2011年政法干警考试《民法学》真题及答案解析

2011年政法干警考试《民法学》练习题及答案解析2011年政法干警考试《民法学》练习题及答案解析一、单项选择题（第135小题，每小题2分，共70分）1.撤销权属于（）A.支配权B.请求权C.形成权D.抗辩权答案：C解析：形成权是指权利人依自己的行为，使自己与他人之间的法律关系发生变动的权利。撤销权是指撤销权人依其单方的意思表示，使合同等法律行为溯及既往地消灭的权利，所以撤销权属于形成权。支配权是对权利客体进行直接的排他性支配并享受其利益的权利，如物权；请求权是特定人得请求特定他人为一定行为或不为一定行为的权利，如债权；抗辩权是能够阻止请求权效力的权利，如同时履行抗辩权。2.诉讼时效中止的法定事由应发生在诉讼时效期间的最后（）A.1个月内B.2个月内C.3个月内D.6个月内答案：D解析：根据《民法通则》规定，在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。所以法定事由应发生在诉讼时效期间的最后6个月内。3.甲、乙、丙各出资5万元合伙经营一餐馆。经营期间丙提出退伙，并声明放弃一切合伙权利，也不承担合伙债务，甲、乙均同意。丙退伙后，对退伙前的合伙债务，应（）A.不承担责任B.承担连带责任C.承担按份责任D.承担有限责任答案：B解析：合伙人退伙时，对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。虽然丙声明放弃一切合伙权利，也不承担合伙债务，但这种内部约定不能对抗善意第三人，对外丙仍需对退伙前的合伙债务承担连带责任。4.下列选项中，属于双方法律行为的是（）A.遗嘱B.赠与C.继承权的抛弃D.委托答案：D解析：双方法律行为是指双方当事人意思表示一致才能成立的法律行为。委托合同是委托人和受托人双方意思表示一致达成的协议，属于双方法律行为。遗嘱是单方法律行为，只需遗嘱人一方的意思表示即可成立；赠与是单务合同，但赠与行为本质上是双方法律行为，不过此题问的不太严谨，准确说单方法律行为如单方允诺等，赠与严格区分赠与要约和受赠承诺两个意思表示，不过此选项不符合题目整体侧重双方法律行为的意图；继承权的抛弃是单方法律行为，由继承人单方作出意思表示即可。所以正确答案选D。5.甲与乙签订一房屋买卖合同，甲已支付一半房款，此时甲请求乙交付房屋并办理过户手续，然后才支付另一半房款。乙表示拒绝，除非甲付清全部房款。乙的行使的权利是（）A.不安抗辩权B.先履行抗辩权C.同时履行抗辩权D.先诉抗辩权答案：B解析：先履行抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。在本题中，甲、乙签订房屋买卖合同，约定了先后履行顺序，甲应先付清全部房款，乙再交付房屋并办理过户手续，甲仅支付一半房款就要求乙履行义务，乙可行使先履行抗辩权拒绝甲的请求。不安抗辩权是先履行义务一方享有的权利；同时履行抗辩权适用于没有先后履行顺序的合同；先诉抗辩权是一般保证人享有的权利。6.下列选项中，属于要约的是（）A.价目表寄送B.招股说明书C.拍卖公告D.投标答案：D解析：要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。投标是投标人按照招标人的要求，向招标人提出订立合同的建议，内容具体确定，一旦中标，投标人就要受投标内容的约束，所以投标属于要约。价目表寄送、招股说明书、拍卖公告都属于要约邀请，是希望他人向自己发出要约的意思表示。7.甲委托乙代购惠普打印机，而乙代购的是佳能打印机，乙的代购行为（）A.无效B.可撤销C.效力待定D.可变更答案：C解析：乙的行为属于超越代理权的代理行为。超越代理权的代理行为属于效力待定的民事行为，因为该行为是否有效取决于被代理人甲是否予以追认。如果甲追认，则该行为有效；如果甲拒绝追认，则该行为无效。所以乙的代购行为效力待定。8.下列选项中，不构成不当得利的是（）A.甲去商店取钱，因售货员多找零钱而获利B.乙按期清偿债务C.丙因赌博而获得钱财D.丁收购的废品中发现一件珍贵文物答案：B解析：不当得利是指没有合法根据，使他人受到损失而自己获得利益的事实。乙按期清偿债务，是履行自己的合法义务，不存在没有合法根据获利的情况，不构成不当得利。甲因售货员多找零钱而获利，没有合法依据，构成不当得利；丙因赌博获得钱财，赌博在我国是违法的，其获利也没有合法依据，构成不当得利；丁收购废品中发现珍贵文物，其获得文物没有合法依据，构成不当得利。9.下列选项中，属于无名合同的是（）A.赠与合同B.运输合同C.保管合同D.借用合同答案：D解析：有名合同是指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同，如赠与合同、运输合同、保管合同都属于《合同法》规定的有名合同。无名合同是指法律上尚未确定一定的名称与规则的合同，借用合同在法律上没有明确规定其特定的名称和完整的规则，属于无名合同。10.依据《著作权法》，著作权的取得采用（）A.登记原则B.先申请原则C.加注标记原则D.自动保护原则答案：D解析：我国《著作权法》规定，中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。即著作权自作品创作完成之日起自动产生，不需要履行任何登记手续或加注标记等，采用自动保护原则。11.下列选项中，属于侵害肖像权的是（）A.甲殴打耿某致其面部受伤B.乙以营利为目的擅自使用已故著名运动员蒋某的相片C.丙整容成知名歌星商某的外形参加营利性模仿秀表演D.丁将偶然在辛某博客上看到的辛某自画像用于某杂志封面答案：D解析：侵害肖像权的构成要件包括：未经肖像权人同意、以营利为目的使用肖像。A选项甲殴打耿某致其面部受伤，侵害的是耿某的身体健康权；B选项蒋某已去世，其肖像权已不受到法律保护；C选项丙整容成商某外形参加表演，并没有使用商某的肖像；D选项丁未经辛某同意，将其自画像用于杂志封面，以营利为目的使用了辛某的肖像，构成侵害肖像权。12.甲立有遗嘱，死后遗产由独子乙继承。某日，甲、乙一同遭遇车祸，乙当场死亡，甲经医院抢救无效死亡。乙的儿子丙继承甲的遗产所适用的继承方式是（）A.遗嘱继承B.转继承C.代位继承D.第二顺序法定继承答案：C解析：代位继承是指被继承人的子女先于被继承人死亡时，由被继承人子女的晚辈直系血亲代替先死亡的长辈直系血亲继承被继承人遗产的一项法定继承制度。在本题中，乙先于甲死亡，乙的儿子丙作为乙的晚辈直系血亲，有权代位继承甲的遗产。遗嘱继承是按照被继承人所立的合法有效的遗嘱而承受其遗产的继承方式；转继承是指继承人在继承开始后遗产分割前死亡，其应继承的遗产转由他的合法继承人继承的制度；甲的遗产应先由第一顺序继承人乙继承，由于乙死亡，丙代位继承，不是第二顺序法定继承。13.依据《继承法》，转继承人必须是（）A.继承人的晚辈直系血亲B.继承人的继承人C.被继承人的晚辈直系血亲D.被继承人的继承人答案：B解析：转继承是指继承人在继承开始后遗产分割前死亡，其应继承的遗产转由他的合法继承人继承。所以转继承人必须是继承人的继承人。A选项继承人的晚辈直系血亲是代位继承中代位继承人的范围；被继承人的晚辈直系血亲和被继承人的继承人表述不准确，转继承人的范围强调是继承人的合法继承人。14.下列选项中，既可适用于违约责任，又可适用于侵权责任的免责事由是（）A.正当防卫B.紧急避险C.不可抗力D.第三人过错答案：C解析：不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。在违约责任和侵权责任中，不可抗力都可以作为免责事由。正当防卫和紧急避险主要适用于侵权责任，在一些情况下可免除侵权人的责任；第三人过错在违约责任和侵权责任中有不同的适用规则，但不是普遍适用于两者的免责事由。所以本题选C。15.甲的一只羊走失，被乙拾得赶回家中，饲养半月后被甲发现，但乙拒绝返还。下列说法中正确的是（）A.甲有权请求乙返还走失的羊，乙应返还，但无权要求甲支付其饲养羊实际支出的费用B.甲有权请求乙返还走失的羊，乙应返还，同时有权要求甲支付其饲养羊实际支出的费用C.甲无权请求乙返还走失的羊，因为乙已基于先占取得羊的所有权D.甲无权请求乙返还走失的羊，但可以请求乙给予适当补偿答案：B解析：乙拾得甲走失的羊，构成无因管理。无因管理之债中，管理人有权要求本人偿还因管理事务而支出的必要费用。甲作为羊的所有权人，有权请求乙返还走失的羊，乙应返还，同时乙有权要求甲支付其饲养羊实际支出的费用。先占是指以所有的意思，先于他人占有无主的动产，从而取得其所有权的法律事实，该羊是甲走失的，不是无主物，乙不能基于先占取得羊的所有权。所以本题选B。二、简答题（第3638小题，每小题10分，共30分）36.简述法人成立的条件。答案：法人成立需具备以下条件：（1）依法成立。法人的设立必须符合法律规定，包括设立程序合法和设立目的合法。设立程序要按照相关法律规定的步骤进行，如企业法人需经过登记注册等程序；设立目的要符合国家法律和社会公共利益，不得从事违法或危害社会公益的活动。（2）有必要的财产或者经费。这是法人能够独立进行民事活动，独立承担民事责任的物质基础。不同类型的法人所需的财产或经费要求不同，例如企业法人需要有与其经营规模相适应的资金，机关法人则由国家财政拨款作为其经费。（3）有自己的名称、组织机构和场所。法人的名称是其区别于其他民事主体的标志，应符合法律规定的命名规则；组织机构是法人进行活动的组织保障，如董事会、监事会等；场所是法人进行业务活动的地方，具有稳定性和确定性，有利于确定法人的债务履行地、诉讼管辖地等。（4）能够独立承担民事责任。法人以其自己的财产独立承担民事责任，当法人的债务不能清偿时，债权人只能要求法人以其自身的财产进行清偿，而不能要求法人的成员承担无限责任。37.简述代理的法律特征。答案：代理具有以下法律特征：（1）代理人在代理权限内实施代理行为。代理人必须在被代理人授予的代理权限范围内进行活动，超越代理权限的行为一般对被代理人不发生效力。例如，在委托代理中，代理人只能在委托事项和授权范围内进行代理活动。（2）代理人以被代理人的名义实施代理行为。代理人的任务是代被代理人实施民事法律行为，所以其在进行代理活动时应当以被代理人的名义进行，而不是以自己的名义。这使得代理行为的法律后果直接归属于被代理人。（3）代理行为是具有法律意义的行为。代理行为能够在被代理人与第三人之间设立、变更或终止民事权利义务关系。如代理人代被代理人签订合同，就会在被代理人和合同相对方之间产生合同权利义务关系。（4）代理行为的法律后果直接归属于被代理人。由于代理人是以被代理人的名义实施代理行为，并且是在代理权限内进行的，所以代理行为所产生的一切法律后果，包括有利的和不利的后果，都直接由被代理人承担。38.简述违约责任的构成要件。答案：违约责任的构成要件分为一般构成要件和特殊构成要件，一般构成要件主要包括：（1）有违约行为。违约行为是指合同当事人违反合同义务的行为，包括预期违约和实际违约。预期违约是指在合同履行期限到来之前，一方当事人明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务；实际违约又可分为不履行、迟延履行、不完全履行等情况，如拒绝交付货物、交付的货物不符合质量要求等。（2）不存在法定或约定的免责事由。法定的免责事由主要是不可抗力，即不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。约定的免责事由是指当事人在合同中约定的免除违约责任的条款，但该条款不得违反法律、行政法规的强制性规定和公序良俗。如果存在法定或约定的免责事由，违约方可以免除违约责任。特殊构成要件则因不同的违约责任形式而有所不同，例如，赔偿损失责任的构成要件除了上述一般构成要件外，还要求有损害事实以及违约行为与损害事实之间存在因果关系。三、论述题（第39小题，20分）39.论述物权的保护。答案：物权的保护是指通过法律规定的方法和程序，保障物权人在法律许可的范围内对其财产行使占有、使用、收益、处分权利的制度。物权的保护主要有以下几种方式：（一）物权的确认物权的确认是指利害关系人在物权归属和内容发生争议时，请求有关国家机关对物权归属和内容加以确认的制度。物权确认的请求权人是与物权的归属或内容存在法律上利害关系的人，包括真正的权利人、利害关系人等。确认物权的方式通常由当事人向人民法院提起确认之诉，通过法院的判决来确认物权的归属和内容。例如，在房屋产权登记错误的情况下，真正的房屋所有权人可以通过向法院提起诉讼，请求确认其对房屋的所有权。物权确认是保护物权的前提，只有先明确了物权的归属和内容，才能进一步行使物权和保护物权。（二）物权请求权物权请求权是指物权人在其物权受到侵害或有被侵害的危险时，基于物权而请求侵害人为一定行为或不为一定行为，以恢复物权的圆满状态的权利。物权请求权主要包括以下几种：1.返还原物请求权：当物权人的物被他人非法占有时，物权人有权请求返还原物。行使返还原物请求权的主体通常是物权人，包括所有权人、用益物权人等。相对人是无权占有其物的人。例如，甲的汽车被乙非法占有，甲有权请求乙返还汽车。2.排除妨害请求权：当物权的行使受到他人的妨害时，物权人有权请求排除妨害。妨害是指以非法的、不正当的行为，对物权人的标的物或者物权行使造成阻碍。例如，邻居在甲家院子门口堆放杂物，影响甲的通行，甲有权请求邻居排除该妨害。3.消除危险请求权：当物权人对于可能出现的妨害，虽未发生实际的损害，但妨害的发生有现实的可能性时，物权人有权请求消除危险。例如，甲发现邻居家的大树有倾倒砸坏自己房屋的危险，甲有权请求邻居消除该危险，如砍伐树木或采取加固措施。（三）债权请求权债权请求权是指物权受到侵害并造成损失时，物权人有权请求侵害人承担损害赔偿等民事责任。债权请求权主要包括以下几种：1.损害赔偿请求权：当物权人因他人的侵害行为而遭受财产损失时，有权请求侵害人赔偿损失。损害赔偿的范围包括直接损失和间接损失。例如，甲的房屋被乙的车辆撞坏，甲有权要求乙赔偿房屋的修复费用（直接损失）以及因房屋损坏而导致无法出租的租金损失（间接损失）。2.恢复原状请求权：当物权人的物受到损坏时，物权人有权请求侵害人将物恢复到原来的状态。如果恢复原状在事实上不可能或者经济上不合理，则可以用损害赔偿来代替。例如，甲的花瓶被乙打碎，甲有权要求乙修复花瓶，若无法修复，则要求乙赔偿花瓶的价值。（四）占有人的保护请求权占有人的保护请求权是指占有人在其占有受到侵害时，有权请求侵害人返还占有物、排除妨害或者消除危险。占有人的保护请求权与物权请求权不同，它不以占有人享有物权为前提，只要占有人对物有事实上的管领力即可。占有人的保护请求权包括占有物返还请求权、占有妨害排除请求权和占有妨害防止请求权。例如，甲基于借用关系占有乙的自行车，丙将自行车非法抢走，甲有权请求丙返还自行车。物权的保护是一个多层次、多方式的体系，通过物权的确认、物权请求权、债权请求权和占有人的保护请求权等多种方式，全面保护物权人的合法权益，维护物权的正常秩序。四、案例分析题（第4041小题，每小题15分，共30分）40.甲向乙借款，将自己的汽车出质给乙做担保。双方签订了质押合同，但甲未将汽车交付给乙。后甲又向丙借款，丙要求甲提供担保，甲将该汽车又质押给丙，双方签订了质押合同，并将汽车交付给丙。丙因违章驾驶该汽车，造成该车毁损。甲对乙、丙的借款均届至清偿期而未偿还。分别回答下列问题：（1）乙对该汽车是否享有质权？为什么？（2）丙对该汽车是否享有质权？为什么？（3）甲可就汽车的毁损向谁主张赔偿责任？为什么？答案：（1）乙对该汽车不享有质权。根据《物权法》规定，质权自出质人交付质押财产时设立。甲与乙虽然签订了质押合同，但甲未将汽车交付给乙，质权的设立要件未满足，所以乙对该汽车不享有质权。（2）丙对该汽车享有质权。甲与丙签订了质押合同，并且甲将汽车交付给了丙。质权的设立需要具备质押合同和质押财产的交付