现债权，就是合同的履行。合同履行是合同终止最正常和最主要的形式。抵销抵销是指合同当事人双方相互负有同种类的给付义务时，将两项义务相互冲抵，使其相互在对等额内消灭。适用抵销的条件包括：①当事人双方必须互相有债务、债权。②当事人双方的给付债务应为同一种类。③当事人双方的债务均已到履行期。④当事人双方的债务均是可以抵销的债务。提存债务人于债务已届履行期时，将无法给付的标的物交给提存机关，以消灭债务的行为。债务人提存后，债务人的债务即告消灭。免除债务债权人免除债务人的债务而使合同关系消灭的法律行为。混同债权与债务同归于一人而使合同关系终止的事实。发生混同的原因有两种：概括承受和特定承受。考点：合同的担保和保全1.合同的担保（1）合同担保的概念：合同的担保是指根据法律规定或者当事人约定的担保措施保证合同义务人履行义务的一项法律制度。合同担保的目的正是督促债务人履行合同义务。（2）合同担保的法律特征：①合同担保具有明确的目的性。②合同担保具有自愿性和平等性。③合同担保具有从属性。（3）合同担保的形式1）保证保证内容保证人的资格国家机关和学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体以及企业法人的分支机构、职能部门均不得作为保证人。保证的方式一般保证当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。只对债务人不履行债务承担补充责任的保证。连带责任保证在债务人不履行债务时由保证人与债务人承担连带责任的保证。在连带责任保证中，保证人的责任是较重的。对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。定金定金内容定金的效力定金是合同当事人一方为保证合同的履行，在合同订立时或履行前，给付对方一定数额金钱的担保方式。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。定金罚则给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。定金合同性质定金合同是实践合同，定金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。其他“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”。可见，违约金与定金的罚则并不能并用，二者只能择其一适用。2.合同的保全合同的保全是指为防止因债务人财产的不当减少致使债权人债权的实现受到危害，而设置的保全债务人责任财产的法律制度。具体包括债权人代位权制度和债权人撤销权制度。（1）债权人的代位权：含义：因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人的到期债权实现的，债权人享有的向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人的权利的权利，但是该权利专属于债务人自身的除外。代位权的成立条件包括：①须债务人对第三人享有权利；②须债务人怠于行使权利且因此可能危及债权人的债权；③须债权人对债务人的债权已届清偿期而未获清偿；④须债务人对第三人的权利为非专属性权利和可以强制执行的权利。（2）债权人的撤销权：含义：当债务人所为的减少其财产的行为危害债权人的债权实现时，债权人为保全其债权而请求人民法院撤销债务人该行为的权利。债权