《刑法学》-第十三章 排除犯罪性的行为

第一节排除犯罪性行为概述一、排除犯罪性行为的概念排除犯罪性行为，是指某种行为在客观上符合了某一犯罪的形式要求，而实质上却是为保护国家、公共利益，本人或者他人的权益而实施的对社会有益的行为，或者虽对社会造了损害结果，但却不具备犯罪构成要件的行为。这类行为的主要特征是：

1.客观上似乎给社会造成了一定损害，而实质上对社会有益而无害，或者给社会造成了损害结果，但法律明文规定不是犯罪的行为。

2.主观上没有危害社会的故意或者过失，而是为了保卫社会，或者是由于不能抗拒或不能预见的原因引起的。二、排除犯罪性行为的种类我国刑法关于排除犯罪性的行为，只明文规定了正当防卫、紧急避险和意外事件。而事实上还有其他一些行为，也形似犯罪而实属非罪，如依照法令的行为、执行命令的行为、正当的业务行为、自救的行为和经权利人同意的行为等。返回第二节正当防卫一、正当防卫的概念

《刑法》第20条第1款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”正当防卫的主要特征是：

1.防卫人的行为是同不法侵害行为作斗争的正义、合法的行为，其给不法侵害者所造成的损害，乃是制止不法侵害行为所必要的，不仅不具有社会危害性，反而对社会有益。

2.防卫人实施正当防卫的目的，在于为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产或者其他权利免受正在进行的不法侵害，其主观上不仅不具有危害社会的故意，反而是为了保卫社会。因此，正当防卫属于排除犯罪性的行为，受国家法律保护。二、正当防卫的条件

(一)必须要有不法侵害行为的发生

(二)必须是正在进行的不法侵害

(三)必须是出于保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害的意图（四）正当防卫必须针对不法侵害者本人实行

(五)正当防卫不能明显超过必要限度造成重大损害三、正当防卫中的无限防卫所谓无限防卫，亦称无过当防卫、特殊防卫。依《刑法》第20条第3款是指“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”

1.不法侵害具有严重的暴力性；

2.防卫手段和防卫限度具有无限性。四、防卫过当的刑事责任

《刑法》第20条第2款规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。”

(一)防卫过当的定罪（二）防卫过当的量刑返回第三节紧急避险一、紧急避险的概念

《刑法》第21条第1款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。”根据该条规定，所谓紧急避险，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一个较小的合法权益的行为。二、紧急避险的条件（一）必须要有危险的发生（二）必须是正在发生的危险（三）必须是为了使合法权益免受正在进行的危险

(四)必须是在迫不得已的情况下实施

(五)避险不能超过必要限度造成损害三、避险过当的刑事责任

(一)避险过当的定罪

(二)避险过当的量刑四、紧急避险与正当防卫的异同相同点：①都具有主观目的的正当性。②都具有客观行为的有益性。③都具有实施行为的合法性。不同点：①危害的来源不同。②行为的对象不同。③实施行为的条件要求不同。④对损害程度的限度要求不同。⑤对行为主体的要求不完全相同。返回第四节意外事件《刑法》第16条规定：“行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不是犯罪。”意外事件的主要特征是：

1.行为在客观上造成了损害结果。

2.行为人主观上没有故意或者过失。

3.损害结果是由于不能抗拒或者不能预见的原因引起的。返回第五节其他排除犯罪性的行为一、依照法令的行为依照法令的行为，是指根据现行法律、法令而实施的行为。依照法令的行为应当具备的条件是：

1.实施的行为必须是法令明文规定的当为或者可为的行为。

2.行为人在主观上必须是出于依法行使权利或者履行义务的意图。

3.依照法令的行为必须是在法定限度以内实施。二、执行上级命令的行为执行上级命令的行为，是指按照上级国家工作人员的命令而实施的行为。执行上级命令的行为必须具备以下的条件：

1.执行的命令必须是所属上级国家工作人员发布的。

2.上级国家工作人员所发布的命令必须是其职权以内的事项。

3.命令的形式必须符合法律的规定。

4.发布的命令内容必须没有明显的犯罪性。

5.执行命令的行为不能超过必要限度。三、正当业务行为正当业务行为，是指行为人根据本身所从事的某种正当业务的需要而实施的行为。正当业务行为在现实生活中到处可见，但要排除其犯罪性，应当具备以下条件：

1.从事的业务必须是正当的。

2.实施的行为必须在其业务的范围以内。

3.从业人在主观上必须是出于从事正当业务的意图。

4.从事业务的行为不能超过必要限度。四、自救行为自救行为，也称自助行为，是指行为人在其权利被侵害时，依靠自身力量来保全自己的权利或者恢复原状的行为。实行自救行为必须符合以下的条件：

1.自救行为只适用于保护自己的合法权益。

2.自救行为必须是在情况紧急时实施。

3.实行自救行为必须要有不法侵害的状态存在。

4.自救行为的方法和强度必须适当。五、经被害人同意的行为经被害人同意的行为，是指经过有处分某种权益的人同意而实施的损害其权益的行为。经被害人同意的行为，只有符合以下条件，才能认为是排除犯罪性的行为：

1.被害人对同意损害的权益必须具有处分权

2.被害人的同意必须是真实的

3.被害人的同意必须出于