刑法学课教案 第二十三章 破坏社会主义市场经济秩序罪

第二十三章破坏社会主义市场经济秩序罪第一节破坏社会主义市场经济秩序罪概述一、破坏社会主义市场经济秩序罪的概念和构成特征破坏社会主义市场经济秩序罪，是指违反国家经济管理法规，破坏国家经济管理活动，严重扰乱社会主义市场经济秩的行为。本类犯罪具有如下构成特征：（一）本类犯罪侵犯的客体是社会主义市场经济秩序。（二）本类犯罪在客观方面表现为，违反国家经济管理法规，破坏国家经济管理活动，严重扰乱破坏社会主义市场经济秩序的行为。（三）本类犯罪的主体表现为三种类型：有的只能由自然人构成；有的只能由单位构成；有的既可以由单位构成，也可以由自然人构成。就自然人犯罪主体而言，大多数是一般主体，但也有少数是特殊主体。（四）本类犯罪在主观方面，只有少数犯罪是过失，绝大多数犯罪是故意，在故意犯罪中，有的还以特定的犯罪目的为要件。二、破坏社会主义市场经济秩序罪的种类根据刑法典分则第三章、《刑法修正案》和《刑法修正案（四）》的规定，破坏社会主义市场经济秩序罪包括8类犯罪97个罪名：（1）生产、销售伪劣产品罪。包括生产、销售伪劣产品罪。（2）走私罪。（3）妨害对公私、企业的管理秩序罪。（4）破坏金融管理秩序罪。（5）金融诈骗罪。（6）危害税收征管罪。（7）侵犯知识产权罪。（8）扰乱市场秩序罪。第二节破坏社会主义市场经济秩序罪分述一、生产、销售伪劣产品罪（一）本罪的概念和构成特征生产、销售伪劣产品罪，是指生产者，销售者故意在产品中掺杂、掺假，以假充真、以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额5万元以上的行为。本罪具有如下构成特征：1．本罪侵犯的客体是国家对产品质量的监督管理制度。2．本罪在客观方面表现为生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真、以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额5万元以上的行为。本罪的客观方面应注意以下几点：（1）四种行为方式。本罪具体包括“在产品中掺杂、掺假”、“以假充真”、“以次充好”和“以不合格产品冒充合格产品”4种行为方式。根据20XX年4月9日最高人民法院、最高人民检察院公布的《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第1条的规定：①“在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。②“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。③“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。④“以不合格产品冒充合格产品”，是指以不符合《中华人民共和国产品质量法》第26条第2款规定的质量要求的产品冒充合格产品的行为。（2）销售金额5元以上。销售金额5万元是生产、销售伪劣产品罪的既遂要件。根据《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条的规定，销售金额，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。3．本罪的主体是一般主体，既可以由自然人构成，也可以由单位构成，表现为生产者和销售者两类人。生产者即产品的制造者（含产品的加工者），销售者即产品的批量或零散经销售卖者（含产品的直销者）。4．本罪在主观方面是故意，即明知是伪劣产品而生产或销售，且一般具有营利的目的。（二）本罪的认定认定本罪，应注意以下两个问题：1．本罪与非罪行为的界限应注意从以下方面进行把握：（1）主观上对伪劣产品是否存在明知。如不知是伪劣产品而予以生产、销售的，由于其主观上不具有犯罪的故意，不构成犯罪。（2）与一般违法行为的界限。如果行为人生产、销售伪劣产品，销售金额未达到5万元以上的，属于一般违法行为，不以犯罪论处。但是需要注意的是，犯罪未遂的情况应当除外。根据《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条第2款的规定，生产伪劣产品尚未销售，货值金额达到15万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚，而不能以无罪处理。该《解释》第2条第3款规定，货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。2．本罪与生产、销售特定伪劣产品犯罪的界限刑法在规定本罪的同时，还将生产、销售8种特定的伪劣产品的行为规定为独立的犯罪。本罪与其他8种犯罪的关系是一种法条竞合的关系，根据刑法第149条第2款的规定，对这种法条竞合犯按照重罪优于轻罪的原则处断。即生产、销售刑法第141条至第148条所列产品，构成各该条规定的犯罪，同时又构成第140条规定的生产、销售伪劣产品罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。根据刑法第149条第1款的规定，生产、销售刑法第141条至第148条所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额在5万元以上的，依照刑法第140条的规定以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。（三）本罪的处罚根据刑法第140条的规定，生产、销售伪劣产品，销售金额5万元以上不满20万元的，处2年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额50％以上2倍以下罚金；销售金额20万元以上不满50万元的，处2年以上7年以下有期徒刑，并处销售金额50％以上2倍以下罚金；销售金额50万元以上不满200万元的，处7年以上有期徒刑，并处销售金额50％以上2倍以下罚金；销售金额在200万元以上的，处15年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额50％以上2倍以下罚金或者没收财产。根据刑法第150条的规定，单位犯生产、销售伪劣产品罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照刑法第140条的规定处罚。《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第12条规定，国家工作人员参与生产、销售伪劣商品犯罪的，从重处罚。【案例】20XX年11月，郑仁富等共谋购买卷烟机生产假烟，并由郑仁富等人为一股，刘大埔、詹泉龙2人为一股，刘洪才、雷乔良、罗毅3人为一股，每股10万元。资金到位后，郑仁富从浙江购进卷烟机组1台，詹泉龙购进切丝机2台、炒锅1个，刘洪才购进柴油发电机组1台。他们在松桃县大兴镇梵净山酒楼对面的村寨上，以每年5000元价格从吴明先处租房作为生产场地，同时还租松桃长坪粮站作仓库用于装烟叶及加工烟丝。今年1月到2月3日止，郑仁富等人招工人非法生产伪冒的中华、红梅、红塔山、湘洋、好运、恭贺新禧等各种品牌卷烟，共计生产卷烟120件（每件1万支），并由詹泉龙销往广东等地50余件，得款5700元。后经鉴定所生产的卷烟均系伪劣假冒产品，在生产场所扣押的成品烟支、烟丝、虑嘴棒、卷烟纸等烟草制品评估其价值为57万余元。【问题】：本案中行为人的行为如何定性？生产销售假药罪生产销售假药罪是指行为人违反国家药品管理法规,生产,销售假药,足以危害人体健康的行为。（一）客体要件本罪侵犯的客体是国家药政管理制度和公民的生命和健康。本罪的犯罪对象，只限于假药。本条第2款规定，本条所称假药，是指依据《药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。根据《中华人民共和国药品管理法》第33条之规定，有下列情形之一者为假药：1、药品所含成份的名称与国家药品标准或省、自治区、直辖市药品标准不符合。2、以非药品冒充药品。3、以他种药品冒充此种药品。（这种情况一般是以一种低价药品冒充一种高价药品。）此外，有下列情形之一的药品按假药处理：1、国务院卫生行政部门规定禁止使用的。2、未取得批准文号生产的。3、变质不能药用的。4、被污染不能药用的。作为本罪犯罪对象的假药，专指人用药，而不包括兽用药重其他动植物用药。（二）客观要件本罪在客观方面表现为生产、销售假药，足以严重危害人体健康的行为。一切制造、加工、采集、收集某种物品充当合格或特定药品的行为，都是生产假药的行为。一切有偿提供假药的行为，都是销售假药的行为。假药的来源既可能是自已生产的，也可能是自已购买的，还可能是通过其他方法取得的。生产、销售假药的行为必须足以严重危害人体健康的，才构成生产、销售假药罪。如果生产、销售假药的行为不足以严重危害人体健康，则不构成犯罪。经省级以上药品监督管理部门设置或者确定的药品检验机构鉴定，生产、销售的假药具有下列情形之一的，应认定为刑法第一百四十一条规定的足以严重危害人体健康：（一）含有超标准的有毒有害物质的；（二）不含所标明的有效成份，可能贻误诊治的；（三）所标明的适应症或者功能主治超出规定范围，可能造成贻误诊治的；（四）缺乏所标明的急救必需的有效成份的。生产、销售的假药被使用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的，应认定为对人体健康造成严重危害。生产、销售的假药被使用后，致人严重残疾、三人以上重伤、十人以上轻伤或者造成其他特别严重后果的，应认定为对人体健康造成特别严重危害。最高人民法院、最高人民检察院

关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件

具体应用法律若干问题的解释（20XX年４月５日最高人民法院审判委员会第1168次会议、20XX年３月30日最高人民检察院第九届检察委员会第84次会议通过）为依法惩治生产、销售伪劣商品犯罪活动，根据刑法有关规定，现就办理这类案件具体应用法律的若干问题解释如下：第一条刑法第一百四十条规定的“在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。刑法第一百四十条规定的“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。刑法第一百四十条规定的“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。刑法第一百四十条规定的゛不合格产品〞，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的゛销售金额〞，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。第三条经省级以上药品监督管理部门设置或者确定的药品检验机构鉴定，生产、销售的假药具有下列情形之一的，应认定为刑法第一百四十一条规定的゛足以严重危害人体健康〞：（一）含有超标准的有毒有害物质的；（二）不含所标明的有效成份，可能贻误诊治的；（三）所标明的适应症或者功能主治超出规定范围，可能造成贻误诊治的；（四）缺乏所标明的急救必需的有效成份的。生产、销售的假药被使用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的，应认定为゛对人体健康造成严重危害〞。生产、销售的假药被使用后，致人严重残疾、三人以上重伤、十人以上轻伤或者造成其他特别严重后果的，应认定为“对人体健康造成特别严重危害”。第四条经省级以上卫生行政部门确定的机构鉴定，食品中含有可能导致严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患的超标准的有害细菌或者其他污染物的，应认定为刑法第一百四十三条规定的゛足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患〞。生产、销售不符合卫生标准的食品被食用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的，应认定为“对人体健康造成严重危害”。生产、销售不符合卫生标准的食品被食用后，致人死亡、严重残疾、三人以上重伤、十人以上轻伤或者造成其他特别严重后果的，应认定为“后果特别严重”。第五条生产、销售的有毒、有害食品被食用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的，应认定为刑法第一百四十四条规定的“对人体健康造成严重危害”。生产、销售的有毒、有害食品被食用后，致人严重残疾、三人以上重伤、十人以上轻伤或者造成其他特别严重后果的，应认定为“对人体健康造成特别严重危害”。第六条生产、销售不符合标准的医疗器械、医用卫生材料，致人轻伤或者其他严重后果的，应认定为刑法第一百四十五条规定的゛对人体健康造成严重危害〞。生产、销售不符合标准的医疗器械、医用卫生材料，造成感染病毒性肝炎等难以治愈的疾病、一人以上重伤、三人以上轻伤或者其他严重后果的，应认定为“后果特别严重”。生产、销售不符合标准的医疗器械、医用卫生材料，致人死亡、严重残疾、感染艾滋病、三人以上重伤、十人以上轻伤或者造成其他特别严重后果的，应认定为゛情节特别恶劣〞。医疗机构或者个人，知道或者应当知道是不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料而购买、使用，对人体健康造成严重危害的，以销售不符合标准的医用器材罪定罪处罚。没有国家标准、行业标准的医疗器械，注册产品标准可视为゛保障人体健康的行业标准〞。第七条刑法第一百四十七条规定的生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪中“使生产遭受较大损失”，一般以二万元为起点；“重大损失”，一般以十万元为起点；“特别重大损失”，一般以五十万元为起点。第八条国家机关工作人员徇私舞弊，对生产、销售伪劣商品犯罪不履行法律规定的查处职责，具有下列情形之一的，属于刑法第四百一十四条规定的“情节严重”：（一）放纵生产、销售假药或者有毒、有害食品犯罪行为的；（二）放纵依法可能判处二年有期徒刑以上刑罚的生产、销售伪劣商品犯罪行为的；（三）对三个以上有生产、销售伪劣商品犯罪行为的单位或者个人不履行追究职责的；（四）致使国家和人民利益遭受重大损失或者造成恶劣影响的。第九条

知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣商品犯罪的共犯论处。第十条实施生产、销售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第十一条

实施刑法第一百四十条至第一百四十八条规定的犯罪，又以暴力、威胁方法抗拒查处，构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。第十二条国家机关工作人员参与生产、销售伪劣商品犯罪的，从重处罚。二、走私普通货物、物品罪（一）本罪的概念和构成特征走私普通货物、物品罪，是指违反海关法规，逃避海关监管，非法运输、携带、邮寄普通货物、物品进出国（边）境，偷逃应缴税额5万元以上的行为。本罪具有如下构成特征：1．本罪侵犯的客体是国家对外贸易管理制度。所谓普通货物、物品，是指武器、弹药、核材料、假币、国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属、国家禁止进出口的珍贵动物及其制品、国家禁止出口的珍稀植物及其制品、淫秽物品、国家禁止进口的固体废物、毒品以外的其他货物、物品。2．本罪在客观方面表现为违反海关法规，逃避海关监督，非法运输、携带、邮寄普通货物、物品进出国（边）境，偷逃应缴税额5万元以上的行为。本罪的客观方面的认定主要应注意以下两个问题：（1）其他以走私普通货物、物品罪论处的行为。根据刑法第154条和第155条的规定，以下4种行为也应以走私普通货物、物品罪论处：①未经海关许可并且未补缴应缴税额，擅自将批准进口的来料加工、来件装配、补偿贸易的原材料、零件、制成品、设备等保税货物，在境内销售牟利的。根据2000年9月26日最高人民法院公布的《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第7条的规定，“保税货物”，是指经海关批准，未办理纳税手续进境，在境内储存、加工、装配后应予复运出境的货物。保税货物包括通过加工贸易、补偿贸易等方式进口的货物，以及在保税仓库、保税工厂、保税区或者免税商店内等储存、加工、寄售的货物。②未经海关许可并且补缴应缴应缴税额，擅自将特定减税、免税进口的货物、物品，在境内销售牟利的。③直接向走私人非法收购过走私进口的普通货物、物品，数额较大的。《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第8条规定，本种情形是指明知是走私行为人而向其非法收购走私进口的其他货物、物品，应缴税额在5万元以上的。④在内海、领海、界河、界湖运输、收购、贩卖国家限制进出口货物、物品，数额较大，没有合法证明的。《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第8条规定，此处所说的“内海”，包括内河的入海口水域。（2）应缴税额。《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第6条第1款的规定，刑法第153条规定的应缴税额是指进出口货物、物品应当缴纳的进出口关税和进口环节海关代征税的税额。该条第2款规定，走私货物、物品所偷逃的应缴税额，应当以走私行为案发时所适用的税则、税率、汇率和海关审定的完税价格计算，并以海关出具的证明为准。刑法第153条第3款规定，多次走私未经处理的，按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第6条第3款规定，“多次走私未经处理的”，是指对多次走私行为未经行政处罚处理的。3．本罪的主体是一般主体，即可以是自然人，也可以是单位。4．本罪在主观方面是故意，并且一般具有非法牟利的目的。（二）本罪的认定认定本罪，应注意以下两个问题：1．本罪与非罪行为的界限在本罪之罪与非罪界限的认定中主要应注意本罪与一般走私违法行为的界限。走私偷逃应缴税额达到5万元的，构成本罪，未达到这一数额标准的，属于一般走私违法行为。2．本罪与其他走私特定物品犯罪的界限二者的区别就在于犯罪对象的不同。走私武器、弹药、核材料、假币、国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属、国家禁止进出口的珍贵动物及其制品、国家禁止出口的珍稀植物及其制品、淫秽物品、国家禁止进口的固体废物、毒品等特定物品的，按走私武器、弹药、核材料罪等罪定罪处罚；走私上述特定物品以外的其他普通货物、物品的，按本罪处理。（三）本罪的处罚根据刑法第153条的规定：（1）走私货物、物品偷逃应缴税额在50万元以上的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额1倍以上5倍以下罚金或者没收财产；情节特别严重的，根据刑法第151条第4款的规定处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。（2）走私货物、物品偷逃应缴税额在15万元以上不满50万元的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额1倍以上5倍以下罚金；情节特别严重的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额1倍以上5倍以下罚金或者没收财产。（3）走私货物、物品偷逃应缴税额在5万元以上未满15万元的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额1倍以上5倍以下罚金。（4）单位犯走私普通货物、物品罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处3年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处3年以上10年以下有期徒刑；情节特别严重的，处10年以上有期徒刑。《刑法修正案（六）》第七条、第八条分别对刑法第一百六十三条和第一百六十四条作出修正，将原条文规定的主体由“公司、企业的工作人员”扩大为“公司、企业或者其他单位的工作人员”。如何确定这两个罪名一直存有不同认识。第一种意见认为应当采用“商业受贿罪”和“商业行贿罪”罪名；第二种意见认为应当采用“公司、企业、其他单位人员受贿罪”和“对公司、企业、其他单位人员行贿罪”罪名；第三种意见认为应采用“非国家工作人员受贿罪”、“对非国家工作人员行贿罪”罪名。经研究认为，第一种意见中“商业”二字不能准确概括刑法罪状规定的情形，因为这类犯罪主体的身份不一定都属于商业性质，其受贿或者行贿行为也不一定都发生在商业活动中，并且目前法律、行政法规对商业贿赂尚无统一明确定义；第二种意见虽然直接反映了刑法罪状的规定，但由于是选择性罪名，可能出现“其他单位人员受贿罪”或者“对其他单位人员行贿罪”罪名，从字面上不好理解。经反复研究，决定采用“非国家工作人员受贿罪”、“对非国家工作人员行贿罪”罪名，刑法第三百八十五条受贿罪的主体和第三百八十九条行贿罪的对象是国家工作人员，刑法第一百六十三条、第一百六十四条规定的受贿主体和行贿对象是“公司、企业、其他单位人员”，上述主体相对于国家工作人员主体而言，可以概括为“非国家工作人员”。三、非国家工作人员受贿罪（一）本罪概念和构成特征非国家工作人员受贿罪，是指公司、企业、其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人牟取利益，数额较大的行为。本罪具有如下构成特征：1．本罪侵犯的客体是公司、企业的正常活动和公司、企业、其他单位工作人员的职务廉洁性。2．本罪在客观方面表现为，利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人牟取利益，数额较大的行为。具体来讲，本罪客观方面包括以下几点：（1）利用职务上的便利。是指公司、企业的工作人员利用本人主管、经管公司、企业的管理职权以及利用与上述职权有关的便利条件。（2）索取他人财物或者非法收受他人财物。索取他人财物，是主动向有求于行为人职务行为的请托人索要财物；非法收受他人财物，是接受请托人主动送与的财物。索要他人财物与非法收受他人财物是本罪客观方面的可选择性的行为要件，行为人实施其中一种即可。（3）为他人谋取利益。是指行为人利用职务之便，为他人或允诺为他人实现某种利益。既包括非法利益，也包括合法利益。利益是否实际谋取到，不是本罪的构成要件。（4）数额较大。根据20XX年4月18日最高人民检察院、公安部发布的《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》第8条规定，非国家工作人员受贿罪之数额较大的具体标准是5000元以上。此外，刑法第163条第2款规定，非国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以公司、企业人员受贿罪论处。3．本罪的主体是公司、企业或其他单位的工作人员，即非国有公司、企业中从事管理工作但不具有国家工作人员身份的人员，如公司的董事、监事以及公司、企业的经理、厂长、财会人员以及其他受公司、企业聘用从事管理事务的人员。4．本罪在主观方面是故意，即故意利用职务上的便利索取或收受他人财物。（二）本罪的认定认定本罪，应注意以下两个问题：1．罪与非罪的界限在本罪之罪与非罪界限的认定中主要应注意本罪与一般违法行为的界限。只有达到数额较大标准的，才构成本罪（犯罪未遂除外）；数额尚未达到较大的，属于一般违法行为。2．犯罪既遂与未遂的界限公司、企业人员受贿罪是以财物为对象的犯罪，表现为非法索取他人财物和非法收受他人财物两种行为。以行为人已经收受他人财物为犯罪既遂的标志。（三）本罪的处罚

根据刑法第163条的规定，犯本罪的，处5年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产。【案例】被告人：钱某，男，38岁，某电子元器件公司(集体经济组织)经理。1995年3月至1995年5月，被告人钱某在某电子元器件公司活动中，利用职务便利，先后收受杨某(另案处理)贿赂的港币3000元，东芝牌53cm彩色电视机一台，东芝牌168立升双门电冰箱一台，英文电脑打字机一架，爱华牌放音机一台，24K黄金项链一根，24K黄金鸡心片一枚,为杨某获取非法利益100万元。【问】钱某的行为应当如何定性？【案例】赵孝礼原是中铁建设集团有限公司第33项目经理部经理，负责“财智大厦”项目工程。据调查，20XX年4月，赵孝礼在家中收受江苏华鹏集团电器股份有限公司北京分公司业务经理师某好处费3万元。20XX年11月至20XX年5月间，赵孝礼以加快结算工程款为条件，向分包“财智大厦”防水工程的河南润峰基防腐防水有限公司项目经理龚某要求让利。“识相”的龚某立即分两次将5万元送进赵孝礼的办公室。去年8月，赵孝礼又以提前返还4万元的维修保证金为条件，再次向龚某索要人民币2万元，龚某应允后向检察机关举报。去年8月28日，赵孝礼按照约定在西五环京原路口与龚某见面，并收取了龚某2万元现金，当他准备离开现场时，被侦查人员抓获。【问】：赵孝礼的行为应如何定性？

四、伪造货币罪（一）本罪的概念和构成特征伪造货币罪，是指违反货币管理法规，仿照货币的式样、票面、图案、颜色等特征，制造假货币、冒充真货币的行为。本罪具有如下构成特征：1．本罪侵犯的客体是国家的货币管理制度。本罪的犯罪的对象是货币。根据2000年9月8日最高人民法院公布的《关于审理伪造货币等案件具体应用法律若干问题的解释》第7条的规定，货币是指可在国内市场流通或者兑换的人民币和境外货币。2．本罪在客观方面表现为仿照货币的式样，制造假货币的行为。具体地讲，是指没有货币发行权的人，仿照真货币的形状、图案、质地、色彩等特征制造假币，以假充真。伪造的方法多种多样，如手描、拓印、机器印制、影印、复印以及高科技印制手段。“变造货币”是指行为人在真货币的基础上或者以真货币为基本材料，通过挖补、剪接、涂改、揭层等加工处理，改变原货币数量、形态或面值的行为。不论行为人以何种方式变造货币，都不影响犯罪的成立。变造货币是以真货币为基础进行加工处理，因此变造的货币在某种程度上有原货币的成分，如原货币的纸张、金属防伪线、油墨等。而伪造货币则是将非货币的一些物质经过加工后伪造成为货币，伪造的货币则不具有货币的成分。这是伪造货币与变造货币最大的不同。3．本罪的主体是一般主体。只有自然人可以成为本罪的主体。4．本罪在主观方面是故意。实践中，行为人一般具有营利的目的，但并非犯罪构成的必备要件。（二）本罪的认定认定本罪，应注意以下两个问题：1．犯罪既遂与未遂的界限已经将假币制造出来的，构成犯罪既遂；伪造行为由于行为人意志以外的原因未完成的，构成犯罪未遂。2．一罪与数罪的界限根据刑法第171条第3款的规定，伪造货币并出售或者运输伪造的货币的，按照伪造货币罪定罪并从重处罚，而不能实行数罪并罚。我们要正确地理解这一规定，即行为人伪造和出售、运输的假币必须具有同一性，即行为人出售、运输的必须是其自己伪造的。如果行为人除了伪造货币外，还出售、运输了非共同犯罪人的他人伪造的货币的，应当以伪造货币罪和出售、运输假币罪数罪并罚。（三）本罪的处罚根据刑法第170条的规定，犯本罪的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处5万元以上50万元以下罚金。有下列情形之一的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处5万元以上50万元以下罚金或者没收财产：(1)伪造货币集团的首要分子；(2)伪造货币数额特别巨大的；(3)有其他特别严重情节的。《关于审理伪造货币等案件具体应用法律若干问题的解释》第1条第1款规定，伪造货币的总面额在2000元以上不满3万元或者币量在200张（枚）以上不足3000张（枚）的，依照刑法第170条的规定，处3年以上10年以下有期徒刑，并处5万元以上10万元以下罚金。该条第2款规定，伪造货币的总面额在3万元以上的，属于“伪造货币数额特别巨大”。最高人民法院关于审理伪造货币等案件具体应用法律若干问题的解释为依法惩治伪造货币，出售、购买、运输假币等犯罪活动，根据刑法的有关规定，现就审理这类案件具体应用法律的若干问题解释如下：第一条伪造货币的总面额在二千元以上不满三万元或者币量在二百张(枚)以上不足三千张(枚)的，依照刑法第一百七十条的规定，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。伪造货币的总面额在三万元以上的，属于“伪造货币数额特别巨大”。行为人制造货币版样或者与他人事前通谋，为他人伪造货币提供版样的，依照刑法第一百七十条的规定定罪处罚。第二条行为人购买假币后使用，构成犯罪的，依照刑法第一百七十一条的规定，以购买假币罪定罪，从重处罚。行为人出售、运输假币构成犯罪，同时有使用假币行为的，依照刑法第一百七十一条、第一百七十二条的规定，实行数罪并罚。第三条出售、购买假币或者明知是假币而运输，总面额在四千元以上不满五万元的，属于“数额较大”；总面额在五万元以上不满二十万元的，属于“数额巨大”；总面额在二十万元以上的，属于“数额特别巨大”，依照刑法第一百七十一条第一款的规定定罪处罚。第四条银行或者其他金融机构的工作人员购买假币或者利用职务上的便利，以假币换取货币，总面额在四千元以上不满五万元或者币量在四百张(枚)以上不足五千张(枚)的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金；总面额在五万元以上或者币量在五千张(枚)以上或者有其他严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金或者没收财产；总面额不满人民币四千元或者币量不足四百张(枚)或者具有其他情节较轻情形的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金。第五条明知是假币而持有、使用，总面额在四千元以上不满五万元的，属于“数额较大”；总面额在五万元以上不满二十万元的，属于“数额巨大”；总面额在二十万元以上的，属于“数额特别巨大”，依照刑法第一百七十二条的规定定罪处罚。第六条变造货币的总面额在二千元以上不满三万元的，属于“数额较大”；总面额在三万元以上的，属于“数额巨大”，依照刑法第一百七十三条的规定定罪处罚。第七条本解释所称“货币”是指可在国内市场流通或者兑换的人民币和境外货币。货币面额应当以人民币计算，其他币种以案发时国家外汇管理机关公布的外汇牌价折算成人民币。【案例】：20XX年10月12日，连群曦、李南组织陈开权、周云华、陈白银开始印制假人民币，连群曦负责调色质量，李南协同连群曦一起监督假币印刷的质量，他们两人每天进入制假工场查看并监督、指导印刷。陈开权、陈白银、周云华3人昼夜轮班开机印刷；陈开权负责上墨、装版和晒版等工作；陈白银、周云华负责上纸、清洗机器；郑林雄负责清理假币废料及场内卫生；李永仟负责联系包装纸箱及运输车辆；陈红负责开门、望风、做饭送水等后勤服务。连群曦等人在河源市区疯狂印制假人民币不到半个月时间，当地公安机关便于20XX年10月21日接到线报，一举将该制假窝点捣毁，并在制假窝点现场、住处及附近抓获上述8名被告人，缴获1999年版100元面额假人民币1055256张，数额共105525600元，以及作案工具一批。后经中国人民银行河源市中心支行鉴定，缴获的1999年版人民币1055256张属机制半成品假人民币。【问】：行为人的行为应如何定性？五、洗钱罪（一）概念及其构成洗钱罪，是指明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的违法所得及其产生的收益，以提供资金帐户、协助将财产转换为现金或者金融票据、通过转帐结算方式协助资金转移、协助将资金汇往境外以及其他方法掩饰、隐瞒犯罪的违法所得及其收益的性质和来源的行为。1、客体要件本罪侵犯的客体是国家金融管理制度和司法机关的正常活动。2、客观要件本罪在客观方面表现为明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的违法所得及其产生的收益，为了掩饰、隐瞒其来源和性质使之合法化，而实施了洗钱行为。具体说，有以下五种表现形式：（1）提供资金帐户。该帐户往往掩盖了赃款持有人的真实身份，具体手法是为赃款持有人提供帮助，为其在金融机构开立合法帐户或开立假帐户。通过上述行为，使赃款与赃款持有人在形式上分离，使司法机关难以追查赃款的去向。（2）协助将财产转换为现金或金融票据、有价证券。行为人只要明知财产是上述七种犯罪所得的，无论采取质押、抵押还是买卖的方式同财产持有人交易，将该财产换为现金或金融票据，即可构成本罪。（3）通过转帐结算方式协助资金转移，也就是将非法资金混杂于合法的现金中，凭借银行支票或其他方法使这笔资金以合法的形式出现，以便用来开办公司、企业，从而使得非法资金具有流动性并获得利润。（4）协助将资金汇往境外。在我国，资金的境内、外之间流动是在国家的监控之下，尤其是资金调往境外更不是一般的公民或企业所能办到的。所以一些特殊的享有将资金调往境外权利的公民、企业，只要其为赃款调往境外提供帮助，即可构成本罪。（5）以其他方法掩饰、隐瞒犯罪的违法所得及其收益的性质和来源的。这主要是指：将犯罪收入藏匿于汽车或其他交通工具中，带出国境，然后兑换成外币或购买财产，或以国外亲属的名字存入国外银行，然后再返回本国；开设酒吧、饭店、旅馆、超市，夜总会、舞厅等服务行业及日常大量使用现金的行业，把非法获取的收入混人合法收入之中；用现金购买不动产等然后变卖出去；用“高昂”的价格购买某种劣质的产品甚至废料等将钱寄往异地或异国的同伙，以此将钱转移出去，使赃钱合法化等。这里有两点值得注意。第一，本罪是行为犯，只要行为人实施了上述五种行为之一，不论其犯罪目的是否达到或其结果如何，均属既遂；第二，洗钱必须是在实施毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪以后才能实行，而且事先与赃款持有人（即上述七种犯罪的罪犯）没有通谋。如果事先与赃款持有人通谋，在其犯罪以后帮助洗钱的，应按照共同犯罪处理。例如，经过事先通谋，事后帮助走私分子洗钱的，应视为走私罪的共犯。3．主体要件本罪的主体为一般主体，即达到刑事责任年龄且具有刑事责任能力的自然人均可构成。依刑法之规定，单位亦能成为本罪主体。实施毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的犯罪分子为自己掩饰、隐瞒犯罪的违法所得及其收益的性质和来源的，究立法原意，属于实施上述犯罪的必然延伸，属于不可罚的事后行为，不能独立成罪，不实行数罪并罚。4、主观要件本罪的主观方面，是出于故意，并且具有掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的违法所得及其产生的收益的性质及其来源，使之合法化的目的。行为人明知可能是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的违法所得及其产生的收益而掩饰、隐瞒该财物的非法性质和来源。如果行为人确实不知道犯罪的违法所得及其收益，而误认为是合法来源的财物，不构成犯罪。

（二）认定1、本罪与窝藏、转移、收购、销售赃物罪的界限第312条规定的窝藏、转移、收购、销售赃物罪与洗钱罪，两者都是行为人明知是犯罪分子的违法所得，仍事后给予了犯罪分子某种帮助，因此，两者存在着很大的联系。但是，从具体犯罪构成要件而言，两者也存在着以下几方面的区别：1、侵犯的客体不同，前者侵犯的是双重客体，其中主要客体是金融管理秩序，从而该罪被归类在“破坏社会主义市场经济秩序罪”，后者侵犯的是单一客体，即社会管理秩序。2、行为的对象不同，前者特指毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的违法所得及其产生的收益，后者泛指一切犯罪的所得赃物。3、行为方式不同，前者是指通过银行、其他金融机构等来隐瞒和掩饰违法所得及其收益的性质和来源，使之合法化，后者则包括窝藏、转移、收购或代为销售赃物四种行为。4、主观方面不同。本罪具有掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的违法所得及其产生的收益的性质及其来源，使之合法化的目的；而后者并不存在使之合法化的目的。2、本罪与窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪的界限本法第349条规定的窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪与本条规定的洗钱罪，也在以下几个方面存在区别：1、侵犯的客体不同，前者侵犯的是双重客体，其中主要是金融管理秩序，后者侵犯的是单一客体，即社会管理秩序。2、行为的对象不同，前者指毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪等犯罪的违法所得及其产生的收益，后者特指走私、贩卖、运输、制造毒品罪的毒品和毒赃。3、行为方式不同，前者指行为人将违法所得及其产生的收益的来源和性质加以隐满和掩饰，使之形式上合法化；后者指行为人为走私、贩卖、运输、制造毒品罪的犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者犯罪所得的财物，避免被司法机关发现。4、主观目的不同。【案例】游某，男，28岁，某银行职员。1994年8月9日参加毒品犯罪、黑社会组织的贾某(另案处理)突然找到被告人游某说：“老兄，这一阵子风声很紧，你也知道，以前我制造、贩卖那玩艺弄了几个钱，深怕有点闪失，枉费了几年的心血，以后也没有了依靠。所以，我想让你给帮个忙，给我那几个钱找个保险的方法，也免了我的后顾之忧，即使事发坐牢，也没有什么怕的了。”游某由于跟贾某素来以兄弟相称，碍于情面，于是便帮他在银行立了10万元的帐户。之后不久，随案发，贾某供述了自己的犯罪及其所得金钱何处,游某也随即被捕审判。【问】：游某的行为应如何定性？五、集资诈骗罪（一）本罪的概念和构成特征集资诈骗罪，是指以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大的行为。本罪具有如下构成特征：1．本罪侵犯的客体是国家的集资管理制度和公私财产所有权。2．本罪在客观方面表现为使用诈骗方法非法集资，数额较大的行为。本罪客观方面应注意以下三个方面：（1）使用诈骗方法。传统的诈骗方法包括虚构事实和隐瞒真相两种。就集资诈骗罪而言，具体表现为，虚构集资用途，以虚假的证明文件和高回报率为诱饵，骗取集资款。在实践中，行为人采用的诈骗手段是多种多样的，如有的行为人以“共同投资”名义欺骗他人，有的行为人采用比银行同期存款利率高出若干倍的方法诱惑他人。（2）非法集资。非法集资，是指公司、企业、其他组织或个人未经有权机关批准，违反法律法规，通过不正当的渠道，向社会公众募集资金的行为。3．本罪的主体是一般主体，既可以是自然人，也可以是单位。4．本罪在主观方面是故意，并且以非法占有为目的。（二）本罪的认定认定本罪，应注意以下三个问题：1．本罪与非罪行为的界限应注意从以下方面把握：（1）行为人是否具有非法占有的目的。非法集资与诈骗，二者密不可分，统一为集资诈骗行为。如果行为人仅仅有非法集资行为，而没有非法占有目的，不能以集资诈骗罪论处，只能根据金融法律法规作为金融违法行为处理。（2）是否达到数额较大。非法集资罪以数额较大为犯罪构成要件，未达到数额较大标准的，以一般违法行为处理。根据20XX年4月18日最高人民检察院、公安部发布的《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》第41条的规定，以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：①个人集资诈骗，数额在10万元以上的；②单位集资诈骗，数额在50万元以上的。因而对于未达到上述追诉标准的集资诈骗行为不应以犯罪处理。2．本罪与擅自发行股票、公司、企业债权罪的界限擅自发行股票、公司、企业债券罪，是指未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票或者公司、企业债券，数额巨大，后果严重或者有其他严重情节的行为。集资诈骗罪与与擅自发行股票、公司、企业债券罪的主要区别表现在：（1）客观方面不尽相同。集资诈骗罪的非法集资具有诈骗性质，而后者虽然也是一种广义上的非法集资行为，但不具有诈骗性质。（2）主观目的不同。集资诈骗罪以非法占有为目的，而后罪则不具有非法占有的目的。3．本罪与非法吸收公款存款罪的界限非法吸收公众存款罪，是指违反国家金融管理法规，非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的行为。二罪有许多相似之处，例如均可能以“集资”的形式实施犯罪、两罪的集资均是非法的、两罪所吸收的均可能是公众的资金等。二者区别的主要在于：（1）犯罪客体不同。集资诈骗罪除了侵犯国家的金融管理制度外，还侵犯他人的财产所有权；而非法吸收公众存款罪仅仅侵害国家金融管理制度，不存在着侵犯他人财产所有权的问题。（2）犯罪目的不同。非法吸收公众存款罪的犯罪目的是企图通过吸收公众存款的方式进行营利，在主观上不具有将所吸收到的公众存款非法占为己有的目的；而集资诈骗罪的犯罪目的是非法占有所募集的资金。本罪主观上以非法占有为目的，而后者则不具有非法占有的目的。（三）本罪的处罚根据刑法第192条的规定，犯集资诈骗罪的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处2万元以上20万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处5年以上10年以下有期徒刑，并处5万元以上50万元以下罚金。数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑，并处5万元以上50万元以下罚金或者没收财产。根据刑法第199条的规定，集资诈骗数额特别巨大并且给国家和人民利益造成特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。根据刑法第200条的规定，单位犯集资诈骗罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处5年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大或者有其他严重情节的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处5年以上10年以下有期徒刑；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处10年以上有期徒刑或者无期徒刑。信用卡诈骗罪一、概念和构成信用卡诈骗罪，是指以非法占有为目的，利用信用卡，虚构事实、隐瞒真相，骗取公私财物数额较大的行为（一）客体要件本罪的客体为复杂客体，即信用卡的管理秩序和公私财物的所有权。（二）客观要件信用卡诈骗罪在客观上表现为行为人用伪造、作废的信用卡，使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的，冒用他人的信用卡，或者恶意透支等方法，使与其信用卡交易地位相对的当事人陷于认识错误或持续陷于认识错误，因而自动地向行为人或者指定的第三人交付数额较大的资金或财物的行为。首先，关于本罪的犯罪工具和犯罪对象。本罪的犯罪工具是信用卡，而犯罪对象是被害人的资金或货物。其次，关于本罪的行为方式。信用卡诈骗罪的法定行为方式有以下几种：1、使用伪造的信用卡进行诈骗。伪造信用卡是指未经国家主管部门批准，非法制造信用卡的行为。主要有两种情况：一是非法制造信用卡，即模仿信用卡的质地、版块、模式、图样以及磁条密码等制造信用卡。二是在真卡的基础上进行伪造，即信用卡本身是合法制造出来的，但是未经发卡银行或公司发行给用户正式使用，即在信用卡背面上未加打用户的账号、姓名，在磁条上也未输入一定的密码等信息，就将这种空白的信用卡再进行一番加工，使其貌似已经发给用户的信用卡。构成本罪并不需要有“伪造”行为，同时本罪所要求的是诈骗行为而不仅仅是“使用”行为。诈骗行为包括用伪造的信用卡购买商品、在银行或自动柜员机上支取现金以及接受用信用卡进行支付结算的各种服务，如购买飞机票、住宿费等。2.使用作废的信用卡。作废的信用卡是指因法定的事由失去效用的信用卡，又称黑卡。根据有关规定，主要有以下几种情况：（1）

信用卡超过有效使用期限而自动失去效用。信用卡一般都规定有效使用期限，过期的信用卡即归于无效。（2）

信用卡持卡人在信用卡有效期限内中途停止使用，并将其信用卡交回发卡行，办理退卡手续后，该卡即归于作废。（3）

因挂失信用卡而使信用卡失效作废。对因挂失而失效的信用卡，任何特约商户都将不再接受该卡的消费活动。但是在我国，由于信用卡管理系统不完备，银行传递信用卡挂失的申请到特约商户接到银行的止付令，往往需要两三天甚至更长时间，由此产生了一个“时间差”，如果有人在这段时间里使用该信用卡到特约商户进行消费，特约商户势必按有效的信用卡对待并接受消费。3.冒用他人的信用卡。信用卡必须由持卡人本人使用，是各国普遍遵循的一项原则。根据我国发行信用卡的各有关银行的规定，信用卡都限于合法的持卡人本人使用，不得转让或者转借。所谓冒用他人的信用卡，就是非持卡人以持卡人的名义使用持卡人的信用卡而骗取公私财物的行为。例如，使用拾得的信用卡进行消费；又如，未经持卡人同意，使用代为保管的持卡人的信用卡进行消费。冒用他人信用卡进行诈骗而构成本罪的，不包括盗窃他人信用卡而加以冒用的情况（成立盗窃罪）。4．恶意透支。所谓“恶意透支”，也称犯罪性恶意透支，刑法第

196

条第

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款明确规定，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。恶意透支的主体必须是合法持卡人，凡使用伪造、作废的信用卡或冒用他人信用卡进行“透支”的，不是恶意透支；非持卡人与持卡人合谋为持卡人进行恶意透支提供帮助的，是恶意透支的共犯。5．使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的。所谓骗领信用卡并使用是指以非法占有为目的,伪造虚假的证明材料申请领取信用卡，进行透支或持卡消费的行为。本罪的成立要求利用信用卡诈骗取得财物达到数额较大的程度。所谓数额较大，根据“两高”的《追诉标准》是5000元以上。（三）主体要件本罪的犯罪主体为一般主体，只能由自然人构成。（四）主观要件本罪在主观上只能由故意构成，并且必须具有非法占有公私财物的目的。如果行为人确无诈骗故意，即使违反有关信用卡管理规定获取了财物，也不能以犯罪论处。如不知是伪造、作废的信用卡而使用，善意透支，误用他人信用卡等，均不能作犯罪论处。三、对本罪的认定（一）信用卡诈骗罪与非罪的界限问题

根据刑法的规定，构成本罪，行为人必须利用信用卡诈骗了数额较大的财物。因而，利用信用卡诈骗财物是否达到了数额较大的标准是区别信用卡诈骗罪与非罪的界限。对于数额不是较大的信用卡诈骗行为，不能以犯罪论处。区别信用卡诈骗罪与非罪的另一标志是行为人主观上是否有非法占有的目的。例如，借用他人的信用卡进行购物消费，也是一种冒用信用卡的欺诈行为，但由于行为人主观上不具有非法占有他人财物的目的，因而只能在有关当事人之间形成民事法律关系，而不能构成犯罪。在司法实践中，对于信用卡恶意透支的诈骗犯罪与信用卡善意透支的欠款纠纷容易混淆。因为两者都表现为行为人透支后没有及时向发卡银行归还本息的行为，区别的基本标准就是行为人主观上是否具有非法占有他人财物的目的。具体可以从以下几方面进行判断：（１）行为人是否虚构或隐瞒了自己的真实身份。凡是行为人虚构身份进行透支的，就可以说明其主观上具有非法占有他人财物的目的，是恶意透支，而不是善意透支。（２）行为人是否具有还款的能力。行为人在透支后有能力偿还透支的本息却拒不偿还，可以说明其主观上具有非法占有他人财物的目的；如果持卡人因信用程度差，透支后确实一时无力偿还透支的本息，应属于善意透支。（３）行为人透支的行为方式。行为人谎称自己的信用卡丢失，向银行办理挂失手续后，又进行多次或大量透支消费的，说明其主观上具有非法占有他人财物的目的，属于恶意透支。（４）透支的原因。在善意透支中行为人往往是急需用钱而按规定进行透支；而在恶意透支中，行为人并非出于急需或迫不得已才进行透支。（５）透支后的表现。恶意透支的行为人在透支后往往大肆消费，或进行其他违法犯罪活动，或者透支得手后逃之夭夭。而善意透支的行为人在透支后往往能及时向发卡银行增添存款，补足透支款，并按规定交付利息。（二）信用卡诈骗罪与伪造金融票证罪的界限根据刑法第１７７条的规定，对于“伪造信用卡”的行为，应当以伪造金融票证罪定罪处罚。而使用伪造的信用卡进行诈骗活动的，则应当依本罪定罪处罚。对于行为人伪造信用卡后又自己使用的，其伪造行为和使用行为同时触犯了伪造金融票证罪和信用卡诈骗罪两个罪名。这种情形实际上属于一种牵连犯的情形，这里伪造行为是手段行为，而使用行为则是目的行为。因此，根据对牵连犯“择一重罪从重处罚”的原则，应当按行为人的犯罪情节、数额大小等情况分别确定其在各个罪中相适应的法定刑幅度，然后比较这两个法定刑的轻重，择其重者从重处罚，而不能进行数罪并罚。如果行为人伪造信用卡的目的不仅是使用信用卡进行诈骗，还为了出售或者牟取其他利益，则应当以信用卡诈骗罪和伪造金融票证罪，实行数罪并罚。【案例】：１９岁的刘立飞是河北邢台人，去年１２月之前，在武汉市万国摩托车城打工，帮一老板管理账务。去年１２月３０日晚，已辞职的刘立飞返回万国摩托车城，与原来的老板聊天。其间，他拾到老板的两张银行信用卡，正巧刘立飞用过这两张卡，知道密码。当晚至次日，刘立飞先后在自动取款机和银行柜台，将卡内的２．７１万元全部取出，并用于个人挥霍。次日上午，失主报案。警方于今年２月２日将刘立飞抓获并刑拘。检察机关以信用卡诈骗罪对刘立飞提起公诉。【问】：检察机关以信用卡诈骗罪对刘立飞提起公诉是否正确？六、保险诈骗罪（一）本罪的概念和构成特征保险诈骗罪，是指投保人、被保险人或者受益人，以非法占有为目的，虚构事实或者隐瞒事实真相，骗取保险金，数额较大的行为。本罪具有如下构成特征：1．本罪侵犯的客体是复杂客体，即金融秩序和公共财产所有权。2．本罪在客观方面表现为，虚构事实或者隐瞒事实真相，骗取保险金，数额较大的行为。本罪客观方面具体包括以下五种行为方式：（1）投保人故意虚构保险标的，骗取保险金。“虚构保险标的”，是指投保人违背《保险法》规定的如实告知义务，虚构一个根本不存在的保险标的或者将不合格的标的伪称为合格的标的，与保险人订立保险合同的行为。在实践中，投保人虚构保险标的骗取保险金的方式主要表现为以下三种：第一，虚构根本不存在的保险标的，骗取保险金。第二，将不合格的标的伪称为合格的标的，即将不符合投保人投保要求的标的投保。与前一种情形的不同在于，此种情形是保险标的确实存在，这是不符合相应险种的投保要求，属于以次充好；而前一种情形是无中生有。第三，故意增大保险标的金额，恶意超额投保，骗取大于保险标的数倍甚至数十倍的保险金。（2）投保人、被保险人或者受益人对发生的保险事故编造虚假的原因或者夸大损失的程度，骗取保险金。具体包括两种行为：第一，对发生的保险事故编造虚假的原因，骗取保险金。在保险事故发生后，引起事故发生的原因是确定保险合同双方当事人的责任，以及是否属于保险事故，是否予以理赔的一个重要依据。“编造虚假的原因”，就是保险标的因保险责任范围以外的原因发生事故，但投保人、被保险人或者受益人谎称是保险责任范围内的原因所致，向保险人骗取保险金。第二，夸大损失程度，骗取保险金。是指保险事故发生后，投保人、被保险人或者受益人故意夸大由于保险事故造成的保险标的的损失程度，从而骗取超过其应得赔付数额的保险金。（3）投保人、被保险人或者受益人编造未曾发生的保险事故，骗取保险金。在以保险事故的发生为支付保险金的保险合同中，保险事故的发生是保险人向投保人、被保险人或者受益人支付保险金的前提条件，如果没有发生约定的保险事故，就不必支付保险金。《保险法》第27条第1款规定：“被保险人或者受益人在未发生保险事故的情况下，谎称发生了保险事故，向保险人提出赔偿或者给付保险金请求的，保险人有权解除保险合同，并不退还保险金。”（4）投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，骗取保险金。是指财产保险的投保人、被保险人、在保险合同的有效期内，故意人为地制造保险标的的出险的保险事故，造成财产损失，骗取保险金的行为。（5）投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保险金。人身保险是以人的生命安全以及健康为保险标的的保险。这类保险一般都以被保险人的死亡、伤害或者发生疾病为赔偿条件。因而，在实践中，有些投保人、受益人为了获取保险赔偿金，故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，获取保险金。实施上述行为之一，骗取数额较大保险金的，就可构成保险诈骗罪。3．本罪的主体是特殊主体，即只能由投保人、被保险人和受益人三种人构成。具体来讲，保险诈骗罪的主体在该罪以不同的行为方式实施时有所不同：（1）虚构保险标的骗取保险金行为的犯罪主体是投保人；（2）对发生的保险事故编造虚假原因或者夸大损失的程度骗取保险金行为的犯罪主体是投保人、被保险人或者受益人；（3）编造未曾发生的保险事故骗取保险金行为的犯罪主体是投保人和被保险人；（4）故意造成财产损失的保险事故骗取保险金行为的犯罪主体是投保人、被保险人；（5）故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病骗取保险金行为的犯罪主体是投保人、受益人。自然人和单位均可成为保险诈骗罪的主体。4．本罪在主观方面是故意，并且以非法占有为目的。（二）本罪的认定认定本罪，应注意以下两个问题：1．本罪与非罪行为的界限是否达到数额较大标准是区分本罪与一般违法行为的界限。只有骗取数额较大保险金的，才构成本罪。20XX年4月18日最高人民检察院、公安部发布的《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》第48条的规定，进行保险诈骗活动，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：（1）个人进行保险诈骗，数额在1万元以上的；（2）单位进行保险诈骗，数额在5万元以上。因而，进行保险诈骗活动，未达到上述追诉标准的，不能以犯罪处理，只能以一般违法行为处理。2．一罪与数罪的界限（1）刑法第198条第2款规定，“有前款第4项、第5项所列行为，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。”即投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，骗取保险金，或者投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保险金，其目的行为构成保险诈骗罪，手段行为如故意纵火、故意杀人、故意伤害、传播传染病、虐待、遗弃等构成故意毁坏财物罪、放火罪、故意杀人罪、故意伤害罪、虐待罪、遗弃罪等，属于牵连犯。但是，此处的牵连犯不再按照“择一重罪从重处断”的原则处理，而是根据法律的明确规定进行数罪并罚。（2）在实施保险诈骗的过程中实施的上述以外的其他手段行为构成犯罪的，也属于牵连犯，对这种法律没有规定明确的处断原则的牵连犯仍应当按照“择一重罪从重处罚”的一般原则处理。如为了骗取保险金而伪造国家机关公文、印章的。（三）本罪的处罚【案例】甲为了骗取保险金，花1万元买来一辆二手名牌轿车，通过在某国有保险公司担任业务员的好友乙经办，向该保险公司谎报轿车价值为20万元，投保车辆盗抢、毁损险。之后，甲找中学生丙（男，15岁），给丙5千元报酬，请丙将停在甲自家平房前的轿车烧毁。丙问为什么，甲说那是邻居的车，要烧掉报复邻居。丙说没问题，十天以内解决。丙拿钱带上同学丁（男，15岁）一起吃喝、上网吧。丁问丙哪来许多钱，丙告以实情，并请丁帮忙，丁答应，并搞来一大瓶汽油放在丙家，准备点火用。此间，甲担心轿车离自己家太近，烧车会烧到自家和邻居的房屋，就打电话告诉丙放弃烧车，并让丙将5千元钱退回。丙已将钱花去大半，无法偿还，听后十分着急，一边答应停止行动，过几天退钱，一边通知丁就在当晚行动。丁答应，约定当晚在烧车地点汇合。晚上，丙带上汽油瓶到烧车地点，丁因害怕未去。丙久等丁未果，遂决定单独行动。丙将汽油泼到车上，点火烧车，然后躲在一边察看动静。丙见火越烧越大，十分害怕，急忙打电话报火警，并急叫附近四邻灭火。由于丙报警、喊人救火及时，仅烧毁轿车、烤糊了邻近该轿车的几间房屋的门窗和屋檐，未造成其他后果。事后，甲向保险公司索赔，保险公司乙核定险损事故。乙明知甲虚报保险的价值、恶意制造了这起保险事故，但考虑是朋友关系，还是给其出具了保险事故评估证明，致使保险公司全额赔付甲20万元保险金。案发后，乙在审讯期间主动交待：在三个月前曾利用职务上便利虚构一起车险事故，从本公司骗领到5万元赔款，据为已有。阅读分析上述案例后，请回答以下问题：（1）甲、乙、丙各构成何罪或何罪的共犯（只需指明甲、乙、丙分别就哪一事实成立何罪或何罪之共犯，不必说明理由）。（2）丁的行为是何种犯罪形态（既遂、未遂、预备、中止）？并简要说明理由。（3）根据本案给出的事实，指出哪些被告人具有何种法定量刑情节。七、偷税罪(一)本罪的概念和构成特征偷税罪，是指纳税人、扣缴义务人采取伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证，在账簿上多列支出或者不列、少列收入，经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报的手段，不缴或者少缴应纳税款或者已扣、已收税款，数额占应缴纳税额的10%以上且数额在1万元以上，或者因偷税受到2次行政处罚又偷税的行为。偷税罪具有如下构成特征：1．本罪侵犯的客体是国家的税收管理制度。2．本罪在客观方面表现为，采取伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证，在账簿上多列支出或者不列、少列收入，经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报的手段，不缴或者少缴应纳税款或者已扣、已收税款，数额占应缴纳税额的10%以上且数额在1万元以上，或者纳税人因偷税受到2次行政处罚又偷税的行为。本罪的客观方面包括以下几点：（1）偷税行为。偷税罪具体表现为以下四种行为手段：①伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证。伪造是指为了应付税务机关稽查而临时编造假账簿、假凭证；变造，是指把已有的真实账簿和凭证进行篡改、合并或删除，从而使人对其经营数额和应税项目产生误解；隐匿，是指将真实的账簿和记账凭证隐藏起来，躲避税务人员检查；擅自销毁，是指私自将有效账簿和记账凭证销毁，使税务机关无法检查其应税数额。根据20XX年11月5日最高人民法院发布的《关于审理偷税抗税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条第1款的规定，纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁用于记账的发票等原始凭证的行为，应当认定为刑法第201条第1款规定的伪造、变造、隐匿、擅自销毁记账凭证的行为。②在账簿上多列支出或者少列、不列收入。多列支出，是指在账簿上大量填写超出实际支出的数额；少列不列收入，是指将产品直接作价抵债款后不记销售、已经销售而不开发货票或者以白条抵库不记销售；用罚款、滞纳金、违约金、赔偿金冲减销售收入，将展品或样品作价处理后不按销售记账等等。③经税务机关通知申报而拒不申报。《关于审理偷税抗税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条第2款规定，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第201条第1款规定的“经税务机关通知申报”：一是纳税人、扣缴义务人已经依法办理税务登记或者扣缴税款登记的；二是依法不需要办理税务登记的纳税人，经税务机关依法书面通知其申报的；三是尚未依法办理税务登记、扣缴税款登记的纳税人、扣缴义务人，经税务机关依法书面通知其申报的。④进行虚假的纳税申报。《关于审理偷税抗税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条第3款规定，“虚假的纳税申报”，是指纳税人或者扣缴义务人向税务机关报送虚假的纳税申报表、财务报表、代扣代缴、代收代缴税款报告表或者其他纳税申报资料，如提供虚假申请，编造减税、免税、抵税、先征收后退还税款等虚假资料等。（2）偷税行为构成犯罪的标准。偷税行为构成偷税罪有以下两个标准：一是数额标准。纳税人实施偷税行为，偷税数额占应纳税额的10%以上并且偷税数额在1万元以上的，构成偷税罪；扣缴义务人不缴或者少缴已扣、已收税款的数额，达到占应缴税额的10%以上并且数额在1万元以上的，才能构成本罪。根据刑法第201条第3款的规定，多次实施偷税行为，未经处理的，按照累计数额计算。根据《关于审理偷税抗税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条第4款的规定，此处的“未经处理”，是指纳税人或者扣缴义务人在5年内多次实施偷税行为，但每次偷税数额均未达到刑法第201条规定的构成犯罪的数额标准，且未受行政处罚的情形。需要指出的是，“偷税数额占应缴税额的10%以上”和“偷税数额在1万元以上”是偷税行为构成犯罪不可或缺的数量条件，前者是比例条件，后者是总量条件。《关于审理偷税抗税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第3条第1款规定，偷税数额，是指在确定的纳税期间，不缴或者少缴各税种税款的总额。该条第2款规定，偷税数额占应纳税额的百分比，是指一个纳税年度中的各税种偷税总额与该纳税年度应纳税总额的比例。不按纳税年度确定纳税期的其他纳税人，偷税数额占应纳税额的百分比，按照行为人最后一次偷税行为发生之日前一年中各税种偷税总额与该年纳税总额的比例确定。纳税义务存续期间不足一个纳税年度的，偷税数额占应纳税额的百分比，按照各税种偷税总额与实际发生纳税义务期间应当缴纳税款总额的比例确定。该条第3款规定，偷税行为跨越若干个纳税年度，只要其中一个纳税年度的偷税数额及百分比达到刑法第201条第1款规定的标准，即构成偷税罪。各纳税年度的偷税数额应当累计计算，偷税百分比应当按照最高的百分比确定。二是受过行政处罚的次数标准。纳税人因偷税被税务机关给予2次行政处罚又偷税的，即使不具备上述数额标准，也可以构成偷税罪。根据《关于审理偷税抗税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第4条的规定，两年内因偷税受过2次行政处罚，又偷税且数额在1万元以上的，应当以偷税罪定罪处罚。可见，对上述受过行政处罚的次数标准也不可做过于宽泛的解释。需要指出的是，对于纳税人来讲，存在数额标准和受过的行政处罚次数标准两个标准；而对扣缴义务人来讲，数额标准是构成犯罪的唯一标准，不能仅因其曾经因偷税被税务机关给予2次以上行政处罚又偷税，就对其以偷税罪论处。3．本罪的主体是特殊主体，即只能由纳税人、扣缴义务人构成。（1）纳税人。是指依法应当向国家缴纳税款的个人或单位。（2）扣缴义务人。是指负有代扣代缴义务的单位或个人。又可具体分为代扣代缴义务人和代收代缴义务人。代扣代缴义务人是指有义务从其持有的纳税人收入中扣除其应纳税款并代为缴纳的单位或个人；代收代缴义务人是指有义务借助经济往来向纳税人收取应纳税款并代为缴纳的单位或个人。4．本罪在主观方面是故意，即明知应缴税款而故意逃避纳税。(二)本罪的认定1．本罪与非罪行为的界限（1）偷税与漏税的界限。漏税则是纳税人因过失漏缴或者少缴应缴税款的行为。二者在客观方面都表现为少缴或不缴税款，区分偷税行为与漏税的关键在于行为人的主观方面，偷税是一种故意的违法行为；漏税行为人则是由于因为行为人工作粗心或者对税法的规定不熟悉，导致不报或者少报应税项目或者应税数额。对漏税行为不能定偷税罪，只能根据《税收征收管理法》的有关规定补征等处理。（2）偷税罪与一般偷税违法行为的界限。偷税情节严重者，构成犯罪，情节尚未达到严重程度的，属于一般违法行为。具体来说，以下偷税行为只能视为一般违法行为，不能以犯罪论处：纳税人、扣缴义务人偷税数额占应纳税额的10%以上，但是偷税数额在1万元以下的；纳税人、扣缴义务人偷税数额达到1万元以上，但是占应纳税额的比例不到10%。2．本罪与抗税罪的界限二者的区别表现在：(1)主体不完全相同。本罪的主体是纳税人和扣缴义务人，包括自然人和单位，抗税罪的主体是纳税义务人，而不包括扣缴义务人，且只能是自然人。(2)客观方面不同。偷税罪客观方面表现为，采取伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证，在账簿上多列支出或者不列、少列收入，经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报的手段，不缴或者少缴应纳税款或者已扣、已收税款，数额占应缴纳税额的10%以上且数额在1万元以上，或者纳税人因偷税受到2次行政处罚又偷税的行为，具有非暴力、威胁性；而抗税罪客观方面表现为，以暴力或者威胁的方法拒缴纳税款的行为。（三）本罪的处罚根据刑法第201条的规定，犯偷税罪，偷税数额占应缴税额的10％以上不满30％并且偷税数额在1万元以上不满10万元的，或者因偷税被税务机关给予两次行政处罚又偷税的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处偷税数额1倍以上5倍以下罚金；偷税数额占应纳税额的30％以上并且偷税数额在10万元以上的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处偷税数额1倍以上5倍以下罚金。对有多次偷税行为而未经处理者，按照累计数额计算。单位犯偷税罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照上述法定刑处罚。【案例】：某县地税局在开展地方税收检查中发现有两户企业存在偷税事实。甲企业在税务检查内被查出偷税３．５万元，当期应纳地方税收为３９．３万元，税务机关决定对该企业所偷３．５万元税款予以追缴，并给予其所偷税款一倍的罚款；乙企业在税务检查期内被查出偷税１．６万元，当期应纳地方税收为１２．４万元，税务机关决定对该企业所偷１．６万元税款予以追缴，并将该案移送司法机关追究有关责任人的刑事责任。【问题】：税务机关对两企业的处理为何不同？八、合同诈骗罪（一）本罪的概念和构成特征合同诈骗罪，是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。本罪具有如下构成特征：1．本罪侵犯的客体是复杂客体，即既破坏了市场秩序，也侵犯公私财产所有权。2．本罪在客观方面表现为在签订、履行合同中，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。行为的具体手段包括以下5种：（1）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同。如伪造印章、证件、营业执照、报假姓名假地址，编造根本不存在的公司与对方当事人签订合同，或利用抢、偷、骗来的盖有印章的介绍信、合同书，假冒