员工劳动法律手册

第一章劳动协议的签订

建立劳动关系时扣押劳动者的证件正当吗？

杨律师：

我今年4月份从河北来北京打工，到一家汽车装饰中心工作时，老

板把我日勺身份证收走，而且扣发我第一种月的工资600元作为抵押，

讲好在离开汽车装饰中心时还给我，我想问问老板这么作正当吗？

张潇峰

小张：

在外省市来京务工人员中确有少数违法乱纪分子利用工作日勺便利条

件，损害用人单位E勺利益；同步因为他们流动性较大，不易于管理和

索赔，造成个别用人单位在雇佣外省市来京务工人员时采用了某些

过激日勺作法，如收取风险抵押金、抵押物或扣押身份证等等，这么作

都是不正当的；更有甚者，某些犯罪分子利用务工人员求职心切，收

取高额抵押金后逃之幺幺，造成新的社会不安定原因。

1994年3月4日原劳动部、公安部、全国总工会在《有关加强外商

投资企业和私营企业劳动管理切实保障职员正当权益日勺告知》中要求

“企业不得向职员收取货币、实物等作为“入厂押金”，也不得扣留、

抵押职员的居民身份证、暂住证和其他个人身份证件。对私自扣留、

抵押职员居民身份证等证件和收取抵押金（品）日勺，公安部门、劳动

监察机构应该责令企业主立即退还职员本人”；原劳动部办公厅在《对

“有关国有企业和集体全部制企业能否参照执行劳部发1994年118

号文件。勺有关要求E勺请示”的复函》中要求“国有企业和集体全部制

企业应该参照执行上述要求”。故此，你能够要求老板返还居民身份

证和第一月工资600元，假如老板不予配合，你可向汽车装饰中心

所在地H勺公安派出所和区、县劳动局的劳动监察科投诉帮助处理。（北

京人才五场报）

京市泽普律师事务所杨东升律师

没有签定劳动协议就不受《劳动法》保护吗？

杨律师：

我应聘一家企业工作已近两月，而企业却根本不提签定劳动协议的

事，我想懂得是不是没有签定劳动协议就不受《劳动法》保护？我该

怎样办才好？

刘钢

刘先生：

您好！类似您这种情况在中、小型企业还是比较多见，《劳动法》

第十六条明确要求“劳动协议是劳动者与用人单位确立劳动关系、明

确双方权利和义务E勺协议。建立劳动关系应该签订劳动协议”；企业

在聘任劳动者后不签定劳动协议是违反法律的。究其原因，一方面是

因为我国《劳动法》实施时间尚不长，建立劳动雇佣关系时应该签定

劳动协议的观念还未广泛在企业中建立；另一方面是因为企业以为只

要不与劳动者签定劳动协议，就能够不受劳动法律日勺约束，在解聘

劳动者时较为便利，而且不必支付经济补偿。

实际上这种了解是错误日勺，原劳动部《有关落实执行《中华人民共和

国劳动法》若干问题。勺意见》中要求“中国境内的企业、个体经济组

织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者实际上已成为企业、

个体经济组织日勺组员，而且为其提供有偿劳动，合用劳动法。”；而

且在《有关劳动争议受理问题日勺复函》中要求“对于事实劳动关系当

事人之间发生日勺劳动争议，劳动争议仲裁委员会应该根据《中华人民

共和国企业劳动争议处理条例》第二条要求精神予以受理”；也就是

说，虽然用人单位不与劳动者签定劳动协议，劳动者依然受劳动法

律的保护。

鉴于我国劳动力市场供不小于求的局面将长久存在，而且劳动者在

求职和就业时处于弱者日勺地位；为了更加好地保护劳动者日勺正当权益

和进一步规范企业行为，原劳动部在《违反《中华人民共和国劳动法》

行政处分措施》中要求“用人单位有意迟延不签定劳动协议，劳动行

政部门应该责令其限期改正”。根据《违反《劳动法》有关劳动协议

要求日勺补偿措施》中“用人单位有意迟延不签定劳动协议，对劳动

周悠梅

周小姐：

你好！劳动协议是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和

义务日勺协议，也是维护劳动者和用人单位正当权益日勺法律保障；社会

生活千变万化，劳动协议日勺种类和当事人的情况也非常复杂，我国

《劳动法》只是对劳动协议日勺原则性、纲领性指导和规范，不可能对

每个劳动协议都作出详细日勺要求，况且有些协议条款是无法用《劳动

法》加以要求的°劳动协议能够对劳动内客和法律未尽事宜作出详细、

详细的要求，使双方明了权利和义务，增进双方全方面推行协议，

预防因违约而造成责任发生；劳动协议在发生劳动争议时也是处理纠

纷口勺主要证据，使用人单位和劳动者处理纠纷更为便利，降低争议

处理成本和社会耗损费用。故此，签定一份完备、公平合理日勺劳动协

议对于你和企业来说都很主要。

用人单位和劳动者签定时劳动协议地位平等，应该在自愿日勺基础上

协商一致。为了提升签约效率和节省签约劳动量，实践中较为常见日勺

是用人单位事先拟好劳动协议，由劳动者作出是否签约日勺决定而不

允许变化协议内容，也就是签定格式协议；虽然格式协议中单方面限

制劳动者主要权利和免除用人单位主要义务日勺条款因违反公平和诚

实信用原则而归于无效，但劳动者签约时依然应该注意完全了解格

式协议的条款内容，并对其中的不合理部分提出异议。

劳动协议的必备条款为：一、劳动协议期限二工作内容三劳动保

护和劳动条件四劳动酬劳五劳动纪律六劳动协议终止日勺条件

七违反劳动协议的责任；双方还能够协商约定劳动协议的补充条款。

其中违反劳动协议的责任条款比较主要，因为《劳动法》和《违反《劳

动法》有关劳动协议要求日勺补偿措施》要求双方能够协商约定责任日勺

认定、补偿的范围、计算措施和承担方式，所以由用人单位提供的格

式协议H勺“霸王条款”常见，于此处，一旦发生纠纷用人单位经常持此

“尚方宝剑”提请仲裁，而使劳动者处于不利日勺地位。

目前我国人才流动比较频繁，为预防不正当竞争，用人单位一般与

高级职员在劳动协议中约定，劳动者在终止或解除劳动协议后日勺一

定时限内，负有保密义务，不能到生产同类产品或经营同类业务，

且有直接竞争关系的其他单位任职，这是劳动协议中的竞业避止条

款。因为竞业避止肯定会限制劳动者的职业自由，直接影响劳动者离

开用人单位后日勺职业发展和经济收入，所以用人单位应向劳动者支

付一定数额的补偿费，在竞业避止日勺年限内，补偿额一般不低于避

止人员原工资8勺50%,而且竞业避止H勺年限应该合适，一般不超

出两年。劳动者在签定竞业避止条款应尤其注意工资补偿、避止年限、

避止范围等，进行有效口勺自我保护。

还应该注意：劳动协议约定的试用期是涉及在协议期限内H勺，最长不

得超出6月；工作内容能够要求劳动者从事某一项或者几项详细的工

作，也能够是某一类或者几类工作，但都要求明确而详细。用人单位

不得将劳动协议日勺法定解除条件列为约定解除条件，借以逃避用人

单位在解除劳动协议步应该承担的经济补偿义务。假如劳动者家庭驻

地离工作单位尤其远，在协议中还应有食宿的处理方案。因为国务院

目前还未对企业职员带薪年休假制度作出详细要求，对于企业高级

职员来说，应该要求在劳动协议中明确c同步用人单位和劳动者必须

根据法律参加社会保险，这并不是协议所能约定和双方所能协商处

理日勺，但双方能够就医疗、养老和人生意外伤害等补充商业保险签订

相应H勺条款。（北京人才市场报）

北京市泽普律师事务所杨东升律师

毕业生分配就业中特有日勺劳动法律事项

北京市泽普律师事务所杨东升律师

目前大专院校毕业生分配在即，学子们在努力寻找最为优越、最能发

挥本身才干日勺工作单位，在找到合适日勺工作单位后需要与工作单位

签定劳动协议或者协议书，这时毕业生需要了解和注意某些大专院

校毕业生分配中H勺特有劳动法律事项，尽量防止在后来的工作中发

生不必要日勺纠纷。

目前诸多企业单位涉及北京市的某些国有大型企业在接受毕业生时

与毕业生签定《毕业生服务期协议书》来替代《劳动协议》，在《协

议书》中只要求毕业生定时服务日勺义务和违反约定时补偿，而不提用

人日勺单位提供日勺工资原则、工作岗位和工作条件等在《劳动协议》必

备日勺约束用人单位日勺条款，其用意非常明显，就是要达成既不与毕

业生签定《劳动I■办议》又要经过高额日勺违约补偿限制毕业生的辞职；

用人单位要求签定《毕业生服务期协议书》的根据是1989年3月2

日教育部颁布日勺《高等学校毕业生分配制度改革方案》第14条“高

等学校毕业生实施定时服务制度。服务期一般为五年，伴随人事、劳

动制度的改革，详细服务年限和措施也能够由用人单位与学生根据

实际情况约定”，该《方案》中有关“定时服务制度”仅有日勺这一条

款并没有要求毕业生违反定时服务补偿责任；1995年我国颁布实施

《劳动法》后来企业实施劳动协议制，企业单位与员工劳动关系应该

由《劳动法》与劳动协议来调整，教育部颁布的《方案》本身法律效

力很低，毕业生到企业工作时与企业签定0勺应该是《劳动协议》，而

不应是《毕业生服务期协议书》。

毕业生到国家机关、事业单位工作时能够应用人单位要求与用人单位

签定《毕业生服务期协议书》，但毕业生不论到企业、国家机关还是

到事业单位工作，不论是签定《毕业生服务期协议书》或者《劳动协

议》，毕业生提前辞职日勺补偿责任不应该过高，一般不应该超出毕业

生年工资；毕业生在就业时处于弱者的地位，在约定补偿责任限制上

学校有责任综合协调，保护毕业生日勺辞职权利日勺行使，不使毕业生

H勺权利与义务根本失衡，切实确保毕业生后来自由择业权利。

北京市H勺部分用人单位涉及某些国家行政机关、事业单位为了确保毕

业生在本单位长久工作，还在《毕业生服务期协议书》或者《劳动协

议》中约定毕业生提前解除劳动协议需要补偿外地生源进京安顿费，

有日勺甚至约定用人单位有权将毕业生的户籍转回毕业生原籍或者是

学校所在地。首先，北京市人民政府1999年就停止征收城市容纳费，

目前用人单位在接受毕业生时也不需要交纳其他任何费用，也不存

在所谓“外地生源进京安顿费”，其次，户籍管理是公安部门的职权

范围，公安部门根据国家和北京市政府日勺法律、法规管理户籍，户籍

日勺转入转出不是也不应该是用人单位和毕业生能经过《毕业生服务期

协议书》或者《劳动协议》来约定日勺，实际上北京市公安部门对于用

人单位要求将员工户籍转回原籍日勺一概不受理，也还没有员工辞职

就将其户籍转回原籍贯日勺先例；所以毕业生在签定《毕业生服务期协

议书》或者《劳动协议》时注意不应该有"外地生源进京安顿费”和

“户籍”条款。（精品购物指南）

应聘外国企业常驻代表机构工作H勺特殊性

杨律师：

我即将应聘到一家外国企业驻北京代表处工作，想懂得在外国企业

就职和在国内企业就职法律上有哪些不同要求？

钱新长

钱先生:

《北京市人民政府有关外国企业常驻代表机构聘任中国雇员日勺管理

要求》日勺要求，外国企业常驻代表机构（涉及香港、澳门、台湾企业

驻京常驻代表机构）招聘中国雇员，必须委托外事服务单位办理，不

得私自或者委托其他单位、个人招聘中国屉员；中国公民也必须经过

外事服务单位向外国企业常驻代表机构求职应聘，不得私自或者经

过其他单位、个人到外国企业常驻代表机构求职应聘。

外事服务单位应该按照《中华人民共和国劳动法》日勺要求与中国雇员

签订劳动协议，并依法为中国雇员缴纳社会保险费用；外事服务单位

应该自签订劳动协议之日起十五日内向北京市工商行政管理局申请

领取《展员证》或者《代表证》，办理登记手续，并向市公安局备案。

外事服务单位与中国屉员发生劳动争议，应该按照《中华人民共和国

劳动法》日勺要求处理。

按照以上要求，外国企业常驻代表机构中的中国雇员的劳动协议关

系是中国雇员与外事服务单位之间建立的，中国雇员是根据外事服

务单位与外企驻京办事处间日勺劳务服务协议向外国企业常驻代表机

构提供劳务时。所以，中国雇员和外国企业常驻代表机构发生日勺劳动

纠纷应由外事服务单位与外企常驻代表机构按照他们之间日勺劳务服

务协议予以处理；中国雇员则应该根据其与外事服务单位之间日勺劳动

协议处理劳动争议。

外商投资企业（中外合资、合作和独资企业）是根据中华人民共和国

法律设置日勺中国企业法人，不是外国企业，外商投资企业能够根据

《劳动法》直接招聘员工，求职者也能够直接应聘，直接和外商投资

企业签定劳动协议。（北京人才市场报）

第二章劳动协议的解除

员工提前解除劳动协议补偿责任法律分析

北京市泽普律师事务所杨东升律师

目前由员工辞职引起日勺劳动纠纷日益增多，其中大专院校毕业生在

分配工作不久辞职引起H勺劳动纠纷占绝大部分，单位要求辞职人员

按照劳动协议约定补偿损失，巨额日勺补偿金日勺合理性和正当性受到

辞职员工的质疑，学子们发出“踏入社会就挨上一刀“凄婉呼唤，员

工辞职补偿畸重日勺问题受到劳动仲裁、司法和律师界日勺广泛关注，也

存在不同日勺认识。

《劳动法》第31条要求“劳动者解除劳动协议，应该提前30日以书

面形式告知用人单位”，确立了劳动者的单方辞职权，对劳动者辞职

并没有设置实质性要件，只需要推行提前告知的义务即可：《劳动法》

日勺立法意图是相当明确，具有主动社会意义，目日勺是为了保护在劳

动法律关系处于弱者地位日勺劳动者，保护劳动者日勺自由选择职业的

权利，有利于劳动者根据自己口勺能力、专长、志趣和爱好，选择最适

合自己的职业，最大程度地发挥自己日勺潜能，实现本身的价值，更

加好地为社会发明财富，符合当代社会发展和社会主义市场经济劳

动力资源配置日勺需要；劳动者在推行“提前告知义务”后与用人单位

解除劳动协议关系是行使法定授权，不违反《劳动法》，不构成“违

约”。

自从《劳动法》实施以来，用人单位对于第31条口勺疑义颇多，以为

假如劳动者解除劳动协议无任何限制，劳动协议没有约束力，用人

单位的用人权就得不到确保，影响用人单位日勺工作、生产日勺正常安

排；用人单位的这种看法没有看到劳动者的“可替代性”，在社会生

产劳动中用人单位和劳动者建立劳动协议关系时，用人单位要求劳

动者具有一定专业知识、劳动技能或者身体条件符合工作岗位日勺要求,

劳动者能够完毕所担负口勺工作，用人单位招聘或者聘任并不是定位

于某一人的特定劳动者，这就是劳动者具有的“可替代性”，任何一

名满足工作岗位要求日勺劳动者均能够完毕所担负日勺工作，任何工作

都不是离开某个特定的劳动者就不能完毕的，中国民间有句俗话“死

了张屠户非吃带毛日勺猪？”非常通俗和精确地体现了这层意思。

《劳动法》第31条要求了劳动者的“提前30天”与“书面告知”口勺

义务，确保用人单位有充分日勺准备时间，在劳动者辞职前招聘、雇佣

新日勺员工来完毕交接工作和接替工作，不会影响用人单位工作、生产

日勺安排。

劳动者提前解除劳动协议可能对用人单位造成一定的经济损失，劳

动者应该补偿只是用人单位因为劳动者辞职所造成的经济损失，国

家经过法规严格限制经济损失日勺范围，原劳动部《违反《劳动法》有

关劳动协议要求日勺补偿措施》第四条“劳动者违反要求或劳动协议日勺

约定解除劳动协议，对用人单位造成损失的，劳动者应补偿用人单

位下列损失：（一）用人单位招收录取其所支付日勺费用；（二）用人

单位为其支付日勺培训费用，双方另有约定。勺按约定办理；（三）对生

产、经营和工作造成日勺直接经济损失；（四）劳动协议约定的其他补

偿费用”；而且当用人单位存在以上经济损失时才发生补偿，在用人

单位没有以上经济损失时劳动者也不需要补偿。

目前我国许多用人单位与劳动者签订日勺劳动协议要求劳动者在提前

解除劳动协议步支付违约金，而且与劳动者的月工资相比较“违约

金”畸高，一般都超出劳动者的年工资2-3倍；劳动者在推行“提前

告知义务”后与用人单位解除劳动协议关系是行使法定授权，不违反

《劳动法》，不构成“违约”，也不存在支付违约金问题；即便是将

所谓“违约金”了解为“劳动协议约定日勺其他补偿费用”，劳动者提

前解除劳动协议日勺补偿责任应该合理限制。

用人单位在经营发生重大变化和经济性载人时能够根据《劳动法》日勺

授权单方面解除劳动协议，用人单位不承担违约责任，对于劳动者

所作日勺不是违反劳动协议日勺补偿而是经济性补偿，根据原劳动部《违

反和解除劳动协议E勺经济补偿措施》用人单位补偿日勺金额也“按劳动

者在本单位工作日勺年限，工作时间每满一年发给相当于一种月工资

日勺经济补偿金”，相比较而言，劳动者辞职补偿责任畸重，限制了劳

动力资源日勺合理流动，用人单位和劳动者权利义务根本失衡。

在建立劳动协议关系时，虽然劳动者和用人单位在法律上讲是平等

日勺，但是因为劳动者实际上处于弱者地位，劳动者和用人单位地位

是对等而非平等的，劳动协议中并不完全合用一般民商协议日勺意识

自治原则，劳动协议中劳动者辞职责任畸重条款应该在劳动争议仲

裁或者劳动争议诉讼中得到纠正，目前北京市劳动争议仲裁委员会

日勺判例采用劳动者解除劳动协议约定补偿金最高不得超出劳动者年

工资来限制劳动者的补偿责任；假如片面合用协议法领域日勺意识自治

原则，对于劳动者损害很大，不符合我国《劳动法》立法本意。（精

品购物指南）

员工辞职应该推行哪些手续？

杨律师：

我去年和企业签定了3年日勺劳动协议，上月我找到一种更加好职业

日勺发展机会，想从企业辞职，不懂得《劳动法》对于辞职是怎样要求

日勺？

李弘丽

李小姐：

《中华人民共和国劳动法》第31条要求：“劳动者解除劳动协议，应

该提前30日以书面形式告知用人单位”，明确赋予了职员辞职的权

利，这种权利是绝正确，劳动者单方面解除劳动协议不必任何实质

条件，只需要推行提前告知日勺义务（即提前30日书面告知用人单位）

即可。原劳动部办公厅在《有关劳动者解除劳动协议有关问题日勺复函》

也指出：“劳动者提前30日以书面形式W知用人单位，既是解除劳

动协议的程序，也是解除劳动协议日勺条件。劳动者提前30日以书面

形式告知用人单位，解除劳动协议，不必征得用人单位日勺同意。超出

30日，劳动者向用人单位提出办了解除劳动协议手续，用人单位应

予以办理”。

《劳动法》一方面赋予了职员绝正确辞职权，另一方面又赋予了用人

单位一定的祈求补偿损失日勺权利。《劳动法》第102条要求：“劳动

者违反本法要求日勺条件解除劳动协议或者违反劳动协议中约定日勺保

密事项，对用人单位造成经济损失日勺，应该依法承担补偿责任”：原

劳动部在《违反《劳动法》有关劳动协议要求的补偿措施》的第4条

明确要求了补偿日勺范围：“劳动者违反要求或劳动协议日勺约定解除劳

动协议，对用人单位造成损失日勺，劳动者应补偿用人单位下列损失：

1用人单位招收录取其所支付日勺费用；2用人单位为其支付的培训费

用，双方另有约定的按约定办理；3对生产、经营和工作造成的直接

经济损失；4劳动协议约定H勺其他补偿费用”。

职员主动提出与企业解除劳动协议后部分职员在以书面告知用人单

位30后来主动离职，不予理睬用人单位的补偿要求，用人单位则不

给职员办理人事关系和档案H勺调转手续，职员离职后人事关系和档

案长久留置在原用人单位；造成职员在新日勺工作单位不能办理劳动保

险、不能办理出国政审手续、影响技术职称评估、不能进一步求学深

造和丧失报考国家公务员口勺机会。所以，职员在与用人单位因解除劳

动协议补偿损失方面发生争议后应该在60天内及时向用人单位所在

地域、县劳动争议仲裁委员会提请劳动争议仲裁。（北京人才市场报）

北京市泽普律师事务所杨东升律师

解除劳动协议步日勺经济补偿问题

杨律师：

我原先在一家化装品企业作销售工作，企业要求每月有一定的销售

任务，连续2月没有完毕任务就解聘；近来市场疲软，业务员都未能

完毕销售任务，企业将我们解聘，我想懂得，企业是否应该予以我

们一定日勺解聘费？

刘翠亭

刘小姐：

目前我国市场疲软、销售不旺，许多企业大量淘汰人员，由此引起了

大量日勺类似你这么E勺劳动纠纷。

我国《劳动法》要求，解除劳动协议有如下几种类型：

1劳动协议日勺合意解除：《劳动法》第二十四条要求“经劳动协议当

事人协商一致，劳动协议能够解除”；劳动者和用人单位双方不但仅

就解除劳动协议本身达成一致，还应该对一方或者双方提出日勺解除

劳动协议的条件协商一致，例如说，用人单位对劳动者提出日勺保守

商业秘密和补偿一定的培训费用，劳动者对用人单位提出的解除劳

动协议经济补偿金条件，只有双方对这些附加条件也达成一致日勺前

提下，才是劳动协议H勺合意解除。当然，假如双方对解除劳动协议均

未提出任何条件，也就不存在就条件达成一致日勺问题。

2过失性解聘：《劳动法》第二十五条要求“劳动者有下列情形之一

日勺，用人单位能够解除劳动协议：㈠在试用期间被证明不符合录取

条件日勺；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度日勺；（三）严重失职,

营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害。勺；（四）被依法追究刑事责任

日勺”。由这种解聘所引起日勺劳动争议较为少见。

3非过失性解聘：《劳动法》第二十六条要求“有下列情形之一的，用

人单位能够解除劳动协议，但是应该提前30日以书面形式告知劳动

者本人：（一）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原

工作也不能从事由用人单位另行安排日勺工作R勺；（二）劳动者不能胜任工

作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作日勺；（三）劳动协议签

订时所根据的客观情况发生重大变化，致使原劳动协议无法推行，

经当事人协商不能就变更劳动协议达成协议的”。

4经济性裁人：《劳动法》第二十七条要求：“用人单位濒临破产进

行法定整顿期间或者生产经营情况发生严重困难，确需淘汰人员日勺，

应该提前30日向工会或者全体职员阐明情况，听取工会或者职员的

意见，经向劳动行政部门报告后，能够淘汰人员

其中按照第一、三、四种类型解除劳动协议日勺，因为劳动者本身没有

过失，重新找工作需要一定日勺时间，所以用人单位应该予以劳动者

一定日勺经济补偿，使劳动者在失去工作后生活不至于发生困难；这么

符合社会公正日勺原则，也有利于社会稳定；故此，我国《劳动法》明

文加以确认。

象你这种情况，化装品企业应该按你在企业的工作年限，每满一年

发给相当一种月工资的经济补偿金，工作时间不满一年的按一年日勺

原则发给经济补偿金，但最多不超出十二个月；工资日勺计算原则是指

正常工作情况下你在解除协议前十二个月均月平均工资。假如企业拒

不支付经济补偿金，你能够向企业所在地。勺劳动局劳动监察科投诉，

也能够提请劳动争议仲裁。（北京人才市场报）

北京市泽普律师事务所杨东升律师

解除劳动关系后单位扣留人事档案能够申请劳动仲裁吗？

杨律师：

我已经在一家国有工程设计企业工作5年了，近来在提请30天向单

位提出辞职报告后离开企业到新的单位工作，但是原企业不予办理

人事档案件调转手续，请问我应该怎样办吗？

周强华

周先生：

在解除劳动关系劳动者和用人单位发生争议时，用人单位往往不愿

提请劳动争议仲裁，也不给劳动者办理人事档案调转手续；没有人事

档案既影响劳动者求职，也造成劳动者无法与新日勺用人单位建立正

当、完备日勺劳动协议关系，还影响劳动者办理社会保险、出国政审手

续、技术职称评估和使劳动者丧失进一步求学深造、报考国家公务员

日勺机会；对于劳动者极其不利，是目前劳动纠纷中日勺热点问题。

根据《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第二条：“本条例合

用于中华人民共和国境内日勺企业与职员之间的下列劳动争议：（一）

因企业开除、除名、解聘职员和职员辞职、自动离职发生日勺争议；（三）

因推行劳动协议发生的争议”和《〈中华人民共和国企业劳动争议处

理条例〉若干问题解释》（原劳动部1993年9月23日颁布和实施日勺

（1993）244号文件）第五条：”《中华人民共和国企业劳动争议处

理条例》第二条第（三）项要求日勺“因推行劳动协议发生日勺争议”详

细涉及因执行、变更、解除、终止劳动协议发生的争议”要求，您在

辞职中和原用人单位发生纠纷，原单位不予办理人事档案调转手续，

是属于辞职纠纷的劳动争议，您能够向原单位所在地劳动争议仲裁

委员会提请解除劳动关系日勺仲裁申请，在劳动争议仲裁裁定您与原

单位解除劳动关系后要求原单位办理人事档案调转手续，假如单位

拒绝办理您能够向本地劳动局劳动监察科投诉要求处理°（北京人才

市场报）

北京市泽普律师事务所杨东升律师

事业单位员工辞职日勺办理和纠纷日勺处理

北京市泽普律师事务所杨东升律师

我国事业单位人员分为与单位签定劳动协议员工和未与单位签定劳

动协议员工两部分，其中与单位签定劳动协议日勺员工与单位日勺劳动

关系合用《劳动法》，其辞职条件、辞职程序和辞职纠纷日勺处理均合

用《劳动法》及调整劳动关系日勺行政法规；目前大部分事业单位人员

例如学校的教师、科研院所日勺研究人员与单位不签定劳动协议，这部

分人员与单位日勺关系就不合用《劳动法》，其辞职合用国家有关人事

管理法规。

根据《全民全部制事业单位专业技术人员和管理人员辞职暂行要求》

全民全部制事业单位的专业技术人员和管理人员能够提出辞职，并

按人事管理权限，向所在单位或主管部门提出书面申请，所在单位

或主管部门从收到辞职申请起应在三个月内，予以办理辞职手续、发

给辞职证明书而且按国家有关流感人员人事档案日勺要求，进行人事

档案移交、接转手续，一般事业单位人员日勺辞职是没有实质性的要件

日勺，只需要推行提前告知日勺义务即可；但是如下四类人员辞职必须经

过所在单位或主管部门同意，不然是不能辞职的：（一）国家和省、

市（地域）要点科研项目的主要责任人和业务骨干，辞职后对工作可

能造成损失时；（二）在边远地域、少数民族地域工作日勺；（三）从

事特殊行业、特殊工种的；（四）从事国家机密工作，或曾从事国家

机密工作，在要求日勺保密期内日勺。

未与单位签定劳动协议日勺事业单位人员辞积争议合用《人事争议处理

暂行要求》，争议双方人应该在争议发生之日起60日内，以书面形

式向单位所在地认识争议仲裁委员会申请仲裁。

目前事业单位人员辞职争议诸多，一般是事业单位员工提出辞职而

单位不同意，员工单方离职，单位留置人事档案；我国现实条件下员

工没有人事档案其可选择日勺工作范围受到很大日勺限制，无法进入国

际大企业工作，找不到理想H勺工作，无法办理社会保险事宜，也无

法办理出国有关手续，员工非常苦恼；此类人事档案与员工分离日勺现

象非常之多以至也成为社会问题，提议事业单位人员在发生辞职争

议后及时在60天内提请人事争议仲裁。（精品购物指南）

员工辞职和北京户籍法律关系初探

北京市泽普律师事务所杨东升律师

北京作为特大型首都城市一直在主动控制城市人口的增长，每年均

严格控制进京工作大专院校毕.业生日勺数量和百分比，大专院校毕、也

生进京条件比其他任何城市都高，北京市人民政府从1994年开始征

收城市容纳费达5年，1999年才停止征收；以往也只有国家机关、事

业单位、国有大中型企业才有资格申请大专院校毕业生进京指标，近

来为发展北京高新技术产业广泛吸引高科技人才，北京市允许取得

高新技术企业认定的中小科技企业和计算机软件企业不受限制申请

有关专业的大学毕业生进京工作；与全国其他城市日勺辞职纠纷相比,

北京市员工辞职纠纷中的“户籍”问题具有鲜明的北京特色而且越来

越多。

目前大专院校毕业生进入北京市工作首先要与北京市W、J用人单位签

定劳动协议，再由用人单位向北京市人事局申请审批；为了确保毕业

生在本单位长久工作，用人单位一般在劳动协议中约定毕业生在单

位工作若干年限，毕业生提前解除劳动协议需要补偿用人单位违约

金、外地生源进京安顿费等等，有日勺劳动协议甚至约定用人单位有权

将毕业生的户籍转回毕业生原籍或者是学校所在地。因为毕业生尤其

是外省市院校毕业生在毕业分配时选择工作的时间有限，能够选择

的北京市单位也有限，为了进京工作取得北京户籍，大多抱着先进北

京后来再“跳槽”的想法。来北京工作后部分毕业生因个人发展、工

资待遇、工作条件等等原因提出辞职，用人单位称根据劳动协议要将

其户籍转回原籍，大多数员工首先感到的是恐慌，继而是困惑和极大

日勺愤慨，笔者作为律师屡次接到此类征询。

我国《劳动法》立法宗旨相当明确，保护在劳动关系中处于弱者地位

的劳动者的自由择业权，劳动者有权利根据自己的能力、专长、志趣、

意愿、教育程度在考虑社会实际需要的情况下选择职业、工种和就业

单位；《劳动法》第31条要求“劳动者解除劳动协议，应该提前30

廿以书面形式告知用人单位”，确立了劳动者日勺单方辞职权，对劳动

者辞职没有设置任何实质要件，只需要推行提前告知的义务，给月人

单位合理、必要日勺准备时间即可；《劳动法》保护劳动者自由择业权

具有主动社会意义，有利于劳动者最大程度地发挥自己口勺潜能，在实

现本身价值的同步更加好地为社会发明贬富，符合当代社会发展和

社会主义市场经济劳动力资源配置H勺需要，也是国际劳动立法的惯

例。

首先，正如用人单位在经济性裁人和经营发生重大变更时解聘员工

不是违约，而只是支付员工经济补偿金一样，员工行使法定授权在推

行“提前告知义务”后辞职也不是违约，没有过失，不存在转移“户

籍”问题，劳动者辞职可能对用人单位造成一定经济损失，劳动者应

该补偿只是用人单位因为劳动者辞职所造成的经济损失，假如企业

向北京市交纳城市容纳费，该费由员工承担，企业没有交纳该费月的

也不存在“外地生源进京安顿费”。

其次，户籍管理是公安部门的职权范围，公安部门根据国家和北京市

政府H勺法律、法规管理户籍，户籍的转入转出不是用人单位和劳动者

能经过劳动协议来约定的，劳动协议的“户籍”条款是无效的。笔者

就员工辞职后户籍问题专门走访北京市基层派出所，派出所以为：劳

动纠纷应该由劳动仲裁和法院受理，而且仲裁机构和法院无权对于

户籍问题作裁决或者判决，员工户籍与员工辞职是否违反劳动法律

和劳动协议没有关系，目前在员工辞职后户籍问题上北京市既没有

有关条例和要求，也还没有员工辞职将其户籍转回的先例，派出所对

于用人单位要求将员工户籍转回原籍的一概不受理；曾经有一段时期

北京市为了照顾残疾人处理婚姻问题，允许与残疾人结婚的外地户

籍人员落户北京市，为了预防有人不当利用，非正式要求外地人员在

落户北京后与残疾人离婚日勺将其户籍转回原籍，因为违反“离婚自

由"H勺原则，实际根本无法执行，成果是不了了之；目前北京籍罪犯

服刑完毕后也还要北京就业和生活，即便员工辞职违反劳动法律和

劳动协议也绝对不能“吊销户籍二

诚然，部分毕业生是借企业为“跳板”进京工作和取得北京户籍，这

个问题不是目前才存在，也不是目前才提出来，早在国有大中型企业

处于困难时期就有“跳板”说指责员工的“欺骗”行为；笔者以为只

所以在辞职时产生“户籍”问题是因为我国目前的户籍管理制度越来

越不适应社会日勺发展造成，不能由劳动者承担户籍管理落后造成日勺

负面影响，劳动者自由择业日勺权利应该得到确保。（

第三章社会保险

三资企业应该为职员提供哪些社会保险待遇？

杨律师：

我今年大学毕业即将应聘一家合资企业工作，很想懂得三资企业应

该提供哪些社会保险？

白晓欧

白小姐:

外商投资企业（中外合资、中外合作经营和外商独资企业）是根据中

华人民共和国法律在中国设置日勺中国企业法人，应该按照中国法律、

法规和北京市日勺地措施规为企业员工提供社会保险和住房公积金；这

也是法律、法规强制性要求日勺，并不是劳动者和企业能在劳动协议中

所能协商的。

目前北京市的企业应该为员工提供如下社会保险和住房公积金：

一、基本养老保险

按照《北京市企业城乡劳动者养老保险要求》要求：基本养老保险费

由企业和职员共同徽纳c企业按全部职员工资基数之和的19%缴纳

基本养老保险费。职员以本人上一年月平均工资为缴费工资基数，

1999年以6%交纳。职员月平均工资低于上一年本市职员最低工资原

则口勺，以上一年本市职员月最低工资原则为基数缴纳基本养老保险

费；职员月平均工资高于上一年本市职员月平均工资300%以上的部

分，不缴纳基本养老保险费，也不作为计发基本养老金的基数；职员

无法拟定本人上一年月平均工资的，以上一年本市职员月平均工资

为基数缴纳基本养老保险费。

二、基本医疗保险

以北京市职员上年社会月均工资为基数，用人单位应该按照6%,

职员按照2%交纳基本医疗保险费。

三、失业保险

按照国家《失业保险条例》要求，用人单位按照工资总额口勺2%缴纳

失业保险费，职员按照本人工资日勺1%缴纳失业保险费。

四、住房公积金

按照国家《住房公积金管理条例》要求：职员住房公积金H勺月缴存额

为职员本人上一年度月平均工资乘以职员住房公积金缴存百分比；用

人单位为职员缴存的住房公积金日勺月缴存额为职员本人上一年度月

平均工资乘以单位住房公积金缴存百分比。

假如对于社会保险的交纳有不清楚日勺地方，能够向北京市社会保障

中心征询（：66079001）o伴随社会保险体制的不断完善，目前

北京市大部分企业都参加了社会保险；但是还有小部分企业既不与职

员签定劳动协议，也不为职员交纳社会保险金，逃避法定义务，损

害职员日勺正当权益；假如职员发觉用人单位还未参加社会保险或拖欠

缴纳社会保险费，能够向北京市劳动监察大队（：63011322）举

报或者提请劳动争议仲裁。（北京人才市场报）

北京市泽普律师事务所杨东升律师

职员患病期间日勺法律要求

杨律师:

我在一家合资企业的作通讯工程师已经4年，今年7月份患肝炎住院,

目前家里休养，想问问国家对职员患病治疗期间有哪些保护性日勺法

律要求？

周少友

周先生:

人食五谷杂粮，难免会患病，职员在得病后假如所以而失去工作，

不吝是雪上加霜，不利于疾病口勺治疗和康复，有违社会公正，也不

利于社会的稳定。因次，《劳动法》在第二十九条中要求：劳动者在

患病或者非因工负伤，在要求口勺医疗期内，用人单位不得解除劳动

协议；虽然在经济性裁人和企业客观情况发生重大变化时，用人单位

也不得与劳动者解除劳动协议；原劳动部在《企业职员患病或非因工

负伤医疗期要求》中详细要求了不同口勺工作年限所相应的医疗期，假

如您工作不满23年，在本企业工作不满5年，您所应有aJ医疗期为

3个月，而且是按照6个月内合计病休时间计算的；在3个月日勺医疗

期内所在单位不得解除劳动协议。

目前北京市企也绝大部分已经参加了大病医疗保险，劳动者医疗费

用的I报销应该按照大病医疗保险要求办理；在医疗期内工资待遇根据

所在企业的要求不同而有所不同，一部分国有企业是发给原基本工

资，也有某些企业是按照签定日勺劳动协议中W、J约定办理；但是所在企

业都应该支付不低于北京市最低工资原则80%时病假工资或者疾病救

济费。

假如医疗期满后，劳动者不能从事原工作也不能从事由用人单位另

行安排出J工作W、J,用人单位能够根据《劳动法》第二十六条W、J要求,

在提前30日以书面形式告知劳动者本人后，和劳动者解除劳动协议,

但是应该根据原劳动部《违反和解除劳动协议的经济补偿措施》要求

支付经济补偿金和医疗补贴费；劳动者在本单位工作每满一年，用人

单位应该发给相当于一种月工资的经济补偿金，同步单位还应发给

劳动者不低于六个月工资的医疗补贴费；患重病和绝症的还应增长医

疗补贴费，患重病内增长部分不低于医疗补贴费的50%,患绝症的增

长部分不低于医疗补贴费的100%；其中经济补偿金的工资计算原则

是指企业正常生产情况下劳动者解除协议前12月的月平均工资，劳

动者的月平均工费低于企业月平均工资口勺，按照企业月平均工资的

原则支付。假如单位不按要求予以劳动者经济补偿金，除全额发给经

济补偿金外，还须按照该经济补偿金数额口勺5%支付额外经济补偿金。

（北京人才市场报）

北京市泽普律师事务所杨东升律师

女职员生育期间日勺权益保障

杨律师:

我在一家外资企业作文秘工作，结婚已经两年了，我和丈夫计划今

年要个孩子，想了解一下劳动法规在这方面时有哪些要求？

张华箸

张小姐：

为了保护妇女日勺正当权益，保障女职员在生育子女时有必要的物资

条件和基础，同步也为了保护下一代日勺身心健康，我国《劳动法》及

其配套法规在保障妇女生育期间的正当权益方面构筑了较为完善和

系统日勺保护体系。

女职员最为紧张日勺是因生育而失去工作，现实中相当一部分企业因

害怕女职员在协议期内生育增长企业成本而在劳动协议和内部日勺规

章制度中不合理要求：女职员在协议期内不得怀孕、生育或者在本企

业工作几年后方可申请生育。针对这种情况，《妇女权益保障法》第

二十六条要求“任何单位不得以结婚、怀孕、产假、哺乳等为由，解

聘女职员或者单方面解除劳动协议”；《劳动法》在第二十九条中还

要求：女职员在孕期、产期、哺乳期内，用人单位虽然在经济性载人

和企业客观情况发生重大变化时，也不得解除劳动协议；同步原劳动

部在《有关〈劳动法〉若干条文日勺阐明》和《有关落实执行《劳动法》

若干问题的意见》中均要求：女职员H勺劳动协议在孕期、产期、哺乳

期内到期的，应自动延续到女职员“三期”届满为止。

怀孕期间妇女生剪发生较大日勺变化，身体承担较重，为保护母婴健

康，进而提升全民族素质，《劳动法》第六十一条要求“不得安排女

职员在怀孕期间从事国家要求日勺第三级体力劳动强度日勺劳动和孕期

禁忌从事的劳动。对怀孕7个月以上的女职员，不得安排其延长工作

时间和夜班劳动”；《女职员劳动保护要求》还要求：女职员在怀孕

期间，用人单位不得在正常劳动日以外延长劳动时间；对不能胜任原

劳动日勺，应该根据医务部门日勺证明，予以成轻劳动量或者安排其他

劳动。对于怀孕7个月和7个月以上的女职员，在劳动时间内还应该

安排一定的休息时间；怀孕日勺女职员在劳动时间内进行产前检验日勺，

应该算作劳动时间。假如女职员怀孕流产口勺，用人单位还应该根据医

务部门日勺证明，予以一定时间日勺休假。

为确保妇女在生育后得到良好日勺休息和休养，《劳动法》第六十二条

要求“女职员生育享有不少于90天R勺产假”；《女职员劳动保护要

求》要求：产前休假为15天，难产日勺增长产假1