法律职业资格试主观题试卷（刑法）模拟试卷17

法律职业资格试主观题试卷（刑法）模

拟试卷17

一、论述题（本题共6题，每题1.0分，共6分。）

1、论罪刑法定原则。

标准答案：罪刑法定原则，即什么行为是犯罪和对这种行为处以何种刑罚，必须预

先由法律明文规定的原则。罪刑法定原则的内容或者说派生原则，经过学者的长

期研究，被认为主要有以下六项：（1）排斥习惯法：即刑法的渊源只能是由立法机

关通过的成文法，法院不能以习惯法对行为人定罪判刑，而只能以规定犯罪和刑罚

的成文法作为定罪判刑的依据。（2）禁止类推：类推是对刑法没有明文规定的犯罪

的行为，比照分则中同它最相类似的条文定罪判刑的制度。有悖于罪刑法定原则，

可能导致法官随意适用法律，侵害公民的自由权利。（3）刑法无溯及效力：不允许

根据行为后施行的刑法处罚刑法施行前的行为。后来西方学者根据“有利于被告”的

原则，主张新法重于旧法时，无溯及力；新法轻于旧法时，则有溯及力。（4）禁止

绝对的不确定刑：绝对的不确定刑，指法律未明文规定确定的刑罚，由于这种情况

违反罪刑法定原则而被禁止。包括两种情况：一是刑种和刑量法律均没有加以规

定；二是只规定刑种而没有规定刑量。（5）明确性原则：要求立法者立法时用语必

须明确易懂，避免含糊笼统。（6）实体的适当原则：刑法规定的犯罪和刑罚都应认

为适当的原则，包括如下两方面的内容：一是犯罪规定的适当，二是刑罚规定的适

当，包括残酷刑罚的禁止和罪刑的相当。

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2、不同种类的有期自由刑之间应当如何并罚。

标准答案：关于这一问题，认识上存在四种不同的主张：（1）逐一执行说。该说主

张当数罪被判处了不同种类的自由刑时，应该按照从重到轻的顺序逐一执行，即先

执行有期徒刑，后执行殉役，再执行管制。目前司法实践中解决这一问题，采取的

是此方法。因最高人民法院在1981年7月27日《关于管制犯在管制期间又犯新罪

被判处拘役或有期徒刑应如何执行的问题的批复》中指出：“由于管制和拘役、有

期徒刑不属于同一刑种，执行的方法也不同，如何按照数罪并罚的原则决定执行的

刑罚，在刑法中尚无具体规定，因此，仍可按照本院1957年2月16日法研字第

3540号复函的意见处理。即：‘在对新罪所判处的有期徒刑或者拘役执行完毕后，

再执行前罪所没有执行完的管制。’对于管制犯在管制期间因发现判决时没有发现

的罪行而被判处拘役或者有期徒刑应如何执行的问题，也可以按照上述意见。”（2）

吸收说。主张对不同种有期自由刑，采用重刑吸收轻刑的规则决定应当执行的刑

罚，以有期徒刑吸收拘发刑和管制刑，只执行有期徒刑；以拘役刑吸收管制刑，只

执行拘役刑。但是，会导致重刑轻判，放纵犯罪，实不可取。（3）比例并罚说。主

张对于不同刑种从重到轻，分别执行一定比例的部分刑期。不同刑种在并罚时的执

行比例由刑法规定。（4）换算说。主张当数罪分别被判处有期徒刑、拘役、管制

时，应当把拘役、管制折算成有期徒刑，或把管制折算成拘役，然后按照限制加重

原则决定执行的刑罚。折算的方法是，拘役1日折算有期徒刑1日，管制2日折算

有期徒刑、拘役1日。这是目前刑法学界比较流行的通说。我们认为，换算说较

合理、科学。因为逐一执行说采取的是并科原则，其违背了刑法对有期自由刑适用

限制加重原则的立法本意，会导致对罪犯实行过于严苛的处罚；而吸收说同样违背

了刑法对有期自由刑适用限制加重原则的立法本意，导致重罪轻罚，一定意义上是

变相“鼓励”罪犯在实施了较重之罪以后，继续实施较轻之罪，达不到预防犯罪的目

的。比例并罚说则存在如何确定不同种有期徒刑之间的科学比例关系的困难。相比

之下，换算说虽自身也存有不足，因为不同有期自由刑在性质、剥夺自由程度、执

行方法和执行场所、法律后果等方面都存在一定差别，折抵后有将轻刑升格为重刑

之嫌。因此，从根本上解决这一问题，还有待将来立法上的明确规定。

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3、试述假释的基本条件。

标准答案：（1）对象条件：假释只适用于被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪人（包括

原判为死刑缓期执行2年后被减为无期徒刑或有期徒刑者）。（2）实质条件：认真遵

守监规，接受教育改造，确有悔改表现，不致再危害社会。（3）限度条件：①被判

处有期徒刑的犯罪人，执行原判刑期1/2以上；②被判处无期徒刑的犯罪人，实

际执行13年以上；③如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述刑期

的限制；④死刑缓期执行罪犯减为无期徒刑或者有期徒刑后，犯罪人实际执行的

刑期不少于15年（不含2年考验期在内）。（4）消极条件：①累犯不得假释；②因故

意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或有组织的暴力性犯罪被

判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪人，不得假释。

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4、试述追诉时效的计算.

标准答案：根据《刑法》第88条、第89条的规定，追诉期限的计算有以下四种情

况：⑴一般犯罪追诉期限的计算。一般犯罪从犯罪成立之日起开始计算。（2）连续

或继续犯罪追诉期限的计算。犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之

日起计算。（3）追诉时效的延长。追诉时效的延长，是指在追诉时效进行期间，因

为发生法律规定的事由，而使追诉时效无限延伸的制度。我国刑法规定了两种追诉

时效延长的情况：第一，《刑法》第88条第1款规定：”在人民检察院、公安机

关、国家安全机关立案侦查或者人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不

受追诉期限的限制。”第二，《刑法》第88条第2款规定：“被害人在追诉期限内

提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期

限的限制。”（4）追诉时效的中断。追诉时效的中断，是指在追诉时效进行期间，因

发生法律规定的事由，而使以前所经过的时效期间归于无效，法律规定的事由终了

之时，时效重新开始计算。《刑法》第89条第2款规定：“在追诉期限以内又犯罪

的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。''这表明，在追诉期限内又犯罪的，前

罪的追诉期限便中断，前罪的追诉期限从后罪成立之日起重新开始计算。

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5、绑架罪的实行行为问题。

标准答案：根据《刑法》第239条的规定，“以勒索财物为目的绑架他人的，或者

绑架他人作为人质的“，是绑架罪。显然，前者是后者的一种情形，即使没有前一

句表述，对其描述的行为也可以认定为“绑架他人作为人质争论的问题是，绑架

罪的构成要件行为即实行行为，是单一行为还是友合行为。所谓单一行为，是指使

用暴力、胁迫等强制方法劫持或以实力控制他人。所谓复合行为，是指除上述行为

之外，还必须向第三者勒索财物或者提出其他不法要求。根据单一行为说，绑架犯

以实力控制他人后，就成立绑架罪的既遂。绑架犯在以实际控制他人后又主动释放

被害人的，不成立中止犯；根据复合行为说，只有当绑架犯向第三者勒索财物或者

提出其他不法要求后，其至取得了财产或者侵害了第三者的自主权等法益后，才成

立绑架罪的既遂。绑架犯控制他人后又主动释放的，成立绑架罪的中止犯。不难看

出，单一行为与复合行为之争，主要涉及的是绑架罪的犯罪形态之争。我国刑法

理论通说认为，犯罪既遂是以行为符合刑法规定的具体犯罪构成要件为标准的。根

据《刑法》第239条的规定，在绑架罪的客观要件中，并未规定必须在客观上具备

实施勒索财物或强取其他利益的行为，“以勒索财物为目的''的规定，表明的是实施

绑架的主观要件。绑架罪的结果是使他人的行动自由、身体安全受到侵害，而不要

求使第三者遭受财产损害或者其他损失。因此我们认为，绑架罪的实行行为是单一

行为而非复合行为。绑架罪的既遂与未遂，应以绑架行为是否达到实际控制人质，

将其置于自己实际支配之下为标准。已经实际控制人质的，即使行为人没有提出勒

索财物或者其他不法要求，或者虽然提出了勒索财物等不法要求但没有实现的，也

成立绑架既遂。

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6、如何理解盗窃罪中的“数额较大”和“多次盗窃”。

标准答案：盗窃罪的客观方面表现为一是盗窃“数额较大”的公私财物；二是“多次

盗窃数额较大是构成本罪的重要条件,但不是唯一条件,必须考虑其他情节.

根据前述司法解释，这里的盗窃数额，是指行为人窃取的公私财物的数额。盗窃公

私财物虽未达到数额较大，但接近数额较大的起点，具有下列情形之一的，可以追

究刑事责任：（1）以破坏性手段盗窃造成公私财产损失的；（2）盗窃残疾人、孤寡老

人或者丧失劳动能力人的财物的；（3）造成严重后果或者具有其他恶劣情节的。反

之，盗窃公私财物虽己达到“数额较大”的起点，但情节轻微，并具有下列情形之一

的，可不作为犯罪处理：（1）已满16周岁不满18周岁的未成年人作案的；（2）全部

退赃、退赔的；（3）主动投案的；（4）被胁迫参加盗窃活动，没有分赃或者获赃较少

的：（5）其他情节轻微、危害不大的。已经窃取数额较大的公私财物是犯罪既遂，

在某些特定的情况下，盗窃未遂，没有窃得财物，也可构成犯罪。司法解释规定，

属于盗窃未遂的，但情节严重，如以数额巨大的财物或者国家珍贵文物等为盗窃目

标的，应当定罪处罚。例如，夜间潜入金融机构、文物陈列馆盗窃的，即使未遂，

也应当定盗窃罪。“多次盗窃”，根据上述司法解释，是指一年内入户盗窃或者在

公共场所扒窃3次以上的行为。这里有三个条件：。）次数上的限制。盗窃必须在3

次以上，3次以上包括本数在内。（2）时间上的限制。必须是在一年以内实施的：

（3）地点的限制。只限于入户盗窃和在公共场所扒窃。我们认为，“多次盗窃”的前

提是数额没有达到“数额较大”，也没有达到接近“数额较大”的起点，由于行为人在

不长的时间（一年）内人户或在公共场所行窃3次，说明其主观恶性较大，应作犯罪

处理。但对那些具有小偷小摸恶习，虽然多次偷拿公私财物，如果情节显著轻微，

则不应以“多次盗窃”论°

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二、名词解释（本题共5题，每题1.0分，共5分。）

7、刑罚的功能

标准答案：国家创制、适用和执行刑罚所可能产生的积极的社会作用、社会效应，

这意味着刑罚不仅对犯罪人产生直接的影响，而且对社会其他成员也产生直接或间

接的影响。

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8、罚金

标准答案：指人民法院判处犯罪分子向国家缴纳一定数量金钱的刑罚方法。它主要

适用于贪利性犯罪以及与财产有关的犯罪。此外也适用于一些妨害社会管理秩序的

犯罪。

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9、缓刑

标准答案：对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根据其犯罪情节和悔

罪表现，认为暂缓执行原判刑罚，确实不致再危害社会的，规定一定的考验期，暂

缓其刑罚的执行；如果被判缓刑的犯罪分子在考验期内没有发生法律规定应当撤销

缓刑的事由，原判刑罚就不再执行的一项制度。

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10、对外国公职人员、国际公共组织官员行贿罪

标准答案：对外国公职人员、国际公共组织官员行贿罪是指为谋取不正当商'也利

益，给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的行为。

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11、诬告陷害罪

标准答案：诬告陷害罪，是指捏造犯罪事实诬陷他人，意图使他人受刑事追究，情

节严重的行为。

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三、简答题（本题共〃题，每题1.0分，共〃分。）

12、我国《刑法》第13条列举的可能遭受侵害的社会关系有哪些?

标准答案：我国《刑法》第13条列举的可能遭受侵害的社会关系有：（1）国家主

权、领土完整和安全，人民民主专政的政权和社会主义制度；（2）社会秩序和经济

秩序；（3）国有财产或者劳动群众集体所有的财产、公民私人所有的财产；（4）公民

的人身权利、民主权利和其他权利；（5）其他社会关系。

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13、以危害结果是否对犯罪对象、犯罪直接客体造成现实的损害为标准可分为哪儿

种？

标准答案：以危害结果是否对犯罪对象、犯罪直接客体造成现实的损害为标准可将

其分为实害结果与危险结果。（1）实害结果，指危害行为对犯罪对象、犯罪直接客

体所造成的现实的损害。（2）危险结果，指危害行为使犯罪对象、犯罪直接客体处

于足以发生实害结果的危险状态。

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14、正当防卫与紧急避险有哪些区别？

标准答案：（1）危险的来源不同。正当防卫的起因条件是他人的不法侵害，而紧急

避险的起因条件是一种危险，包括自然灾害等非人为的损害。（2）损害程度的限度

不同。正当防卫所造成的损害可以大于或等于所要保护的利益，而紧急避险所造成

的损害不能等于更不能大于所要保护的利益.（3）对行为的限制不同.紧急避险要

求必须是不得已的，没有其他更好的办法而采取的。而正当防卫则无此要求。（4）

行为针对的对象不同。正当防卫要求打击的对象只能是不法侵害者本人，而紧急避

险则可以是无辜的第三者，二者损害的对象是有原则区别的。

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15、简述犯罪预备行为与犯意表示的区别。

标准答案：犯意表示，是指行为人将其直接故意犯罪的意图明确表露于外部的活

动。首先，犯意表示是犯罪意图的表露。犯意表示与犯罪预备的相似之处是二者都

存在犯罪意图，在客观上也都有一定的表现。但是二者之间有着本质的不同：犯意

表示仅仅是一种犯罪意思的流露，还没有付诸刑法规定的行为，具体地说，既没有

实施犯罪的实行行为，也没有实施犯罪的预备行为，不发生对社会的危害性，故无

论如何，犯意表示不是任何意义上的犯罪；而犯罪预备则是刑法规定的为犯罪实行

行为准备工具、制造条件的行为，已经对社会构成了现实的威胁，具有了达到犯罪

程度的社会危害性，属于犯罪行为。二者的区分是罪与非罪的界限，在实践中划清

这个界限十分重要。

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16、简述主犯和首要分子的关系。

标准答案：（I）主犯不仅包括首要分子，还包括两种情况：一是组织、领导犯罪集

团进行犯罪的犯罪分子即首要分子；二是在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。首

要分子以犯罪集团的存在为前提条件。没有犯罪集团，也就没有首要分子存在的空

间。（2）首要分子不一定就是主犯。首要分子既可以是主犯，也可以不是。

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17、简述继续犯与状态犯的区别。

标准答案：状态犯，指犯罪既遂后，其实行行为所造成的不法状态处于持续之中的

犯罪形态。就不法状态处于持续之中来看，状态犯与继续犯颇为相似。两者的主要

区别是：（1）继续犯的不法状态从犯罪实行那一刻即告发生，并一直存在于犯罪行

为终止以前的整个犯罪过程中；状态犯的不法状态则发生于犯罪行为终止之后，其

犯罪过程已经结束。（2）继续犯是犯罪行为与不法状态同时继续；状态犯则只是不

法状态的继续，而不存在犯罪行为的继续。

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18、简述刑事责任的特征。

标准答案：（1）刑事责任是刑事法律规定的一种应当承受的负担。（2）刑事责任因犯

罪行为而产生。（3）刑事责任以刑事处罚、非刑罚方法的处理或单纯宣告行为有罪

为内容。（4）刑事责任只能由犯罪者本人承担。（5）刑事责任由代表国家的司法机关

强制犯罪者承担。

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19、简述法条竞合的构成特征。

标准答案：法条竞合的两成特征（1）行为人只实施了一个犯罪行为所谓一个犯罪行

为，是指基于一个罪过而实施的一个犯罪行为。罪过的形式既可以是故意，也可以

是过失。（2）该行为同时符合数个法条规定的犯罪构成一个犯罪行为同时所触犯的

数个法条，可以包括以下三种情况：①相异刑事法律之间的不同条文。②同一刑

事法律中的不同条文。③同一刑事法律中同一条文中的不同款项。（3）数个法条之

间具有一定的逻辑关系一般认为，在我国刑法中这种法条之间的逻辑关系主要表

现为包容和交叉两种形式。

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20、如何区分分裂国家罪与背叛国家罪的界限。

标准答案：两罪的区别主要表现为：（1）主体不同。分裂国家罪的主体可以是口国

人，也可以是外国人以及无国籍人；背叛国家罪的主体只能是中国公民。（2）客观

方面的行为不同。分裂国家罪不具有出卖国家主权和领土完整的性质；背叛国家罪

的客观方面具有出卖国家主权、领土完整和安全的性质。（3）主观故意的内容大

同。分裂国家罪的故意内容是分裂国家、破坏国家的统一；背叛国家罪的故意内容

是出卖国家主权、领土完整和安全。

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21、简述劫持航空器罪与破坏交通工具罪的界限。

标准答案：劫持航空器罪与破坏交通工具罪的区别表现在：（1）犯罪目的不同。劫

持航空器罪的目的是将飞机劫持到指定的地点，而后者的目的则是使飞机倾覆。

（2）客观行为方式不同。劫持航空器罪是公然地采用暴力、胁迫或者其他方法劫持

正在使用中的飞机；后者则通常是采用秘密方法对正在使用中的飞机进行破坏。

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22、简述引诱、容留、介绍卖淫罪与强迫卖淫罪的区别。

标准答案：两罪都是他人从事卖淫活动，但性质不同。区别的关键在于：（1）前者

实施引诱、容留、介绍行为；后者是以强迫手段迫使他人卖淫。（2）前者侵犯的客

体是社会风尚和社会治安管理秩序；后者主要是他人的性的不可侵犯的权利，同时

也败坏社会风尚，危害社会治安，严重破坏社会管理秩序。（3）前者卖淫人员是自

愿的，后者是违背卖淫者自愿的。如果在引诱中带有强迫，在强迫中辅以引诱，而

他人始终不愿卖淫的，应认定为强迫卖淫罪。如果他人开始在行为人的引诱、容

留、介绍下自愿卖淫，后来意志发生变化，不愿卖淫，行为人又使用强迫手段迫使

其继续卖淫，应认定行为人同时构成本罪和强迫他人卖淫罪，实行数罪并罚。

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23、简述聚众扰乱军事管理区秩序罪的客观方面。

标准答案：本罪的客观方面表现为：一是聚众行为。所谓聚众，是指聚集多人。二

是扰乱军事管理区秩序，情节严重，致使军事管理区工作无法进行，造成严重损失

的行为。所谓军事管理区，是指重要的军事设施保护区。所谓情节严重，是指在军

事管理区内聚众斗殴的，有打砸抢行为或者其他违法行为，尚不构成其他犯罪的，

长时间扰乱军事管理区秩序的，扰乱军事管理区秩序屡教不改的。所谓造成严重损

失，是指造成泄露军事秘密、恶劣的政治影响和巨大的经济损失等。

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24、简述职务侵占罪与贪污罪的区别。

标准答案：职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便

利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。贪污罪，是指国家工作人员

或者受国家机关、国有公司、企事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人

员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行

为。二者在主观方面都是故意，并且以非法占有为目的，客观上都是以利用职务

上的便利为必备内容。其主要区别：一是犯罪主体不同。贪污罪的主体是国家工作

人员和受委托管理、经营国有财产的人员，而职务侵占罪的主体是公司、企叶或其

他单位中不具有国家工作人员身份的工作人员。二是犯罪客体与对象不同。贪污罪

的客体是复杂客体，即国家工作人员职务行为的廉洁性和公共财产的所有权，对象

是包括国有财产在内的公共财物，职务侵占罪的客体是简单客体，即单位财物的所

有权，对象可以是公共财产，也可以是私营企业、合资企业、合作企业中的非公有

财产。

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25、简述私放在押人员罪与徇私枉法罪的区别。

标准答案：私放在押人员罪，是指司法工作人员私放在押（包括在羁押场所和押解

途中）的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯的行为。徇私枉法罪，是指司法工作人员徇

私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包

庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为。

私放在押人员罪与徇私枉法罪的界限。二者的区别在于：实施本罪人需要利用职务

上的便利；而徇私枉法罪通常通过伪造、篡改证据，伪造文书，故意曲解法律等方

式，为犯罪分子“洗清”罪责或者给无辜者妄加罪名。

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26、简述战时违抗命令罪的概念和构成。

标准答案：战时违抗命令罪，是指部属人员战时故意违背并抗拒执行上级的命令，

对作战造成危害的行为。木罪的客体是作战指挥秩序（本节各罪皆同）。本罪在客观

方面表现为：首先，违抗命令的行为必须发生在战时才能构成犯罪。根据《刑法》

第451条的规定，战时，是指国家宣布进入战争状态、部队受领作战任务或者遭敌

突然袭击时；部队执行戒严任务或处置