国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷2（共240题）

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁

制度）模拟试卷2（共9套）

（共240题）

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁

制度）模拟试卷第1套

一、分析题（本题共24题，每题1.0分，共24分。）

青海省某县某农村的王某（男）与李某（女）系夫妻关系。囚生活需要，1997年6月，

王某与同村的张某、胡某等人一起去广州打工，去后一直未有音讯。1年后，张

某、胡某等人相继回到村里，而王某却没有回来。李某向张、胡二人打听，二人告

诉他王某到广州后就和池们分头找工作去了，一直也没有联系过。转眼到了2002

年4月，王某仍然音讯皆无。同村去打工的人都传说王某出车祸死了。2002年8

月，李某向该县人民法院申请宣告王某死亡。法院查明情况后，发出了寻找王某的

公告，公告期满后，王某仍未出现。法院遂宣告王某死亡。4年后，王某突然回到

村里，他听说自己已被宣告死亡之后，向该县人民法院申请撤销原判决。法院受理

后，裁定撤销了原判决。问题：

1、根据现有条件李某是否可以申请宣告工某死亡？

标准答案：李某可以申请宣告王某死亡。木案中，王某自1997年6月外出打工，

至2002年8月一直音讯皆无，其下落不明已满4年，其妻李某作为王某的配偶可

以申请宣告王某死亡。

知识点解析：暂无解析

2、法院公告期应该多长？

标准答案：法院公告期应为1年。

知识点解析：暂无解析

3、法院受理王某撤销原判决的申请后是否可以裁定撤销原判决？

标准答案：在本案中，法院受理王某申请后撤销原判正确，但程序是不对的，法院

不能用裁定撤销原判决，应该用新判决撤销原判决。依据《民事诉讼法》第186条

的规定。本案中，法院受理王某申请后撤销原判正确，但应该用新判决撤销原判

决，而不能用裁定。因为这是对实体权利的处分。

知识点解析：暂无解析

甲与乙离婚后，双方共有的房产归甲所有，价值100万元，二人共育一子，现年

22岁。离婚后，甲将离婚分得房产以20万元的明显低价出售但尚未交付，现买主

向法院起诉请求交付房屋。其前妻和儿子得知后，向法院起诉要求确认甲的卖房行

为无效，理由是多年来甲一直精神不正常，同时申请宣告甲为无民事行为能力人。

法院受理了甲的前妻及其儿子的申请，并在同一诉讼中一并审理。经审理，法院认

定甲患有偏执性精神病，判决甲为无民事行为能力人，其子为监护人。1个月后，

甲在其监护人不知晓的情况下，向法院申请撤销宣告他为无民事行为能力人的判

决，他认为法院的判决是错误的，自己根本没有精神病。法院受理其申请。发前妻

和儿子提出异议，认为法院既然已经判决甲为无民事行为能力人，又受理他的申

请，自相矛盾；无民事行为能力人的民事行为应通过其监护人来行使，要申请撤销

也应由其儿子代其申请，所以法院受理甲的申请是错误的。问题：

4、本案程序中存在哪些问题？

标准答案：本案程序中存在的问题有二：①法院受理甲前妻的申请是错误的，因

为她与甲没有了婚姻关系，配偶身份已经不存在，不属于法律规定的利害关系入的

范围，所以不能作为申请人；②法院在同一诉讼中直接审理宣告甲为无民事能力

人的申请是错误的，法院应裁定中止原诉讼，按照特别程序立案审理。

知火点解析：暂无解析

5、甲前妻及其儿子的异议是否有道理?为什么？

标准答案：无道理。因为《民事诉讼法》规定，如果被宣告的公民恢复行为能力

的，利害关系人或其本人都可以申请撤销宣告公民为无民事行为能力、限制民事行

为能力的判决；况且本案中甲不是认为自己恢复了行为能力，而是认为法院判决有

误，作为被宣告者本人，是可以申请撤销判决的。

知识点解析：暂无解析

2000年4月，甲厂在某地施工时发现一个价值不菲的财宝箱，箱子背面刻有刘家

福的名字。听年长的村人说，刘家福是早些年此地的大财主，1974年死后，其子

孙已经陆续迁出，再也没有消息了。甲厂厂长乙于2001年4月3日向县人民法院

提出认定财产无主的申请。县人民法院于2001年4月7日受理此案后，认为此案

亳无线索，系疑难案件，于是指派审判员丙一人独任审判。丙经过调查后，于

2001年10月6日直接作出认定该财产无主的判决。2002年，路过此地的丁（系刘

家福的孙子）听说此事后，向县人民法院请求保护自己对刘家福遗产的合法继承

权。问题：

6、此案应适用何种程序审理？

标准答案：应适用特别程序关于认定财产无主案件的审理程序。

知识点解析：暂无解析

7、根据《民事诉讼法》的规定，县人民法院在审理此案的过程中存在哪些错误？

标准答案：根据《民事诉讼法》特别程序的规定，县人民法院存在如下错误：第

一，不应当由丙一人独任审判。《民事诉讼法》第178条规定，重大、疑难的非讼

案件应当由审判员组成合议庭审理。本案是疑难的非讼案件。所以丙一人独任审判

是错误的。第二，本案在受理之后，至判决作出之前，未发出寻找无主财产所有人

的公告。《民事诉讼法》第192条规定。人民法院受理申请后，经审查核实，应当

发出财产认领公告。公告满1年无人认领的，判决认定财产无主，收归国家或者集

体所有。第三.审限违法。《民事诉讼法》第180条规定。人民法院适用特别程序

审理的案件，应当在立案之日起30目内或者公告期满后30日内审结。

知识点解析：暂无解析

8、县人民法院应当如何处理丁的请求？

标准答案：县人民法院接到丁的请求后，首先应审查是否超过诉讼时效及丁是否是

刘家福的孙子。如果丁是合法继承人且未超过诉讼时效的，县人民法院应作出新判

决，认定丁为财产所有人，并撤销原判决；否则，应依法驳回丁的诉讼请求。

知识点解析：暂无解析

李龙系某厂销售人员，1999年5月李龙外出跑业务失去联系。2001年11月，李龙

所在的工厂以李龙失踪两年多毫无音信、生死不明为由申请法院宣告李龙失踪。人

民法院于2002年5月判决宣告李龙失踪。2004年6月，李龙的妻子孙丽以李龙失

踪长达5年之久毫无音信，夫妻关系名存实亡为由，向法院起诉请求离婚。人民法

院认为李龙失踪多年，不能出庭应诉，但已符合宣告死亡的条件，遂将本案依特别

程序进行审理，发布公告，寻找失踪人李龙。公告期间3个月届满后李龙仍无下

落，人民法院遂于2004年10月19日作出判决，宣告李龙死亡，本判决宣告之日

即为其死亡之日，并且李龙和孙丽的婚姻关系自判决之日起解除。2005年春节，

失踪多年的李龙回到家中。问题：

9、李龙所在的工厂是否有权利申请宣告李龙失踪？

标准答案：李龙所在的工厂有权利申请宣告李龙失踪。《民事诉讼法》第183条规

定的申请宣告失踪的主体是利害关系人。根据《民通意见》第24条的规定，利害

关系人是在法律上与失踪人有民事权利、义务关系的人.且这些利害关系人在宣告

失踪案件中其权利的行槌不具有顺序件°因此任何利害关系人均可以提起该种申

请。本案中李龙所在的工厂与李龙之间存在民事权利义务关系，属于利害关系人的

范围，因此，李龙所在的工厂有权利申请宣告李龙失踪。

知识点解析：暂无解析

10、人民法院可否主动适用宣告死亡程序?其所适用的宣告死亡程序有无错误？

标准答案：人民法院不能主动适用宣告死亡程序。其所适用的宣告死亡程序在公告

期限上存在错误。《民事诉讼法》第184条规定适用宣告死亡程序应符合一定的条

件，公民下落不明这一事实状态影响其利害关系人的权益，因而应由利害关系入主

动提出申请，人民法院不得依职权主动适用该程序。这是特别程序的独立性和特殊

性决定的。在本案中，孙丽向人民法院提起的是离婚诉讼，而非申请宣告李龙死

亡，虽然李龙失踪已满法定期限，但因无申请人申请，人民法院不能主动适用宣告

死亡程序。《民事诉讼法》第185条规定，宣告死亡程序的公告期限为1年，本案

中人民法院只公告了3个月显然违反法律规定。

知识点解析：暂无解析

11、在宣告死亡判决中，能否对婚姻关系问题作出判决？

标准答案：在宣告死亡判决中，不能对婚姻关系问题作出判决。原因有以下两方

面：一方面，本案中，如李龙经利害关系人申请，人民法院作出宣告其死亡的判

决，其民事权利能力也随之终结，婚姻关系自行消灭.人民法院没有必要再以判决

方式解除其与孙丽的婚姻关系。另一方面，根据我国《民事诉讼法》的规定，有诉

讼权利能力的人才能成为民事诉讼的当事人。李龙如已被宣告死亡，其诉讼权利能

力也随之终结，其不能成为诉讼当事人，人民法院也就不能将其作为一方当事人作

出有关实体问题的判决。

知识点解析：暂无解析

12、李龙回到家中后可以以何种手段寻求救济？

标准答案：李龙回到家中后可以自己或由其他利害关系人申请人民法院作出新判

决，撤销原判决。我国《民事诉讼法》第186条规定，被宣告失踪、宣告死亡的公

民重新出现，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当作出新判决，撤销原判

决。须注意依照特别程序审理的案件为非讼案件，不存在对立的双方当事人，如果

实体裁判有错误，申请人或起诉人不得提起上诉，也不得申请再审。而应当向法院

申请按照特别程序作出新判决，撤销原判决。

知识点解析：暂无解析

永安运输公司负责为振邦物资公司运输货物。从2003年5月到2004年4月，产生

运杂费35万余元，振邦公司已支付28万元，尚欠7.8万元。永安运输公司多次

向振邦公司催要一直无果，于2004年9月向某县人民法院提起诉讼，请求法院振

邦公司支付剩余运杂费。受诉法院经审理，判决被告清偿原告运杂费3.5万元。原

告永安运输公司不服该县人民法院的判决，向二审法院提起上诉。二审法院依法组

成合议庭审理了本案。经审理，二审人民法院认为原判决认定事实清楚，适用法律

正确，判决驳回上诉，维持原判决。永安公司仍不服，向省高级人民法院申请再

审。高级人民法院经过复查认为原一审、二审判决确有错误，于是裁定撤销原判

决.将案件发I可原一审人民法院重审.原一审人民法院决定仍由原合议庭组成人员

审理本案。问题：

13、本案中再审人民法院能否指令原一审人民法院再审？

标准答案：本案中再审人民法院不能指定原一审人民法院再审。《民诉意见》第

202条规定，由第二审人民法院判决、裁定的案件，上级人民法院需要指令再审

的，应当指令第二审人民法院再审。本案中当事人对一审判决不服提起了上诉，二

审判决是最终的生效判决，这一判决是由中级人民法院作出的，因此，高级人民法

院指令再审的，应当指令中级人民法院再审。

知识点解析：暂无解析

14、高级人民法院决定再审时能否同时撤销原判决？

标准答案：高级人民法院决定再审时不能同时撤销原判决。本案中生效的判决不是

高级人民法院作出的，而且高级人民法院在决定再审时未对案件进行审理，其无法

确定原判决是否确有错误，因此裁定撤销原判是不合理也不合法的。根据《民诉意

见》第199条的规定，正确的做法是高级人民法院在指定二审人民法院再审的同时

裁定中止原判决的执行。只有经过再审发现原生效判决确有错误，才能撤销原判

决，作出新的裁判。

知识点解析：暂无解析

15、再审程序中原一审人民法院的合议庭组成是否合法？

标准答案：再审中原一审人民法院的合议庭组成不合法。《民事诉讼法》第41）条

第3款规定，审理再审案件，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭；

原来是第二审的或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭。

知识点解析：暂无解析

16、如果一审判决后，原告永安运输公司没有上诉，而是等到上诉期满以后申请再

审，在此种情况下中级人民法院受理后应当依何种程序处理？

标准答案：中级人民法院可以指令原审人民法院再审也可以提审。指定原一审人民

法院再审的，按照一审程序审理。根据《民事诉讼法》第207条的规定，上级人民

法院按照审判监督程序提审的.按照第二审程序审理，所作出的判决、裁定是发生

效力的判决、裁定，当事人不能提起上诉。

知识点解析：暂无解析

小张是某公司的会计，2010年12月的一天，公司要取5万元现金，小张便到公司

附近的储蓄所取款。填了单子，储蓄员将5万元交给了小张，她清点完后确定准确

无误。这5万元钱中，其中4万元是扎好的，I万元没扎好，小张便将1万元又交

给了营业员，要她帮忙扎好，包扎好的4万元就放在小张的旁边。正在此时，一个

人把钱抢走，并立即跳上门口没有熄火的摩托车跑掉了。银行马上打“110”报了

警，几个月过后，仍然没有任何线索。公司认为被抢的钱应该是银行的钱，因为所

有权没有转移，4万元在柜台上，1万元在营业员手里。而银行却认为被抢的钱应

该是储户的，所有权已经转移。为此公司将银行告上法院。法院判决认定：钱被抢

时，整个取款过程及银行提供的服务尚未结束，原告支取的存款，还未离开被告柜

台及营业厅，因此该款的风险由银行承担。银行不服一审判决，向上级法院提起上

诉，二审法院维持原判。银行找到一审法院的同级人民检察院反映情况，他们认为

风险的转移随交付而转移，而当钱被抢时，银行已经履行」合同的存款交付义

务，所以风险已经转移至公司。银行固然有义务保护顾客的人身和财产安全，但根

据有关规定，银行的安全措施是完全达标的，所以对顾客的损失，银行不负法律责

任。一审法院的同级人民检察院答复说对于二审法院的生效判决他们没有权力抗

诉。银行又找到二审法院的同级人民检察院，二审法院的同级人民检察院制作了抗

诉书，向该案的二审法院提出了抗诉。问题：

17、一审法院的同级人民检察院的回答是否正确?为什么？

标准答案：正确。因为下级人民检察院对上一级人民法院没有检察监督权。关于人

民检察院抗诉弓1起再审。按照我国《民事诉讼法》的规定，人民检察院对人武法

院的错误的生效裁判的检察监督权，原则上是自上而下的，即最高人民检察院对各

级人民法院己经发生法律效力的判决、裁定.上级人民检察院对下级人民法院已经

发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误的应当按照再审程序提出抗诉。

知识点解析：暂无解析

18、二审法院的同级人民检察院的做法是否正确?为什么？

标准答案：不正确。基于与⑴同样的理由，地方各级人民检察院对同级人民法院

已经发生法律效力的判决、裁定.发现有法律所规定的应当抗诉情形的.不能直接

向同级人民法院提出抗诉，而是可以提请上级人民检察院按照审判监督程序提出抗

诉，或者向同级法院提出检察建议并报上级检察院备案。

知识点解析：暂无解析

19、青青书画社所在地为A区，向阳文具商店所在地为B区。2002年7月7日，

青青书画社向A区所在地的中级人民法院提出申请启动督促程序。青青书画社在

申请中声称，其与向阳文具商店在20。1年曾签订过一份买卖合同，合同中约定，

青青书画社向向阳文具商店提供一批版画，向阳文具商店必须在2002年6月23日

前支付货款。结果青青书画社至今未收到那笔货款。人民法院于2（X）2年7月9日

受理此案后，决定派由审判员组成的合议庭进行审理，合议庭经过两次开庭审理，

于2002年7月26日发出支付令，并公告送达。7月27日，向阳文具商店的负责

人向A区所在地的基层人民法院另行起诉，称青青书画社提供的版画存在质量问

题。A区中级人民法院得知此情况即裁定终结督促程序。问题：根据我国《民事诉

讼法》的规定及相关司法解释，本案的审理在程序上存在什么问题？

标准答案：根据我国《民事诉讼法》的规定，本案的审理在程序上存在以下错误：

（1）青青书画社向A区所在地的中级人民法院提出申请川动督促程序是错误的。根

据《民事诉讼法》的规定.督促程序的受理人民法院应为基层人民法院。且根据

“原告就被告”的原则.本案应由向阳文具商店所在地的B区基层人民法院管辖。

（2）人民法院派由审判员组成的合议庭进行审理是错误的。根据《民事诉讼法》的

规定，督促案件的审理实行独任制。（3）合议庭通过开庭审理的形式是错误的。根

据《民事诉讼法》的规定，督促程序受理后的审查是非实质性的，仅限于书面审

查。（4）2002年7月25m发出支付令是错误的。根据《民事诉讼法》的规定。人

民法院必须在受理后15日内发出支付令。（5）公告送达是错误的。因为公告送达是

•种推定送达.难以保障债务人的异议权的实现。（6）人民法院得知向阳文具商店

向其他法院提起相关诉讼就作出终结督促程序的裁定是错误的。根据《民事诉讼

法》的规定，债务人在收到支付令后，不在法定期间提出书面异议，而向其他人民

法院起诉的，不影响支讨令的效力。

知识点解析：暂无解析

李力与杨光是关系很好的朋友。2004年5月，杨光想买一辆卡车跑运输，因资金

不够向李力借8万元钱。两人因此签订了借款协议，约定杨光一年后还钱，最迟不

得超过5月底。除此之外，两人再无其他债务纠纷。到2005年6月10日，李力来

到杨光跑运输的地方，当着众人的面对杨光讲，自己的公司资金周转不灵，间杨光

为什么还不还钱。杨光觉得很是下不了台，于是赌气说：“我没有借你的钱，不要

胡说八道!''李力于是准备向人民法院申请支付令。问题：

20、李力可以向人民法院申请支付令吗?如果可以.应当向哪个人民法院申请支付

令？

标准答案：李力可以向人民法院申请支付令。因为其符合申请支付令的条件：债权

人与债务人没有其他债务纠纷；债权己经到期且数额确定，支付令能够送达债务

人；而且是属于给付金钱的申请。李力可以向杨光住所地的基层人民法院申请支付

令。

知识点解析：暂无解析

21、如果杨光收到人民法院发出的支付令后，拒不还钱，并提出理由：本来是要还

钱的，由于李力太不给面子了，所以“他不仁，我不义”，就是不还钱。在这种情况

下，法院应当如何处理。

标准答案：杨光的异议不能成立，因为其提出的异议不是针对债务本身，人民法院

应当裁定驳回异议。

知识点解析：暂无解析

22、如果杨光及其家人坐不接受人民法院送达的支付令，人民法院应当如何处理？

标准答案：法院的送达人应当邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情

况，并在送达回证上写明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或盖章，视为送

达。如果见证人不愿签字或者盖章，送达人可以在送达回证上记明情况，把送达文

书留在受送达人住所。

知识点解析：暂无解析

23、2007年1月，苏州园区某塑料制品公司遗失一张可背书转让的汇票。该公司

会计未经领导同意便于2007年2月2日以个人名义向票据支付地的某市中级人民

法院以口头方式申请公示催告。该中级人民法院于2007年2月15日裁定予以受

理，2月17日通知支付人停止支付并发布公告，公告期确定为45天。经公示催

告，无人申报权利。后该法院未经甲公司申请便依职权直接作出除权判决，宣告该

汇票无效。问题：根据以上情况，请指出程序上的错误之处。

标准答案：（1）申请人应为该塑料制品公司，根据《民事诉讼法》第218条的规

定，公示催告首先应由汇票持有人申请，公司会计并不能代表该公司。（2）审理人

民法院应为票据支付地的基层人民法院而非中级人民法院。参见《民事诉讼法》第

218条。（3）公示催告程序的申请需书面作出，本案中口头作出的方式不正确。参

见《民事诉讼法》第218条。（4）人民法院超过了受理期限。根据《民诉意见》第

227条的规定，受理期限为7天。（5）人民法院应通知予以受理而非使用裁定。参

见《民诉意见》第227条。（6）人民法院应在决定受理的同时，通知支付人停」二支

付，并在3日内发布公告。参见《民事诉讼法》第219条。（7）公告期间不应少于

60天。参见《民事诉讼法》第219条。（8）除权判决须以申请人的申请为前提c人

民法院不能依职权作出。参见《民事诉讼法》第222条和《民诉意见》第232条。

知识点解析：暂无解析

24、王某在家洗衣服时不慎将一张银行汇票毁损。由于该汇票是姚某质押给王某

的，于是王某急忙告知姚某该事情，并让其协助防范。姚某得知此事后，立即以申

请人的身份向人民法院申请公示催告。人民法院受理后立即发布了公告，催促利害

关系人申报权利。鉴于申请人的汇票是在家里毁损而非丢失，所以人民法院将申报

权利的期间定为30日，并于受理后的3日后向银行发出止付通知。公告期不到1

个月。人民法院决定由公示催告阶段的独任审判员赵某独任审理，作出除权判决，

终结了公示催告程序。问题：本案件在程序上的错误有哪些？

标准答案：（1）姚某不是票据的最后持有人，无权申请公示催告程序。根据《担

保法》第76条的规定，以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质

的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之

日起生效，即权利质押须转移权利凭证的占有，姚某将银行汇票质押给债权人王

某，则该汇票的持有人为其债权人而不是姚某本人。《民诉意见》第226条规定，

《民事诉讼法》规定的“票据持有人”，是指票据被盗、遗失或者灭失前的最后持有

人。所以，姚某不是汇票的最后持有人，无杈申请公示催告。（2）人民法院于受理

后的3日以后向银行发出止付通知是错误的。根据法律规定，人民法院受理申请

后，应当同时通知支付人停止支付。（3）人民法院将催促利害关系人申报权利的期

限定为30日是错误的。根据法律规定，公告期间不得少于60日。（4）人民法院直

接依职权作出除权判决是错误的，应当根据申请人的申请作出除权判决。如果申请

人未在公示催告期间届满后的1个月内提出该申请的，人民法院应当裁定终结公示

催告程序。（5）本案由独任审判员作出除权判决是错误的。除权判决应由合议庭作

出。

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二、论述题（本题共I题，每题1.0分，共1分。）

25、张某和王某是在同一单位工作的同事。一日，二人因工作问题发生争吵，争执

过程中，张某一拳将王某打倒，后经鉴定属于轻微伤。事后张某多次向王某表示歉

意，希望能够协商解决。但王某一心要通过法院出口恶气，遂向法院起诉，要求张

某赔礼道歉并赔偿损失。法院考虑到二人是同事关系，倾向于调解结案，并在审理

过程中邀请二人所在单位的领导一起参加调解。最终，二人达成调解协议，法院为

二人制作了调解书并送达。请结合有关法学理论和社会知识，谈谈你对此事的看

法。

标准答案：（1）民事纠纷的解决方式多样。例如，和解、调解、仲裁、诉讼均能够

有效解决民事纠纷。当事人选择民事纠纷的解决办法，应当着眼干民事纠纷与民事

纠纷解决方式的适应性。（2）法院调解是诉讼过程中重要的诉讼活动，有利于纠纷

的迅速解决，有利于当事人之间权利义务的实现，有利于促进双方当事人的团结。

（3）法院调解要按照合法自愿的原则进行，当事人有权决定是否进行调解活动，有

权决定调解开始的时间、调解的方式、是否达成调解协议以及调解书的形式。（4）

根据《民事诉讼法》第95条的规定，人民法院可以邀请与当事人有特定关系或者

与案件有一定联系的企业事业单位、社会团体或者其他组织和具有专门知识、特定

社会经验、与当事人有特定关系并有利于促成调解的个人协助调解工作。

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国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁

制度）模拟试卷第2套

一、分析题（本题共35题，每题1.0分，共35分。）

1、王某与李某系隔壁邻居。因王某“十一”要结婚，重新装修房屋。王某为了赶进

度，要求装修工人日夜装修，产生的噪声严重影响了李某一家的休息，李某多次与

王某协商未果。一口晚上7点，王某又指挥装修工在墙上打眼，产生了很强的噪

声，李某遂又找到王某理论，双方由此发生争吵，引来邻里数十人，纷纷劝说双方

忍让。王某恼羞成怒，当众指使装修工冯某打了李某几个耳光，并且告诉围观的人

少管闲事。李某遭此羞辱之后，精神受到严重刺激，神经衰弱加重，不能正常生

活、工作，所在企业因此将其辞退。治病、休养、生活均无来源，李某身心、财产

俱遭伤损。问题：本案中，李某可以采取哪几种途径维护自己的权益？

标准答案：本案中，王某的行为主要有两方面：一是装修产生的噪声干扰了李某一

家的正常休息，属于一种侵权行为；二是王某当众指使他人打李某耳光，构成对李

某名誉权的侵害。所以，李某可以通过以下几种途径来维护自己的权益：（1）李某

可以与王某通过让步达成和解，互谅互让、解决纠纷；（2）李某可以请求人民调解

委员会调解；（3）李某可以向人民法院提起民事诉讼，王某的行为构成噪声侵害和

名誉权侵害，李某可要求王某停止侵害，并且赔礼道歉、赔偿损失，并可请求精神

损害赔偿：（4）李某可以提起刑事诉讼，王某的行为己涉嫌犯罪，侮辱行为严重的

构成侮辱罪，属自诉案件，李某也可提起附带民事诉讼，请求损害赔偿。

知识点解析：暂无解析

王某是大唐商贸有限公司（以下简称大唐公司）的会计，某日出差将一张支票遗失，

虽然大唐公司通过公示催告程序挽回了损失。但是，由于这次失误，大唐公司将王

某开除，王某不服，便向人民法院提起诉讼。与此同时，由于王某心情不佳，其与

丈夫程某的关系骤然紧张，后双方大打出手，程某遂向人民法院起诉，要求离婚。

人民法院认为该案案情简单，于是指定审判员张某独立审理该案。在审理该案件过

程中，王某认为家丑不可外扬，所以向法院申请不公开审理，但在法庭辩论阶段

中，其发现本案的书记员黄某是自己的邻居，于是王某便向审判员张某要求黄某回

避。后张某作出决定，驳回王某的申请。王某不服，要求复议一次，法院经复议，

在第三天作出复议决定，维持驳回王某回避申请的决定，并通知了王某。问题：

2、对于王某与程某的离婚案件，法院派审判员张某独立审理该案的做法是否正确?

为什么？

标准答案：法院派审判员张某独立审理该案的做法是正确的，因为婚姻案件可以适

用简易程序审理，而且本案不属于疑难复杂案件，所以可以由审判员一人独任审

理。

知识点解析：暂无解析

3、法院是否可以不公开审理本案?为什么？

标准答案：法院可以不公开审理本案，因为王某提出了申请。

知识点解析：暂无解析

4、本案中王某在法庭辩论阶段申请回避是否恰当?本案中由张某作出回避的决定是

否恰当?驳回王某的申请是否正确?为什么？

标准答案：王某在法庭辩论阶段提出回避的申请是恰当的，因为回避申请可以在案

件开始审理时或者法庭辩论终结前提出。张某作出回避的决定是恰当的，因为书

记员的回避由审判长决定。驳回王某的申请是正确的，因为黄某既不是当事人、

诉讼代理人的近亲属，也与本案无利害关系，同时也不影响对案件的公正审理。

知识点解析：暂无解析

5、在作出是否回避的决定前，黄某应否停止参加本案的审理？

标准答案：黄某应停止参加本案的审理，但案件需要采取紧急措施的除外。《民事

诉讼法》第45条规定，被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应

当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。

知识点解析：暂无解析

6、本案中法院的复议时间是否恰当?复议期间，黄某是否继续参加本案的审理？

标准答案：法院的复议时间是恰当的。在复议期间，黄某不停止参加本案的审理。

《民事诉讼法》第47条规定，申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议

一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议中

请，应当在3日内作出复议决定，并通知复议申请人。

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7、甲和乙在A市C区签订了一份房屋租赁合同，由乙租赁甲在A市B区的一间

房屋使用。后甲因乙拖欠了4个月的房租共4000元，协商不成，向A市B区法院

起诉乙。乙在规定的答辩期内没有提交答辩状，却对法院的管辖权提出异议，认为

他和甲之前约定发生纠纷应当由合同签订地A市C区法院管辖，法院在对管辖权

异议进行审理时询问了甲，甲不承认和乙有此约定，双方争论不休，负责立案的法

官认为管辖权问题是法院职权调查的事项，遂制止了当事人的辩论，并驳回了乙的

管辖权异议。在法院庭审过程中，甲、乙达成了由乙偿还房租3500元，甲撤诉的

和解协议。法庭在调查过程中却发现，A市B区的房屋为甲、丙共有，丙对甲的

出租行为亳不知情，遂判决房屋租赁合同无效，并基于甲的共有所有权判决乙返还

房屋和支付4000元的使用费。问题：本案中各诉讼主体的哪些诉讼行为违反了民

事诉讼法基本原则?违反了哪些民事诉讼法基本原则?并简要说明理由。

标准答案：（1）乙不提交答辩状的行为违反当事人平等原则。程序正义要求民事诉

讼当事人平等地享有诉讼权利和平等地承担诉讼义务，在平等的基础上进行攻击与

防御。被告可以通过起诉状充分了解原告的主张和证据，原告也应享有通过答辩状

了解被告主张和证据的双利。否则，被告隐蔽自己的观点，就剥夺了原告的庭前知

情权并限制其辩论权的行使。如果对被告的“答辩突袭”采取放任态度，无异于允许

被告对原告“不宣而战”，并禁止原告用武器进行还击，这对原告而言是显失公平

的，违背了诉讼权利平等原则。因此，乙不提交答辩状的行为违反当事人平等的原

则。（2）法院制止当事人对管辖权异议进行辩论的行为违反了辩论原则。辩论原

则，是指在民事诉讼中，双方当事人有权就案件事实和争议的问题，在法院的主持

下，各自陈述自己的主张和根据，互相进行反驳和答辩的行为准则。辩论的内容，

是案件事实及争议的问题，包括案件实体性问题、程序性问题和证据问题。程序问

题的辩论涉及的是诉讼上的程序性问题，如当事人是否适格、当事人的某项诉讼行

为是否符合法定要求、诉讼代理人是否有代理权等。当事人双方均可依据自己的意

志提出否定或肯定的意见，而对方亦可作出针锋相对的辩驳。本案中被告管辖权异

议是否有理由，双方是否达成协议是法院重要的判断依据，应当准许当事人进行辩

论，而不能以属于法院职权调查事项的理由禁止当事人的辩论。（3）法院直接以所

有权法律关系对本案进行改判违反处分权原则。处分权原则，是指民事诉讼法规范

的当事人在诉讼过程中有权对自己的实体权利和诉讼权利依法予以支配，决定是否

行使或如何行使自己的实体权利和诉讼权利的行为准则。诉讼请求的范围应当由当

事人自行决定，当事人没有提出的事项法院不能作出裁判。本案中，诉讼标的是

甲、乙之间的房屋租赁法律关系，这是债权法律关系；但法院认定房屋租赁合同无

效后作出的判决的对象是甲的所有权返还请求权，这是物权法律关系。由于我国民

事诉讼实务采纳的是旧诉讼标的的理论，因此法院此举等于没有征得当事人同意就

主动更换了诉讼标的，不能不说是突袭性的裁判，严重侵犯了当事人的处分权，违

背了民事诉讼法的处分双原则。

知识点解析：暂无解析

A地甲公司与B地乙公司签订一份书面购销合同，甲公司向乙公司购买冰箱200

台，每台价格是1500元。双方约定由乙公司代办托运，甲公司在收到货物后的10

口内付款，合同的违约金为合同价款的10%,并且约定了因合同发生纠纷由合同

签订地C地的法院管辖。但是，在合同签订后，乙公司因为资金不足，发生生产

困难，没有能够按照合同约定的时间交付货物。甲公司要求乙公司支付违约金，乙

公司拒绝，双方发生争议，甲公司提起诉讼。问题：

8、如果甲并未向合同签订地C地法院提起诉讼，而是向离其较近的D地法院提起

诉讼，乙没有提出管辖双异议，并应诉答辩，D地法院是否具有管辖权？

标准答案：D地法院具有管辖权，根据《民事诉讼法》第127条的规定，当事人未

提出管辖权异议的，并应诉答辩，视为受诉人民法院具有管辖权。

知识点解析：暂无解析

9、如果当事人双方在合同中仅仅约定了合同的履行地为C地，并没有约定管辖协

议，此时甲公司应当向哪个法院提起诉讼？

标准答案：甲公司应当向被告所在地B地的人民法院提起诉讼。如果双方当事人

没有约定管辖协议，那么根据《民事诉讼法》的规定，合同纠纷应当由合同履行地

或者被告住所地的人民法院管辖。但是，根据《民诉意见》第18条的规定，因合

同纠纷提起诉讼，如果合同没有实际履行，而且双方当事人的住所地又都不在合同

约定的履行地的，应当由被告住所地的人民法院管辖。本案件中的合同没有实际履

行，且按照题干的假设，合同中约定的合同履行地与原告住所地和被告住所地均不

同，则原告只能向被告住所地的人民法院提起诉讼，也就是向B地的人民法院提

起诉讼。

知识点解析：暂无解析

10、如果甲公司并未与乙公司签订书面的管辖协议，而是口头约定由C地法院管

辖，此后甲公司反悔，而选择了向合同履行地D地法院起诉，此时D地法院是否

具有管辖权？

标准答案：D地法院具有管辖权，根据《民事诉讼法》第34条的规定，合同案件

的协议管辖必须通过书面的形式确定。

知识点解析：暂无解析

11、如果乙公司已经交讨了货物，合同的实际履行地是D地，但是，甲公司没有

能够按时支付价款，双方发生争议，乙公司提起诉讼，此时，乙公司向D地的法

院提起了诉讼，甲公司应诉答辩，没有提出异议，此时D地的法院是否因此而享

有管辖权？

标准答案：此时D地的人民法院取得管辖权。虽然当事人双方在合同中约定了合

同纠纷的管辖法院，但是原告没有向约定的管辖法院提起诉讼，被告在答辩期间没

有提出管辖权异议，应当视为双方当事人放弃了管辖协议。

知识点解析：暂无解析

12、如果双方当事人在合同中并没有约定合同纠纷的管辖法院，而是在合同发生纠

纷后，才书面约定了合同签订地的法院为合同纠纷的管辖法院，此时的管辖协议是

否有效？

标准答案：此时的管辖协议依然有效，因为管辖协议可以作为购销合同的一部分，

也可以独立于购销合同。只要当事人双方书面约定，符合合同生效的一般要件，并

且不违反法律关于管辖协议的禁止性规定，管辖协议就具有法律效力。

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灰某与金某于2009年9月结婚。2011年9月，灰某以缺乏夫妻感情为由，向A县

人民法院起诉，要求与金某离婚。A县人民法院受理后，查明原告灰某的住址、工

作单位和户籍均在B县。被告人金某虽然婚前探亲住在A县父母处，但其工作单

位和户口现在C县，他与灰某结婚后安家在B县。因此，A县人民法院认为此案

不属于自己管辖，遂将案件移送至B县人民法院处理。B县人民法院受理后，认为

原告、被告结婚后家虽安在B县，但被告的工作单位和户口都在C县，遂根据

《民事诉讼法》第36条的规定，将案件移送给C县人民法院审理。C县法院接到

此案后不久，给B县法院复函称：“我院受理后，经两次传金某谈话，认为此案主

要事实难以查清，同时，被告单位现已迁至D县，因此，特将全部案卷材料移送

你院查办。“B县人民法院以“被告单位迁至D县”为由，义将案卷移送至D县人民

法院。不久，D县法院又以金某已回B县治病为由，将案件退回B县法院。B县

人民法院义以金某一直在A县父母处为由，将案件转至A县人民法院审理。请根

据上述案情，回答下面问题。

13、请指出本案中依法享有管辖权的法院，并说明理由。

标准答案：B县人民法院对该案有管辖权。自2009年结婚至2011年9月离婚，金

某已在B县居住超过1年，B县为金某的经常居住地。户籍所在地与经常居住地不

一致的，经常居住地法院具有管辖权。

知识点解析：暂无解析

14、本案中A、B、C、D四县人民法院均对案件进行了移送，其中不符合法律规

定是哪些法院?并说明理由。

标准答案：B县、C县、D县人民法院的移送管辖不符合《民事诉讼法》的规定。

因为受移送的法院不得再次移送案件，如有受送法院认为不属于本院管辖的，应当

报请上级法院指定管辖。

知识点解析：暂无解析

15、按照我国《民事诉讼法》的规定，案件的移送管辖必须符合以下哪些条件？

标准答案：根据我国《民事诉讼法》的规定，移送案件要符合以下条件：①移送

的案件必须是已经受理的案件；②移送案件的人民法院对本案没有管辖权；③受

移送的人民法院对该案有管辖权；④受移送的人民法院认为移送的案件确实不属

于本院管辖的，只能报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。

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某县百货商店和副食品公司签订一购销合同，合同约定由副食品公司供给商店10

吨优质大米，商店支付货款2万元，双方如有违约，支付对方违约金2000元。副

食品公司从某食品厂购进大米10吨，将大米运至百货商店。商店收货后不久，以

大米质量不好为由拒绝支付货款并要求退货。副食品公司认为大米质量很好，属优

质大米。双方无法达成一致，副食品公司向法院起诉，要求百货商店付款并支付违

约金。法院审理过程中，将食品厂列为无独立请求权第三人。情形一：审理中，

百货商店向法院提出，由于食品厂供应大米质量不合格对商店经营造成损失，请求

食品厂赔偿损失。情形二：开庭审理结束后，百货商店以副食品公司未正当履行

合同对其经营造成损失为由，请求副食品公司赔偿损失并支付违约金。情形三：

审理中，百货商店提出1年前曾借款3万元给副食品公司，1个月前还款期限已

到，请求副食品公司偿还借款。问题：

16、副食品公司提起的诉讼，属哪一类诉讼？

标准答案：副食品公司提出的诉讼，属于给付之诉。因为该诉讼是请求百货商店履

行支付货款和违约金义务的诉讼。

知识点解析：暂无解析

17、分析以上三种情形下百货商店提出的请求是否构成反诉?请说明理由。

标准答案：第一种情形下，百货商店提出的赔偿请求不构成反诉。因为反诉必须是

本诉中的被告对本诉中的原告提起。这里百货商店则是针对无独立请求权第三人食

品厂提起的。第二种情形下，百货商店提出的赔偿损失和支付违约金请求不构成

反诉。因为反诉必须在举证期限届满前提出，这里百货商店却在开庭审理结束后提

起。第三种情形下，百货商店提出的还款请求不构成反诉。因为反诉与本诉的诉

讼标的和诉讼理由应当相互牵连。这里百货商店提出的权利请求与副食品公司提出

的权利请求没有关联。

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2009年9月20日，市机械加工公司（位于A市甲区）与市机电公司（位于A市乙区）

签订一份购销合同，约定市机械加工公司在其住所地为市机电公司生产一套设备，

设备款为500万兀。2009年10月30日，经设备质量检验，符合合同约定的标

准，市机电公司支付了350万元设备款，还差150万元未付。市机械加工公司多次

索要该笔货款，但市机电公司迟迟不予以答复。后该机电公司与市电子公司（位于

A巾丙区）合并成立巾电子机电公司（位于A巾乙区），为此，巾.机械加工公司又向

市电子机电公司索要拖欠的设备款，遭拒绝。根据所给案情资料，回答以下问题：

18、如果在市机械加工公司起诉市机电公司后，市机电公司与市电子公司才合并，

应该如何处理？

标准答案：市机械加工公司应当将被告变更为市电子机电公司。

知识点解析：暂无解析

19、如果法院受理了市机械加工公司的起诉，在本案中存在哪几个诉?属于哪一种

类的诉?其诉的标的是什么？

标准答案：在木案中，存在一个诉，即市机械加工公司基于合同要求市电子机电公

司支付所拖欠设备款的诉；该诉属于给付之诉；其诉的标的是市电子机电公司与市

机械加工公司基于合同而发生争议的，并请求法院确认的市电子机电公司是否应向

市机械加工公司支付所通欠的150万元设备款的权利与义务关系。

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20、市机械加工公司向乙区法院提起诉讼，乙区法院依法受理后，市电子机电公司

乂向甲区法院提起诉讼。乙区法院和甲区法院对本案是否有管辖权？甲区法院对于

市电子机电公司的起诉，应当如何处理？

标准答案：乙区法院和甲区法院对于本案均有管辖权，因为在本案中，乙区法院是

被告住所地人民法院，而甲区法院则是约定的履行地人民法院，根据《民事诉讼

法》第23条的规定，两个法院对该案均有管辖权。对于市电子机电公司的起诉，

甲区法院应当不予受理，因为乙区法院作为有管辖权的人民法院已经受理该案件，

故甲区法院不得重复受理案件。

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21、一审人民法院宣判后，市电子机电公司向A市中级人民法院提出上诉，并提

出在市机械加工公司为其加工机电设备的过程中，曾借用价值30万元的原材料，

应在其应支付的设备款中予以扣除。市电子机电公司提出的这一请求能否形成反

诉?二审法院应当如何处理？

标准答案：市电子机电公司提出的在其所应支付设备款中扣除原材料款30万元的

请求能形成反诉，因为该请求符合反诉主体特定、目的对抗、请求独立等构成反诉

的要求。二审法院对于市电子机电公司的这一反诉请求，可以在自愿、合法的基础

上进行调解，调解不成的，只能告知市电子机电公司就反诉部分向有管辖权的人民

法院另行起诉，而不得将反诉与就本诉的上诉部分一并直接作出二审判决，这样会

剥夺当事人就反诉部分的上诉权。

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2010年7月，《彳亍》杂志社主编甲在他所主编的杂志上发表了自己撰写的长篇

报告文学，此文描述了知名公共人物乙在政治上的表现。此文发表后，一些报刊转

载了部分内容。乙不满此文中对自己的描写和评价，致函有关部门反映问题。后，

乙以甲和《彳亍》杂志社为被告，向某市中级人民法院提起诉讼。原告诉称：被告

甲在《彳亍》杂志发表文章，对原告肆意诋毁，损害了原告的名誉，也给原告的亲

属造成了精神损害。所以请求法院判令被告《彳亍》杂志社和甲消除影响；在大型

出版物上发表声明，公开认错，赔礼道歉，恢复名誉；赔偿精神损害费100万元。

被告甲称：此文并无捏造，对乙的名誉不构成侵权。乙所诉与事实不符，应当驳

回。甲同时反诉称：此文发表后，由于乙四处投递诽谤甲的信函，给甲的社会评价

带来了极为严重的影响，侵害了甲的名誉权，请求法院判令乙停止侵害，消除影

响，向作者公开道歉，恢复作者名誉，支付甲名誉损害及精神赔偿费共50万元。

22、本案有几个诉?分别属于哪一种诉?诉讼标的是什么？

标准答案：本案中有两个诉，其一为乙与甲之间的名誉侵权之诉；在此诉讼中甲是

侵权人，乙是被害人；其二为甲与乙之间的名誉侵权之诉，在此诉讼中，乙是侵权

人，甲是被害人。本案中的两个诉都是给付之诉，两诉的诉讼标的都是名誉侵权法

律关系。

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23、本案中各个诉之间的是何种关系?为什么？

标准答案：本案中的两个诉是本诉与反诉的关系。反诉是指在本诉进行过程中，本

诉被告对本诉的原告提出的旨在吞并、抵消本诉的独立的请求。反诉要求：①当

事人与本诉是同一的，②提出的请求是独立的且与本诉有关联，③提起反诉必须

具有牵连关系。反诉是否成立的认定，关系到能否公正、经济地解决民事冲突。

本案中两个诉的诉讼请求的事实基础具有一定的牵连件0乙请求的事实基础都是以

甲在《彳亍》杂志上发表文章，对乙肆意诋毁，损害乙的名誉。甲反诉乙投递不实

信函，侵害了自己的名誉权，并所列请求的事实基础是乙四处反映不实情况侵害了

自己的名誉权，而这一事实恰恰是在本诉所依据的事实基础上发生的，也就是说，

被告反诉与本诉具有了一定的事实上的关联性，从而符合反诉构成的实质性要件。

本案这种牵连性十分典型。故，两个诉是本诉与反诉的关系。

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花城市某单位干部区礼华退休后在郊区的老家建了一处宅院，在那里安度晚年。后

来区礼华于2003年2月病逝，所建宅院由他的三个儿子区绍宽、区绍厚、区绍富

继承。三兄弟在市区都有住房，就商量把郊区的宅院卖掉。龙家兄弟龙甲和龙乙愿

意购买此房。于是，区家三兄弟与龙家两兄弟签订购房合同，约定龙家兄弟交付现

款80万元。龙、区两家在达成协议后到房管部门办理了房屋过户登记手续。因为

龙家一时凑不出80万元现金，双方又约定2个月后交付。2个月时间到了，龙家

没有给钱，又过了4个月，区氏兄弟多次催促龙甲，龙甲推辞说自己没钱，让区氏

兄弟向龙乙索要房款，并说龙乙正做生意，手头有现金可付款。于是区家兄弟向龙

乙索款，又未果。区绍宽、区绍厚、区绍富于是分别以龙乙为被告向同一法院起诉

要求还款。法院受理后，认为区氏二三兄弟应为共同原告，将三人的起诉合并审

理。在审理过程中，因区绍富出差在外，龙乙便与区绍宽、区绍厚在法院主持下达

成调解协议，由龙乙支讨68万元作为购房款给区氏兄弟。调解书送达区绍富时，

区绍富以当时自己不在场、调解未经其同意为由而拒收，仍坚持要求被告按80万

元支付。问题：

24、本争议的法律关系当事人如何?为何种类型的诉讼？

标准答案：本案争议的法律关系是区氏三兄弟与龙氏两兄弟之间的房屋买卖合同关

系。原告为区绍宽、区绍厚、区绍富，被告为龙甲与龙乙。本案应为必要的共同诉

讼。区氏三兄弟为共同原告，龙甲、龙乙为共同被告。本案诉之类型为给付之诉。

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25、法院受理时将区氏兄弟三人列为共同原告的做法是否正确？

标准答案：法院将三人的起诉合并审理的做法是正确的。因为区氏三人起诉的诉讼

标的都是出自同一法律关系，即区氏三人与龙氏二人的房屋买卖合同，所以本案属

于当事人双方都为二人以上且诉讼标的是同一的诉讼，即必要的共同诉讼，必要的

共同诉讼是不可分之诉，人民法院必须合并审理。

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26、法院的做法是否有叶么不妥之处？

标准答案：有。人民法院应追加龙甲为共同被告。因为本案为必要共同诉讼，龙甲

为必要的共同被告，其必须参加诉讼。如果其不参加诉讼，应当由法院依法追加其

为共同被告。

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27、该调解协议是否有效?人民法院能否据此签发调解书？

标准答案：该调解协议未经龙甲、区绍富同意而无效。法院不能据此签发调解书。

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2010年3月6日，家住A市B区的刘某因做药材生意资金紧张，与A市C区的李

某签订了一份借款合同，约定刘某向李某借款35万元，2010年6月1日将本金和

利息还清，并以刘某已辞世的父亲在A市D区的一套三居室房屋作为抵押，并在

相关部门办理了有关房屋抵押登记。2010年5月16日，刘某做生意亏本，亟须资

金周转，刘某在没有通知李某的情况下将该房屋以25万元的低价转让给了张某（张

某知道该房屋已被抵押），并在当地有关部门办理房屋转让的手续。张某取得该房

屋产权证后，将25万元房款给付刘某。李某从刘某的朋友那里得知刘某已将该房

屋转让给张某，于2010年7月23日向人民法院提起诉讼，请求人民法院确认刘某

转让房屋的行为无效并予以撤销，并拍卖该房屋偿还其借款35万元。刘某在B市

的姐姐刘茜听说刘某已将其父留给他们的共同房屋转让后，也向该人民法院提起诉

讼，请求确认其对该房屋享有所有权。根据上述案情，请回答下列问题：

28、本案应由哪个法院管辖？

标准答案：本案应由A市D区法院管辖。本案属于涉及不动产纠纷案件。

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29、张某、刘茜在诉讼中处于何种诉讼地位？

标准答案：张某在本案中是无独立请求权第三人，刘茜在本案中是有独立请求权第

三人。

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30、若在庭审过程中，刘某、刘茜没有出庭，法院该如何判决?为什么？

标准答案；刘某没有出庭，法院可以缺席审判；刘茜没有出庭，法院可以按撤诉处

理。因为刘某是本案的被告，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或未经法

庭许可中途退庭的，可以缺庭裁判；刘茜在本案中是有独立请求权第三人，有独立

请求权第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途

退庭的，可以按撤诉处理。

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张同辉与刘晓丽系夫妻关系，在A市东城区扁担胡同56号居住。2010年5月中

旬，西城区第一房屋建筑工程公司（以下简称房屋公司）的部分工人对该房进行翻

修，并对该房屋的内墙进行了重新粉刷。施工结束后，工人甲因回家不便，在张同

辉家借住一晚。第二天临走时不小心碰坏了张家的彩电。施工完成后不久，天气持

续下雨，张同辉夫妇发现刚刚粉刷过的墙壁不同程度地发生涂料脱落现象，而且越

来越严重，以致整个房屋墙壁面目全非，且住房仍旧严重漏水，不能正常居住。这

时张同辉和刘晓丽因感情破裂而协议离婚，约定该房屋两人各一室一厅。2010年8

月20日，张同辉来到西城区人民法晓丽所称属实，另查明，2010年7月底，该房

屋公司与西城区东方装饰公司合并为新的东方房地产开发公司，法定代表人为汪

洋。在案件审理过程中，房屋公司辩称，粉刷张同辉和刘晓丽的房屋墙壁所用涂料

系购买于本市立新涂料公司，应由立新涂料公司承担赔偿责任。根据本案案情，请

回答以下问题：

31、本案中西城区人民法院是否有管辖权?为什么？

标准答案：本案西城区人民法院没有管辖权，应由不动产所在地的人民法院即东城

区人民法院专属管辖。

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32、本案中房屋公司一直全权委托宋敏为其代理一切相关房屋修缮事宜，则在诉讼

中宋敏的诉讼地位如何。

标准答案：如果房屋公司在诉讼中没有明确委托宋敏为诉讼代理人，则宋敏不具有

任何诉讼地位，因为民法上的委托并不必然导致诉讼中的委托，民法上的委托关系

存在于双方当事人之间，诉讼法上的委托关系存在于委托人和法院之间。

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33、本案被告是谁?为什么?

标准答案：本案中房屋7员失的被告为合并后的东方房地产开发公司；根据《民诉意

见》第50条，企业法合并的，合并前的民事活动引起的纠纷，由合并后的企业法

人承担，电视机损失的被告为工人甲。因非职务行为或非授权行为造成的损害，由

法人的工作人员自己承田。

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34、立新涂料公司如果参加诉讼，则诉讼地位如何?该公司是否有权提出管辖权异

议？

标准答案：立新涂料公司为无独立请求权第三人，如果法院判决其承担民事责任，

该公司有当事人的诉讼权利义务，有权提起上诉，但在一审中无权对案件管辖权提

出异议。

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35、诉讼代理人于伟的诉讼权利如何？

标准答案：于伟无权代理原告承认、放弃、变更其诉讼请求、进行和解.、提起反诉

或者上诉。

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二、论述题（本题共7题，每题7.0分，共7分。）

36、近年来，在案件审理过程中，当事人一方或双方常常设法邀请一些领域内知名

法律专家或学者，通过论证会的形式为案件出具专家法律意见书，以此来支持本方

的观点，并试图影响法官的判决，对此有人指出专家法律意见深入案件的审理是一

种新形式的腐败，会影响法官的司法独立。但也有人认为专家法律意见，只是一种

学理上的观点，它是否被采纳取决于法官，不会成为主导断案的唯一依据，因此，

专家的意见不会干扰法官独立审判，反而可以为法官审判提供专业帮助。请你淡

谈对法律专家意见书的认识。

标准答案：诉讼过程中，由当事人一方邀请法律专家或学者，通过论证会的形式为

案情出具的专家意见书，虽然可能起到一定的正面作用，但其负面影响也是重大

的。因此应当减少专家意见书在诉讼中的应用。对此，可从专家意见书的性质、影

响及其与司法独立、司法公正的关系等方面进行分析。根据我国的法律规定，专

家意见书既不是书证和人证，亦非鉴定意见，它不属于法律规定的七种证据形式中

的一种，也就是说，它不具有任何证据效力，不能作为证据在诉讼中使用。专家

意见书的确有其自身的影响。首先，从当事人的角度来看，其之所以热衷于专家意

见书的原因是其对自身诉讼利益的追求和一定程度上对司法的不信任，其主要目的

在于通过这一方式来改变对自己不利的局面。其次，从法官的角度来看，专家意见

书对法官的自身素质是•个巨大的考验一它既是•个“诱惑”，也是•个潜在危险，

对其采纳与否往往可能直接影响到裁判。关于司法独立的含义，学界见解不一，

但其最基本的组成部分至少应包括司法权、法院的独立及法官的独立。具体来说，

就是司法权在行使过程中完全自主，不受外部因素，特别是政治系统的力量干扰。

在诉讼过程中司法主体应是中立裁判者，不应受到外来力量的干扰。在专家意见书

出现后，一方面，专家意见书是学术权威的论证，同时学术权威本身又有广阔的人

际关系网或是直接担任领导职务；另一方面，法官自身素质不高，害怕承担责任，

也是专家意见书得以盛行的原因之一，最终往往是直接影响案件的判决，进而侵害

了司法独立。司法公正以司法独立为先决条件，以维护公民的合法权益为目标。基

于专家意见书在诉讼中的巨大作用，才为当事人所执著追求。专家意见书作为当事

人聘请专家进行论证的结果，不管权威性和正确性如何，都无法回避单方性。而受

社会地位、财力的因素影响，一般的当事人更无能力获得专家意见书，必然凸显社

会的阶层差距与矛盾，与“法律面前人人平等”的原则相违背。总之，专家意见书

在本质上是一种学理解释，但其对司法独立和司法公正构成了重大挑战，容易造成

重大的负面影响。因此，应当在诉讼中减少专家意见书的应用。

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国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁

制度）模拟试卷第3套

一、分析题（本题共22题，每题1.0分，共22分。）

王某是大唐商贸有限公司（以下简称大唐公司）的会计。某日，王某出差将一张支票

遗失。虽然大唐公司通过公示催告程序挽回了损失，但是由于这次失误，大唐公司

将王某开除。王某由于被开除心情不佳。其与丈夫程某的关系骤然紧张。后双方大

打出手，程某遂向该市中级人民法院起诉，要求离婚。该市中级人民法院认为该案

案情简单，于是指定审判员张某独立审理该案。在审理该案件过程中，王某认为家

丑不可外扬，所以向法院申请不公开审理。但在法庭辩论阶段中，王某发现本案的

书记员黄某是自己的邻居,于是其便向审判员张某要求黄某回避C后张某作出决

定，驳回王某的申请。王某不服，要求复议一次，遂向上一级人民法院申请复议。

问题：

1、对于王某与程某的离婚案件，法院派审判员张某独立审理该案的做法是否正确?

为什么？

标准答案：法院派审判员张某独立审理该案的做法是错误的。《民事诉讼法》第

157条第1款规定：基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明

确、争议不大的简单的民事案件，适用简易程序，只有简易程序适用独任制，由于

本案的受理法院为中级人民法院，故已无适用独任制的可能性。

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2、法院是否可以不公开审理本案?为什么？

标准答案：法院可以不公开审理本案。因为根据《民事诉讼法》第134条第2款的

规定，离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审

理。本案为离婚案件且王某提出了申请，则法院可以不公开审理本案。

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3、本案中王某在法庭辩论阶段申请回避是否恰当?本案中由张某作出回避的决定是

否恰当?驳回王某的申请是否正确?为什么？

标准答案：王某在法庭辩论阶段提出回避的申清是恰当的，因为回避申请可以在案

件开始审理时或者法庭辩论终结前提出。张某作出回避的决定是恰当的.因为书记

员的回避由审判长决定。驳回王某的申请是正确的，因为黄某既不是当事人、诉讼

代理人的近亲属.也与本案无利害关系，同时也不影响对案件公正审理。

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4、在作出是否回避的决定前，黄某应否停止参加本案的审理？

标准答案：黄某应停止参加本案的审理，但案件需要采取紧急措施的除外。《民事

诉讼法》第45条第2款规定：被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定

前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。

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