工业应用设备公司治理

工业应用设备

公司治理

目录

一、项目基本情况...................................................3

二、产业环境分析...................................................8

三、产业链情况.....................................................9

四、必要性分析....................................................10

五、中小股东权益的维护...........................................11

六、中小股东及其权益..............................................19

七、股东会权利....................................................21

八、股东（大）会..................................................22

九、董事的任职资格................................................23

十、董事及其类别..................................................24

十一、独立董事制度概述...........................................27

十二、完善我国上市公司独立董事制度...............................29

十三、完善投资者利益保护制度探索.................................34

十四、投资者利益保护相关制度.....................................37

十五、内部人控制概述.............................................39

十六、防止内部人控制的制度措施...................................41

十七、内幕交易的危害性...........................................43

十八、内幕交易的含义和特点.......................................46

十九、发展规划分析................................................47

法人治理..........................................................54

（一）股东权利及义务.............................................54

1、公司召开股东大会、分配股利、清算及从事其他需要确认股东身份的行为

时，由董事会或股东大会召集人确定股权登记日，股权登记日收市后登记在

册的股东为享有相关权益的股东。...................................54

一、项目基本情况

（一）项目承办单位名称

XX有限公司

（二）项目联系人

谢XX

（三）项目建设单位概况

公司秉承“以人为本、品质为本”的发展理念，倡导“诚信尊重”

的企业情怀；坚持“品质营造未来，细节决定成败”为质量方针；以

“真诚服务赢得市场，以优质品质谋求发展”的营销思路；以科学发

展观纵观全局，争取实现行业领军、技术领先、产品领跑的发展目标。

公司不断推动企业品牌建设，实施品牌战略，增强品牌意识，提

升品牌管理能力，实现从产品服务经营向品牌经营转变。公司积极申

报注册国家及本区域著名商标等，加强品牌策划与设计，丰富品牌内

涵，不断提高自主品牌产品和服务市场份额。推进区域品牌建设，提

高区域内企业影响力。

公司始终坚持“人本、诚信、创新、共赢”的经营理念，以“市

场为导向、顾客为中心”的企业服务宗旨，竭诚为国内外客户提供优

质产品和一流服务，欢迎各界人士光临指导和洽谈业务。

系国家高新技术企业，拥有省级企业技术中心，并与科研院所、高校

保持着长期的合作关系，已形成了完善的研发体系和创新机制，具备

近一步升级改造的条件；在营销网络建设方面，公司通过多年发展已

建立了良好的营销服务体系，营销网络拓展具备可复制性。

随着国家不断推出系列鼓励支持智能汽车的相关法规和政策，预

计未来产业链将不断完善，相关应用场景关注度和认可度不断提升。

根据前瞻产业研究院的预测，2019年全球车载摄像头市场规模为112

亿美元，中国市场规模为47亿元人民币，随着车道偏离预警、汽车碰

撞预警和自动泊车的逐步普及，单车所需搭载摄像头的数量不断增加,

预计到2025年全球车载摄像头市场规模将达到270亿美元，中国车载

摄像头市场规模有望突破230亿元人民币。

（五）项目建设选址及建设规模

项目选址位于xxx（以最终选址方案为准），占地面积约63.00亩。

项目拟定建设区域地理位置优越，交通便利，规划电力、给排水、通

讯等公用设施条件完备，非常适宜本期项目建设。

项目建筑面积86911.84疔，其中：主体工程60264.96R12,仓储

工程14837.76皿，行政办公及生活服务设施6046.05Of,公共工程

2

5763.07mo

（六）项目总投资及资金构成

1、项目总投资构成分析

本期项目总投资包括建设投资、建设期利息和流动资金。根据谨

慎财务估算，项目总投资38614.78万元，其中：建设投资30012.33

万元，占项目总投资的77.72%；建设期利息391.94万元，占项目总投

资的1.01%；流动资金8210.51万元，占项目总投资的21.26%。

2、建设投资构成

本期项目建设投资30012.33万元，包括工程费用、工程建设其他

费用和预备费，其中：工程费用26395.20万元，工程建设其他费用

2914.69万元，预备费702.44万元。

(七)资金筹措方案

本期项目总投资38614.78万元，其中申请银行长期贷款15997.60

万元，其余部分由企业自筹。

(A)项目预期经济效益规划目标

1、营业收入(SP)：88300.00万元。

2、综合总成本费用(TC)：75770.73万元。

3、净利润(NP)：9113.84万元。

4、全部投资回收期(Pt)：6.28年。

5、财务内部收益率：16.00%。

6、财务净现值：10859.19万元。

（九）项目建设生度规划

本期项目按照国家基本建设程序的有关法规和实施指南要求进行

建设，本期项目建设期限规划12个月。

（十）项目综合评价

主要经济指标一览表

序号项目单位指标备注

1占地面积m242000.00约63.00亩

1.1总是筑面积mJ86911.84容积率2.07

1.2基底面积26880.00建筑系数64.00%

1.3投资强度万元/亩468.77

2总投资万元38614.78

2.1建设投资万元30012.33

2.1.1工程费用万元26395.20

2.1.2工程建设其他费用万元2914.69

2.1.3预备费万元702.44

2.2建设期利息万元391.94

2.3流动资金万元8210.51

3资金筹措万元38614.78

3.1自筹资金万元22617.18

3.2银行贷款万元15997.60

4营业收入万元88300.00正常运营年份

・V*

5总成本费用万元75770.73

6利润总额万元12151.79

7净利润万元9113.84

8所得税万元3037.95

■”

9增值税万元3145.75

■”

10税金及附加万元377.48

■”

11纳税总额万元6561.18

12工业增加值万元23098.17

13盈亏平街点万元43834.98产值

14回收期年6.28含建设期12个月

15财务内部收益率16.00%所得税后

16财务净现值万元10859.19所得税后

二、产业环境分析

创新能力显著提升。到2020年，规模以上工业企业研发经费支出

占主营业务收入比重达到L45%,规模以上工业企业研发机构实现全覆

盖，新增省级以上认定企业技术中心100家，工业企业每百亿元产值

发明专利申请量95件。全面推进企业技术改造，工业技改投资占工业

投资比重达到65%。质量效益明显提升。到2020年，规模以上工业总

产值达16000亿元，规模以上工业全员劳动生产率年均增速达到7%左

右，规模以上工业增加值增速达到8%左右，制造业增加值率达到26%O

两化融合水平提高。到2020年，两化融合发展水平总指数达到

120,数字化研发设计工具普及率达到90%,关键工序核心设备数控化

率达到85%,产供销财管理集成覆盖率达到70%。建成智能工厂30家

以上，大中型企业主要生产工序基本实现智能生产。

产业结构持续优化。到2020年，战略性新兴产业主营业务收入占

制造业比重达43%,民营经济增加值占地区生产总值的比重达到55%以

±o培育一批排头兵企业，主营业务收入超百亿元工业企业达到27家，

超百亿元工业企业主营业务收入占规上工业比重达到38%,“专精特新”

中小企业数达到600家。绿色循环低碳发展。到2020年，绿色制造技

术得到普遍应用，单位GDP能耗下降至0.45吨标准煤/万元，单位工

业增加值能耗、单位工业增加值用水量、主要污染物排放完成省下达

目标，大幅提升土地产出效益和节地水平。

三、产业链情况

3D视觉感知产业是一个新兴行业，产业链经过近十年的不断探索、

研发及应用，已形成一条包括上游、中游、下游和应用终端的产业化

链条。产业链上游主要为提供各类3D视觉传感器硬件的供应商或生产

商。3D视觉传感器主要由深度引擎芯片、光学成像模组、激光投影模

组以及其他电子器件、结构件等构成。其中光学成像模组的核心部件

包括感光芯片、成像镜头、滤光片等核心元器件；激光投影模组包括

激光发射器、衍射光学元件、投影镜头等核心元器件。感光芯片供应

商有索尼、三星、韦尔股份、思特威等；滤光片供应商有Viavi、五方

光电等，光学镜头供应商有大立光、玉晶光电、新旭光学等；激光发

射器供应商有Lumenturn菲尼萨(Finisar)、艾迈斯半导体(AMS)

等，衍射光学元件供应商有CDA、AMS、驭光科技等。此外上游环节中

传感器模组生产商主要基于3D视觉传感器的设计进行生产设备的定制,

产线设计与优化，实现规模化生产。

产业链中游为3D视觉感知方案商。主要基于深度引擎算法结合应

用进行各类3D视觉传感器的方案设计，其中部分3D视觉感知方案商

已具备完整的3D视觉感知方案的能力，涉及三合一模组/系统设计、

光学成像模组、激光投影模组的设计与生产，3D视觉感知系统和组件

的标定、对齐、补偿、校准，核心元器件如激光器、衍射光学元件、

滤光片等定制设计，深度引擎芯片的设计，以及配套固件、开发工具

包SDK等软件的研发，代表企业如苹果、微软、英特尔、华为、奥比

中光等。

产业链下游主要为根据终端的各类应用场景开发各类应用算法的

应用算法方案。目前已具备一定商业应用的算法包括：人脸识别、活

体检测算法，三维测量、三维重建算法，图像分割、图像增强优化算

法，VSLAM算法，骨架、姿态识别、行为分析算法，沉浸式AR、虚拟

现实算法等。随着3D视觉感知应用场景的丰富，会有更多的应用算法

商业化。

四、必要性分析

1、现有产能已无法满足公司业务发展需求

作为行业的领先企业，公司已建立良好的品牌形象和较高的市场

知名度，产品销售形势良好，产销率超过100%。预计未来几年公司的

销售规模仍将保持快速增长。

随着业务发展，公司现有厂房、设备资源已不能满足不断增长的

市场需求。公司通过优化生产流程、强化管理等手段，不断挖掘产能

潜力，但仍难以从根本上缓解产能不足问题。通过本次项目的建设，

公司将有效克服产能不足对公司发展的制约，为公司把握市场矶遇奠

定基础。

2、公司产品结构升级的需要

随着制造业智能化、自动化产业升级，公司产品的性能也需要不

断优化升级。公司只有以技术创新和市场开发为驱动，不断研发新产

品，提升产品精密化程度，将产品质量水平提升到同类产品的领先水

准，提高生产的灵活性和适应性，契合关键零部件国产化的需求，才

能在与国外企业的竞争中获得优势，保持公司在领域的国内领先地位。

五、中小股东权益的维护

纵观世界各国，维护中小股东合法权拄的举措大致有以下几种，

（一）累积投票权制度

累积投票权制度作为股东选择公司管理者的一种表决权制度，最

早起源于美国伊利诺伊州《宪法》的规定。后逐渐为各国效法。

按照适用的效力不同，累积投票权制度可以分为两种

①强制性累积投票权制度，即公司必须采用累积投票权制度，否

贝I属于违法。

②许可性累积投票权制度。许可性累积投票权制度又分为选出式

和选入式两种，前者是指除非公司章程做出相反的规定，否则就应实

行累积投票权制度；后者是指除非公司章程有明确的规定，否则就不

实行累积投票权制度。累积投票权制度的立法政策随着现代制度的成

熟与公司治理结构的完善而呈现渐趋宽松的发展趋势。

2002年我国证监会颁布的《上市公司治理准则》规定：“控股股

东控股比例在30%以上的上市公司，应当采用累积投票制。采用累积投

票制度的上市公司应在公司章程里规定该制度的实施细则。“中国证

监会以规章的形式肯定了累积投票制，是对这方面法律空白的填补。

目前我国已有许多上市公司在公司章程中添加了该细则。

（二）强化小股东对股东大会的请求权、召集权和提案权

1、请求权的强化

我国《公司法》第104条规定，持有公司股份10%以上的股东请求

时，董事会应当召集临时股东大会。从目前看，此比例过高，建议将

10%的持股比例降至一个合理的程度，如5%或3%。

2、自行召集权

我国《公司法》规定，股东有召集请求权，但没有规定董事会依

请求必须召开股东大会，也没有规定董事会拒绝股东的该项请求时应

如何处理，故法律还应规定小股东有自行召集股东大会的权力。

3、提案权

股东提案权是指股东可就某个问题向股东大会提出议案，以维护

自己的合法权益，抵制大股东提出的或已通过的损害小股东利益的决

议。股东提案权能保证中小股东将其关心的问题提交给股东大会讨论,

实现对公司经营决策的参与、监督和修正。

（三）类别股东表决制度

类别股东是指在公司的股权设置中，存在两个以上的不同种类，

不同权利的股份。具体区分包括发起人股、非发起人股；普通股、优

先股；无表决权股份，特殊表决权股份（如双倍表决权）；不同交易

场所的股份，如在香港联交所、伦敦交易所、纽约交易所上市股份；

关联股东股份、非关联股东股份等。进行股东类别区分的实质是优化

股东的优势，保护弱势股东的利益。类别股东大会在我国尚未有明确

的规定，但实际上已存在国有股、法人股、个人股或从主体角度划分

的发起人股和社会公众股。

类别股东表决制度是指一项涉及不同类别股东权益的议案，需要

各类别股东及其他类别股东分别审议，并获得各自的绝对多数同意才

能通过。如根据香港公司条例的规定，只有获得持该类别面值总额的

3/4以上的绝大多数同意或该类别股东经分别类别会议的特别批准才能

通过决议；欧盟《公司法》第五号指令第40条、台湾地区所谓的公司

法159条也有类似制度的规定。第五号指令第40条就明确指出如果公

司的股份资本划分为不同的类别，那么股东大会决议要生效就必须由

全体受该决议影响的各类股东分别表决并同意。这样，中小股东就有

机会为自身的利益对抗大股东的不公正表决。

但是“类别股东投票”也有自身的局限性：不能过分强化股东的

分别，不能过度使用，否则会造成各类股东代表过分追求自身利益的

最大化，致使冲突升级，从而影响公司的稳定发展。

为了稳定有效地推行“类别股东表决制度”，我们认为：

（1）”类别股东表决制度”要逐步推行。对于类别股东投票制度

的实施是有成本的，同时还需要相关配套条件作支撑，即会带来治理

成本的增加：虽然从长期来看，这种投资是适应的，但在目前流通股

东参与较少、网上投票、征集投票权尚未实行的现实情况下，公司实

行这种制度时还应量力而行。

（2）平衡各类股东的利益是实施成功的关键。在我国国有非流通

股“一股独大'’的现实情况下，流通股股东的合法权益难以保障，已

是不争的事实。完善并推广类别股东表决机制无疑是治“病”的一剂

良药。但是，我们采用类别股东投票机制来保护中小股东利益，并不

是要削弱或否定非流通股东的控制权，减弱或影响他们正常的决策权

利，干预公司高层的日常管理，而是要在大股东单独做出决定之前，

给中小流通股股东代表自身利益说话的机会，尊重他们的意见，即兼

顾和平衡非流通股股东和流通股东的权益，实现公司价值的最大化。

（3）完善配套制度是制度保障。关于“类别股东表决制度”的具

体实施，还需要一系列配套制度的支持。类别股东大会的召开形式无

非是三种：传统的现场形式、通讯形式、网上投票。目前应该大力推

广网上投票，让更多的流通股股东参与投票。流通股股东网上投票机

制可以极大弥补分散在各地的流通股股东不能及时到达会场参加股东

大会的缺陷，尽可能促使更多的中小股东关心自身的利益。

（4）加强投资者关系管理是基础。公众股东要有效地参与表决，

首先要对将要表决的事项有较准确的、详细的了解，这些都要求公司

大力加强与公众股东的沟通与交流，即加强投资者关系管理，这是

“类别股东表决机制”成功实施的基础。

我国证监会于2004年12月7日颁布了《关于加强社会公众股股

东权益保护的若干规定》，规定要求我国上市公司建立和完善社会公

众股股东对重大事项的表决制度。

（四）建立有效的股东民事赔偿制度

我国现行的《公司法》为股东民事赔偿提供了权利根据，中介程

序法上的诉权领域尚有空白。《公司法》第63条规定：“董事、监事、

经理执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公

司造成损害的，应当承担赔偿责任。”《公司法》第118条规定：

“董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程，致使公司遭受严

重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。“根据上述规定，一

旦我国建立了股东代表诉讼制度和投资者集体诉讼制度，可以将蓄意

侵犯股东利益特别是中小股东利益的公司董事、监事、经理及其他管

理人员告上法庭，那些以身试法者必将为此付出沉重的代价。

（五）建议表决权排除制度

表决权排除制度也被称为表决权回避制度，是指当某一股东与股

东大会讨论的决议事项有特别的利害关系时，该股东或其代理人均不

得就其持有的股份行使表决权的制度。这一制度在德国、意大利等大

陆法系国家得到了广泛的应用。如韩国商法规定，与股东大会的决议

有利害关系的股东不能行使其表决权。我国台湾地区和香港地区的立

法也采纳了表决权排除制度。确立表决权排除制度实际上是对利害关

系和控股股东表决权的限制和剥夺，因为有条件、有机会进行关联或

者在关联交易中有利害关系的往往都是大股东。这样就相对地扩大了

中小股东的表决权，在客观上保护了中小股东的利益。通常认为，在

涉及利益分配或自我交易的情况下，股东个人利益与公司利益存在冲

突，因此实施表决权排除制度是必要的。

（六）完善小股东的委托投票制度

委托投票制是指股东委托代理人参加股东大会并代行投票权的法

律制度。在委托投票制度中，代表以被代表人的名义，按自己的意志

行使表决权。我国《公司法》第108条规定：“股东可以委托代理人

出席股东大会，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权内

行使表决权。”《上市公司治理准则》第9条规定：“股东既可以亲

自到股东大会现场投票，也可以委托代理人代为投票，两者具有同样

的法律效力。”但在我国现实中，委托代理制被大股东作为对付小股

东的手段，发生了异化。我国公司法立法的宗旨是为了保护小股东，

国际上近来对此采取了比较严格的限制措施。意大利公司法规定，董

事、审计员、公司及其子公司雇员、银行和其他团体不得成为代理人。

（七）引入异议股东股份价值评估权制度

异议股东股份价值评估权具有若干不同的称谓，如公司异议者权

利、异议股东司法估价权、异议股东股份买取请求权、解约补偿权或

退出权等。它是指对于提交股东大会表决的公司重大交易事项持有异

议的股东，在该事项经股东大会资本表决通过时，有权依法定程序要

求对其所持有的公司股份的“公平价值”进行评估并由公司以此买回

股票，从而实现自身退出公司的目的。该制度的实质是一种中小股东

在特定条件下解约退出权。它是股东从公司契约中的直接退出现制导

致了股权资本与公司契约的直接分离。

各国公司法对异议股东股份价值评估权制度适用范围的规定各不

相同，但一般都适用于公司并购、资产出售、章程修改等重大交易事

项，并允许公司章程就该制度的适用范围做出各自的规定。从而，使

中小股东对于在何种情况下自身享有异议者权利有明确的预期，并做

出是否行使异议者权利的选择。

（八）建立中小股东维权组织

建立专门的维护中小股东和中小投资者权益的组织、机构或者协

会，为中小股东维护合法权益提供后盾和保障。中小股东的权益受到

侵害时，往往由于其持股比例不高、损害不大而且自身力量弱小、分

散的特点而怠于寻求救济和保护。在这方面，我们可以借鉴德国、荷

兰和我国台湾等国家和地区的股东协会制度和中小投资者保护协会制

度，由协会代表或组织中小股东行使权利。这样可以降低中小股东或

者中小股东权利的成本，减少中小股东因放弃行使权利而导致大股东

更方便控制股东大会、董事会及公司经营的情况。应该说，我国现在

有越来越多的小股东有维权意识，但是还没有一个组织能够提供有效

的帮助。

六、中小股东及其权益

中小股东一般是指在公司中持股较少、不享有控股权，处于弱势

地位的股东，其相对的概念是大股东或控股股东。在上市公司中，主

要指社会公众股股东。

中小股东权益是上市公司股东权益的重要组成部分，上市公司的

中小股东往往也是证券市场上的中小投资者。我国《公司法》第130

条规定“同股同权、同股同利”的股份平等原则，每一股份所享有的

权利和义务是平等的。因此，中小股东与大股东同为公司的股东，在

法律地位上是一致的，都享有内容相同的股东权，其权益本质也是一

致的。

但是，由于中国证券市场是从计划经济环境中产生的，因而从其

诞生的那一天起，在制度设计方面就存在某些局限性。而股权分置状

况的存在，导致大股东和社会公众股股东客观上存在利益矛盾和冲突,

社会公众股股东利益的保护难以真正落到实处。如上市公司再融资时，

“大股东举手，小股东掏钱”的现象还普遍存在。大股东对小股东侵

害行为的根源主要在于“一股独大”和法律制度的欠缺。一方面，国

有股（或法人股）一股独大，对控股股东行为缺少有效制约，中小股

东的权益得不到有效保护，投资者和经营管理层之间有效约束矶制难

以建立。国家所有权的代理行使缺乏妥善措施，上市公司往往出现内

部人控制的现象。内部人控制下的一股独大是形成大股东对中小股东

侵害行为的直接原因。另一方面，我国《公司法》对表决权的规定比

较简单，基本原则为股东所持每一股份有一表决权；股东可以委托代

理人行使表决权。一股一票表决权在使大股东意志上升为公司意志的

同时，却使小股东的意志对公司决策变得毫无意义，使股东大会流于

形式，从而出现小股东意志与其财产权益相分离的状态，这在一定程

度上破坏了股东之间实质上的平等关系。

为了促进我国证券市场的良性发展，切实保护中小股东的权益我

们应该切实解决上述两个根源性问题。

“一股独大”是证券市场设立初期制度上造成的特殊现象，它使

得国家股、法人股上市流通问题成为我国证券市场“牵一发而动全身”

的历史遗留问题。这个问题之所以迟迟未能得到解决，其症结主要在

于：①国家股、法人股历史存量太大。证券市场发展的十多年来，二

者合计占总股数的比例一直维持在60〜70%左右。②国家股、法人股的

上市会影响国家的控股地位，容易导致国有资产的流失和国家经济控

制力的丧失。

七、股东会权利

依据我国《公司法》第三十八条的规定，股东会依法享有下列职

权：

①决定公司的经营方针和投资计划；

②选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、

监事的报酬事项；

③审议批准董事会的报告；

④审议批准监事会或者监事的报告；

⑤审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；

⑥审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；

⑦对公司增加或者减少注册资本做出决议；

⑧对发行公司债券做出决议；

⑨对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式做出决议；

⑩修改公司章程；

公司章程规定的其他职权。

对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股

东会会议，直接做出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。

八、股东（大）会

股东（大）会（有限公司称“股东会”，股份公司称“股东大

会”，以下统称“股东会”），是指由公司全体股东组成的一个公司

机构，它是公司的权力机关，是股东行使股东权利的组织。

在公司治理结构中，股东会作为公司权力机构是不可或缺的，股

东会具有以下特征：

（一）股东会由全体股东组成

公司的股东是公司股东会的当然成员，任何一名股东都有权出席

股东会会议，而不论其所持股份的多少、性质。任何股东都有双行使

作为股东会的一员所应当享有的权利，同样也应该履行作为股东所应

尽的义务。

（二）股东会是公司的最高权力机构

公司的资本来源于股东的出资，作为公司资产所有者的股东，理

应对公司的运营、发展提出自己的要求，公司的发展应体现股东的意

志。股东会最高权力机构的地位是从公司内部来说的，对外，股东会

不代表公司进行活动。

（三）股东会是公司的必设机构

只有在特殊情况下，才可以不设立股东会，如我国《公司法》第

六十七条关于国有独资公司的特别规定：国有独资公司不设立股东会,

由国有资产监督管理机构行使股东会职权。

九、董事的任职资格

董事与股东不同，不是任何人都可以成为董事，而对股东来说任

何持有公司股份的人都是公司的股东。董事是由股东会或者职工民主

选举产生的，当选为董事后就成为董事会成员，就要参与公司的经营

决策，所以董事对公司的发展具有重要的作用，各国公司法对董事任

职资格均做出了一定限制。

我国《公司法》第147条规定，有下列情形之一的，不得担任公

司的董事：

（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力；

（2）因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义

市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满五年，或者因犯罪被剥夺政治

权利，执行期满未逾五年；

（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公

司企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起

未逾三年；

(4)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定

代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起

未逾三年；

(5)个人所负数额较大的债务到期未清偿。

公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员

的，该选举、委派或者聘任无效。董事在任职期间出现上述情形之一

的，公司应当解除其职务。

十、董事及其类别

(一)董事

董事就是董事会的成员，是由股东大会选举产生的。由于公司并

无实际的形态，其事务必须由某些具有实际权力和权威的人代表公司

进行管理，这些人被称为“董事”。董事是公司治理的主要力量，对

内管理公司事务，对外代表公司进行经济活动。不仅自然人可以担任

公司董事，法人也可以担任公司董事。但是在法人担任公司董事时，

需要指定一名符合条件的自然人作为其法定代表，即为董事长。

董事具有以下权利：①业务执行权，即对日常事务的业务执行权

与重大事项的具体业务的执行权；②出席董事会和股东大会并对决议

事项投票表示赞成或反对的权利；③在特殊情况下代表公司的双利，

主要有代表公司向政府主管机关申请设立、修改公司章程，发行新股,

发行公司债券，变更、合并以及解散等各项登记的权利；④依照公司

章程获取报酬津贴的权利。

董事具有以下义务：①谨慎和忠实义务。董事应具有谨慎和善良

的品质，能够尽最大努力来履行自己的义务，并必须能够保守本公司

的商业秘密，如果这方面出现失职行为必须承担责任。②对公司承担

不得逾越权限的义务。董事应当对董事会的决议承担责任，董事会的

决议违反法律、行政法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失时，

参与决议的董事对公司负赔偿责任。③竞业禁止义务。董事不得自营

或者为他人经营与其任职公司同类的经营活动。

（二）董事的类别

根据董事的来源和独立性，可以把董事划分为内部董事和外部董

事。内部董事是相对于外部董事而言的，一般是指出任公司董事的是

本企业的职工或管理人员。而在外部董事当中，也可能有与本企业的

员工有着某种关系（如亲戚关系）或者与本企业有着经济利益关系的

董事，所以外部董事又可以划分为非执行董事和独立董事。

1、内部董事

内部董事也称作执行董事，一般指现任公司的管理人员或雇员以

及关联方经济实体的管理人员或雇员。他们既是公司的雇员，也可以

是与本企业有着经济关联的企业的员工，如母公司的总经理出任子公

司的董事。出席董事会是内部董事的义务，他们一般不能领取作为董

事的薪金。由于内部董事是公司的内部员工，所以他们在公司治理结

构中的监督作用有限。

2、非执行董事

非执行董事也叫灰色董事，或者非独立非执行董事，指与本公司

或管理层有着个人关系的或者经济利益联系的外部董事。灰色董事可

以是执行董事的家庭成员、代表公司的律师、长期的咨询顾问、与公

司具有密切的融资关系的投资者或商业银行家，或者其他来自与本公

司发生真实商业交易的公司的人。灰色董事可能由代表董事、专家董

事等构成，目前这种由非执行董事为多数的董事会是我国上市公司董

事会组成的一种主要表现形式，但是这种形式的董事会的监督作用依

然有限，对它所发挥的作用仍需做出鉴别。

3、独立董事

独立董事又称独立非执行董事，是指独立于管理层，与公司没有

任何可能严重影响其做出独立判断关系的董事。非执行董事可区分为

独立非执行董事（即独立董事）和非独立非执行董事（即灰色董事）。

独立董事的独立性一般体现在三个方面：①与公司不存在任何雇佣关

系；②与公司不存在任何交易关系；③与公司高层职员不存在亲属关

系。

十一、独立董事制度概述

（一）独立董事的产生与发展

独立董事最早出现在美国，1940年美国颁布的《投资公司法》中

明确规定，投资公司的董事会中，至少要有40%成员独立于投资公司、

投资顾问和承销商。投资公司设立独立董事的目的，主要是为了克服

投资公司董事为控股股东及管理层所控制从而背离全体股东和公司整

体利益的弊端。经过几十年的实践，独立董事在美英等发达国家各种

基金治理结构中的作用已得到了普遍认同，其地位和职权也在法律层

面上逐步得到了强化。20世纪80年代以来，独立董事制度被广泛推行。

西方把独立董事在董事会中比例迅速增长的现象称之为“独立董事革

命”。

（二）独立董事资格

2001年8月16日，证监会发布《关于在上市公司建立独立董事制

度的指导意见》以专条规定了独立董事资格，担任独立董事应当符合

下列基本条件：

（1）根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董

事的资格；

（2）具有本《指导意见》所要求的独立性;

(3)具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、

规章及规则；

(4)具有五年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需

的工作经验；

(5)公司章程规定的其他条件。

并且，由于独立董事必须具有独立性。下列人员不得担任独立董

事：

(1)在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要

社会关系(直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄

弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等)；

(2)直接或间接持有上市公司已发行股份百分之一以上或者是上

市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；

(3)在直接或间接持有上市公司已发行股份百分之五以上的股东

单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；

(4)最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员；

(5)为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的

人员；

(6)公司章程规定的其他人员；

(7)中国证监会认定的其他人员。

根据上面的规定我们可以看出，独立董事是没有股东背景，与公

司没有利害关系，且具有公司运营所必需的法律、财务与管理知识经

验的人士，他们作为公司的董事，参与公司的日常经营决策。由于独

立董事与公司没有利害关系，其身份独立于公司，所以，独立董事可

以相对科学地参与决策，避免因利益关系而不识公司科学经营的“庐

山真面目”。

公司是以营利为目的一个组织，同时也承担着许多社会责任，也

需要公司日常决策的科学。所以，设有独立董事就可以从董事会内部

纠正公司经营决策的偏离方向，使公司稳健运营。

十二、完善我国上市公司独立董事制度

(一)在我国上市公司中引入独立董事制度的必要性

(1)我国上市公司中董事会与经营层基本重合，内部人控制现象

严重。在国有上市公司中，由于缺乏国有资产的真正人格化代表，存

在着严重的“所有者缺位”问题，形成了严重的内部人控制局面。内

部人控制带来的后果是造成了国有资产的大量流失。要减少内部人控

制现象，设置独立董事是一种有效的方法。因为董事会与经理层是一

种委托代理的关系，它与股东之间又是一种信托关系，所以董事会发

挥作用的程度决定了一个公司治理结构的有效性。在董事会中，如果

没有一批强有力的超脱于经理职能的称职的董事，董事会的核心作用

就不能得到真正的发挥，而且董事会与经理层之间的委托代理关系就

会转化为缺乏约束力的“合谋”关系。由于独立董事与公司的经理层

没有利益方面的直接联系，可以凭借着其丰富的工作经验和独立的判

断能力，有效地改善董事会的质量，充分发挥其监督制衡作用。

（2）国有上市公司中大股东所占比例过大，可能侵犯中小股东利

益。我国上市公司股权设置极为不合理，大股东都占绝对持股比重。

与国外董事会作为全体股东的“代理人”相比，我国企业的董事会已

浓缩成为大股东的“代理人”。大股东通过操纵股东大会和董事会，

把上市公司作为自己的“提款机”。比如利用上市公司的资产无偿为

母公司提供抵押担保向银行贷款，而在贷款到期后不偿还，造成上市

公司的抵押品任凭银行处置。特别是在涉及与母公司进行关联交易时,

董事会已完全被大股东操纵，不惜以牺牲广大中小股东利益为代价，

制造虚假利润或者让母公司无偿使用上市公司的资产。

（3）我国上市公司中监事会的监督作用十分有限。虽然公司法规

定了监事会的职权，但在实践中，监事会的作用却难以发挥，监事会

形式化的现象很普遍。主要表现在：①监事会的独立性不强；②监督

机制不完善；③人员构成不合理。

（二）完善我国上市公司独立董事制度的具体思路

(1)完善各项相关的法律和制度，使独立董事能真正发挥其作用。

我国的《公司法》对设置独立董事没有作硬性规定。《上市公司章程

指引》第112条规定，公司可以设立独立董事，并对独立董事的任职

资格做了相应的限制，但该条款属“选择性条款”。至少在法律、法

规层面，境内上市的公司设立独立董事的随意度还很大，没有像境外

上市公司那样受到硬性约束。所以我国的独立董事制度建设应具有权

威性，所赋予独立董事的权利与其承担的义务应相当，独立董事职责

重大，在实践中如何保证其职责的有效行使是我们应重点考虑的问题

也是独立董事制度能否真正有效的关键。我们可以通过制定《独立董

事法》强制要求上市公司依法建立独立董事制度，并依法保证独立董

事正常履行职能，约束独立董事行为，从而确保公司董事会中独立董

事的独立性及独立董事制度的合法性。另外，在《独立董事法》的约

束下，可考虑成立“独立董事协会”，通过协会加强独立董事制度建

设，规范独立董事执业行为。

(2)赋予独立董事应有的权利。我国上市公司聘请独立董事，往

往只是为了改变或美化公司的形象，大部分独立董事有职无权，成了

公司的摆设。要真正建立独立董事制度，发挥独立董事应有的作用，

关键在于赋予独立董事应有的权利。例如，独立董事所发表的意见应

在董事会决议中列明；公司在涉及关联交易时，独立董事的意见能起

决定作用；两名以上的独立董事可提议召开临时股东大会；独立董事

可直接向股东大会、中国证监会和其他有关部门报告情况；独立董事

辞职或被辞退，该公司应该向交易所报告情况并陈述理由，等等。

(3)建立一套有效的激励约束机制，使独立董事在董事会的决策

中尽职尽责。在激励不足的情况下，独立董事由于与公司的经营、管

理甚至利益相关甚小，可能会缺乏动力去发挥应有的作用。为了吸引

优秀人才进入公司董事会担任独立董事，独立董事的报酬应逐渐向实

行津贴和股票期权相结合的方向，除应支付必要的报酬，必要时可以

给予独立董事一定的股票期权或股票奖励，使他们的个人利益与公司

的业绩联系在一起。从约束机制上讲，健全声誉机制，强化独立董事

的责任，对于给公司造成损失的须承担责任，为避免独立董事不出席

董事会会议或委托其他董事代为投票的情况，我们应该在法律、法规

或规则上将董事缺席视作同意董事会所采取的决定，并要求他们对此

承担相应的责任，独立董事也要和其他董事一样承担责任。特别是在

有关侵犯中小股东利益的关联交易时，独立董事更应承担责任。通过

建立约束与激励机制，可以使独立董事在把这一身份看成是一种荣誉

的同时，还应当把它看成是一个企业责任和社会责任。

(4)健全信息传递渠道。由于独立董事不在公司经营层任职，本

身不具有信息优势，在很大程度上会限制其职能的发挥。特别在信息

披露和信息的有效性、真实性方面有很多不足和漏洞，独立董事的信

息劣势更为明显。所以要发挥独立董事的作用，就应逐步建立健全信

息的披露与传递机制。例如，应保证独立董事可以就有关问题与董事

长和总经理进行书面或面对面交流；定期举行由独立董事参加的会议,

让独立董事有足够的经费进行远程访问，保证独立董事能够与经理、

雇员、客户、供应商、竞争者、独立财务顾问和审计师进行个别交流。

(5)独立董事的提名要采取多种方式，保证独立董事的“独立

性”。在美国公司中，董事会下一般设有主要由独立董事组成的提名

委员会，新的独立董事一般都由该委员会来提名。在我国，独立董事

一般都是由董事长提名或者由大股东提名。其结果是：一方面，若董

事长、大股东与企业经理层重叠，独立董事还是受制于“内部人”丧

失了独立性：另一方面，往往把所聘任的独立董事的声望名气放在首

位，缺乏科学性和针对性。鉴于此，在独立董事的提名上，首先要避

免大股东的“一言堂”。例如，可以由董事会提出独立董事应具有的

条件和素质，报经股东大会批准，采取面向一定范围公开招聘的方式,

然后请中介机构对拟选聘的独立董事进行资质调查和论证。

(6)逐步建立独立董事人才市场。美国斯坦福大学的

RonaldJ.Gilson和哈佛大学的ReinierKraakman建议机构投资者可考

虑招聘和培养一些职业的外部董事，让他们就像日本、德国的银行那

样，对公司进行积极的监督。他们还建议机构可以通过一些组织发展

全职董事，他们的工作就是在5〜6家公司代表机构做外部董事。

Gilson和Kraakman指出，如果说业余的外部董事容易受到管理层的指

派和操纵的话，那么这种同时担任5家公司董事的职业外部董事则不

大可能受某一公司的指派或操纵。职业外部董事制度实现了劳动分工

及专门化，能够提高效率，发挥董事监督的规模效益。随着我国机构

投资者的发展壮大，应逐步独立董事人才市场，使独立董事更有效地

监督公司管理，切实保护股东的利益。

十三、完善投资者利益保护制度探索

保护投资者利益是发展证券市场的一个永恒主题，只有充分、有

效地保护投资者利益，才能使证券市场健康、长期地发展。从国内外

的经验看，加强和完善投资者权利保护，制度的建设与完善是关键，

制度不仅包括法人治理制度，而且包括法律、法规，实施机制以及相

关的制度结构。由于现行制度结构的产生有深厚的政治、历史和文化

的积淀，所以现行制度结构的改革将是一个随外部市场环境演化的过

程。

从目前中国证券市场运行情况看，充分保护投资者利益，健全市

场运行制度、组织制度，完善市场监管制度及法律法规体系将是中国

证券市场的必然选择。

(1)完善对投资者的法律保护体系。鉴于我国目前在证券法律制

度方面存在着立法缺乏前瞻性、民事规范的缺失、立法效力等级较低、

缺乏可操作性等不足，故考虑从以下几方面来加强中小投资者的法律

保护：

①确保投资者的知情权。与此相关联的问题就是要不断提高会计

准则和审计服务质量，因为很多信息是在财务报告中产生的。应加快

上市公司信息披露的频率，逐步完善季报披露制度，尽可能减少投资

者与管理层之间的信息不对称问题。

②健全民事责任赔偿制度。证券民事损害赔偿责任制度是指在上

市公司公众投资者利益受到侵害，通过诉诸相关法律，获取相应赔偿

的机制。民事责任赔偿制度的健全和完善对于投资者利益保护具有重

大意义，证券民事损害赔偿责任的范围应该涵盖内幕交易、操纵市场

等其他证券欺诈案件。另外，必须着力解决证券市场民事赔偿案件中

存在的最终财产保障问题，使得投资者胜诉后有相应的物质财产可以

得到赔偿。

③建立股东代表诉讼制。通过借鉴其他国家和地区的经验，可以

对我国建立股东代表诉讼制度提出一些设想，如建立诉讼前的内部救

济制度，尽量维护公司正常的治理结构，给公司有关程序缓冲，过滤

掉不成熟的代表诉讼，使诉讼行为更多些理性。再如诉讼补偿制度。

我国也可以引入美国的司法判例首创的诉讼费用补偿制度，即只要诉

讼结果给公司带来了实质性的财产利益或者成功地避免了公司可能遭

受的损失，原告股东就其诉讼行为所支付的包括律师费用等在内的合

理费用可以请求公司给予补偿（孙峰，王璇，2008）o

（2）完善公司治理结构。针对我国公司治理水平普遍不高，对于

中小投资者的保护应在法律制度的宏观指导下完善公司治理结构制度。

具体来说有以下几个方面：通过市场接管，优化股权结构；建立有效

的风险承担机制，做到责权分明；发挥银行在公司治理结构中的主导

作用，银行是我国国有企业最大的债权人，要把银行的约束作用引入

公司的治理机制；强化监事会对公司的监督和完善独立董事制度，等

等。

（3）加强市场中介服务机构的规范化建设。我国证券市场上行政

干预过多造成了投资者过分注重政府的动向，轻视乃至忽视市场中介

机构特别是注册会计师的作用，注册会计师频频遭遇信任危机。再者,

监管机构资源有限，要充分保护投资者，就要充分发挥中介机沟的监

督作用。为此，政府应从一些空间退出，让中介机构来承担起监管责

任，直接对投资者负责，这样可以迫使中介机构提高自身的服务水平,

提高和维护自身的声誉。同时应促使中介机构摆正职能定位，强化注

册会计师的“经济警察”角色，会计师不仅就财务报告的公允性、合

法性发表专业意见，还必须勤勉尽责地发现那些应该发现的舞弊行为。

（4）加强投资者自我保护教育。投资者成熟的程度是衡量一国证

券市场是否成熟的标志。我们处在一个不断创新和发展的社会经济环

境中，许多新事物会不断进入投资领域，这更需要我们不断学习、接

受教育。法律对中小股东权益保护规定的完善只是给中小股东双益保

护提供了一个外部条件，中小股东必须加强自我保护意识，提高自身

素质，保护自身合法权益。首先，要加强证券知识的学习，熟悉和掌

握相关知识，形成正确的投资理念。其次，要承担社会监督的责任，

投资中发现问题要及时举报。最后，要充分了解、行使法律赋予的各

项权利。

十四、投资者利益保护相关制度

投资者利益保护现有相关制度包括：股东大会制度、知情权保护

制度、表决权保护制度、独立董事制度、异议股东股份回购请求权制

度以及司法救济制度等，其中大部分内容在前边章节已经提及，在此

不再赘述，重点讨论一下司法救济制度相关问题。而对中小股东的司

法救济制度主要包括：决议瑕疵诉讼制度与股东派生诉讼制度。

（一）决议瑕疵诉讼制度

《公司法》第22条规定：“公司股东会或股东大会、董事会的决

议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的

会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决

议内容违反公司章程的，股东可以自决议做出之日起六十日内，请求

人民法院撤销。”新《公司法》完善了股东诉讼的相关规定，赋予股

东对瑕疵股东会或股东大会决议一定的撤销权和确认无效的权利，这

对保护股东，尤其是保护小股东的权利提供了更加完善的机制。

（二）股东派生诉讼制度

一般认为公司诉讼主要分为直接诉讼和派生诉讼两种。前者是指

公司股东基于公司所有权人的身份而提起的旨在强制执行其请求权的

诉讼。这种诉讼提起权是一种自益权，完全是为了自身的算准而提起。

原《公司法》第111条及新《公司法》第152条均有相应规定因此本

书着重讨论后者。“董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的

情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单

独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会

或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有

本法第一到五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者

不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、

不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款

规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日

内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到

难以弥补的损害的，前款规定的股东有限为了公司的利益以自己的名

义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损

失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起

诉讼。”

有学者归纳出股东派生诉讼具有以下两个方面的重要功能：

①事后救济功能，即在公司受到董事、高级职员及控制股东、公

司实际控制人的非法侵害后，通过股东提起派生诉讼的方式，来及时

获得经济赔偿或其他非经济救济，以恢复公司及其股东原有合法利益。

②事前抵制功能，即事前监督功能。从理论上讲，股东派生诉讼

制度的存在，增加了公司上述内部人从公司谋取不正当利益的风险成

本，起到了预告制止该类行为的作用。

十五、内部人控制概述

（一）内部人控制含义

所谓“内部人控制”是指企业的出资者（股东）和债权人（银行

等）对企业失去控制和监督，或者控制监督不力，企业实际上由内部

的经理人所把持，权力不受约束，导致所有者、债权人的权益和国家

利益受到损害。所谓“内部人”，即是执掌公司董事会经营行政大权

的董事长、董事，以及由董事会聘任的高层管理者们。

在我国从计划经济体制向市场经济体制转变过程中，产生并存在

于一些国有企业的这一现象已越来越引起国内外专家学者和有关主管

部门的注意。美国斯坦福大学教授、总统经济顾问斯蒂格里茨等经济

学家，1993年来华考察时就已指出，中国在体制转轨中，由于“内部

人控制”，使一些国有企业发生嫂变，国家作为资本所有者的意志和

利益被架空，企业管理者个人或集体随意搜取更大的利益。国家经贸

委副主任陈清泰认为，我国国有企业存在“内部人控制”的现象，助

长了经营管理人员私欲膨胀，利用政府赋予的权力，以合法和非法的

方式转移国有资产，甚至蚕食侵占变为私产，造成国有资产严重流失。

（二）内部人控制表现形式

一般认为，内部人控制问题主要表现在：过分地在职消费；信息

披露不规范，不及时，而且报喜不报忧，随时进行会计程序的技术处

理，导致信息失真；经营者的短期行为，拒绝对企业进行整顿；绩效

很差的经理不会被替代；过度投资和耗用资产；新资本不可能以低成

本筹集起来；工资、资金等收入增长过快，侵占利润；转移国有资产;

置小股东利益和声誉于不顾；大量拖欠债务，甚至严重亏损等。这些

问题都在不同程度上损害了股东的长远利益，提高了代理成本，导致

公司治理失效。

十六、防止内部人控制的制度措施

防止内部人控制的关键是建立规范有效的法人治理结构，实质在

于协调所有权与经营权分离所产生的代理问题。为此：

（一）外部市场机制约束

在成熟的市场经济条件下，股东对经理人员的监督与制约，是通

过有效的公司价值评定和公司控制权转移的资本市场以及其他一些制

度安排来加以实现的，规范的股份制度与股票市场可以通过一系列市

场手段（如公司控制权之争、敌意接管、融资安排等）约束经理人行

为，迫使经理人努力工作。我们应当在活化公司股权的基础上阂筑破

产机制、兼并机制，并发展完善经理人市场。通过外部股东以及人力

资本市场的压力加强对内部人的控制。加强债权人对公司的监督作用,

建立主银行制。充分发挥利益相关者的监督作用，同时经济、行政、

法律手段相结合，构建对国企经营者的外部监督机制。

（二）优化上市公司股权结构

我国有些上市公司董事长与总经理都由一个人兼任，意味着自己

监督自己，很难从制度上保证董事会的监督职能。通过国有股减持和

法人股转让实现我国上市公司的股权结构优化，将有利于对内部人的

监督约束。国有资产从竞争性行业退出；同时，引入企业法人大股东,

将上市公司内部人控制限制在一个相对正常的范围中。由此可以，实

现增加外部董事，改变董事会结构，避免董事长与总经理职权合一，

从而增强对内部人的监督控制。

（三）在国有上市公司治理结构中引入独立董事制度

把企业的董事会建立成真正能对企业经营和各个方面发挥作用的

机构，使人力资本和企业的争论成为人力资本与董事会的争论，而不

是人与人的争论。在我国上市公司中发现董事会成员的构成中内部董

事的比例过大。从其中一项调查发现，我国上市公司的“内部人控制

制度”（内部董事人数/董事会成员总数）平均高达67.0%；并且上市

公司内部人控制度与股权的集中高度正相关。所以必须建立来自董事

会、监事会的约束机制专门负责评价公司治理标准、公司治理程序。

（四）要提高“违纪犯规”的机会成本，降低监督约束成本

由于企业改革和制度完善仍需有一个过程，国有企业一定时期内

存在“内部人控制”的现象是不可能完全避免的。然而，存在“内部

人控制”的条件，并不一定就发生“违纪犯规”的行为，这要看“违

纪犯规”的机会成本的高低。如果风险大、成本高，就会加大对“内

部人”的威慑作用；反之成本低，必然会加大问题发生的可能。应当

肯定，近几年党和政府已不断加大打击腐败的力度，但对“内部人控

制”而“违纪犯规”的机会成本却注意不够。最近，一些专家学者指

出了“集体腐败”和“腐而不败”两种值得注意的现象。前者，由于

形式上是集体研究决定，甚至是贯彻了“民主集中制”的原则，或者

涉及“集体”利益关系，因而有些问题往往追究不到个人责任而不了

了之，其风险和机会成本对当事人来说等于零。后者，由于有上下左

右利益关系和权力的保护，最终不受制裁或从轻发落，这样，风险和

机会成本又降到最低限度。我们必须加大对“内部人控制”的责任人、

保护人监督制约的力度，大大提高“违纪犯规”的机会成本，才能更

有效地防止“内部人控制”和腐败现象。我们还要看到，由于我国经

营性国有资产面广分散，加上金字塔形的多层管理监督机构，从总体

上看监督成本相当高；从个体上看，监督力量捉襟见肘。应当结合国

有企业改革，“抓大放小”，尽可能收回过小过散的国有资本，让纪

检、监察部门集中力量对国有大资本、大企业实施重点监督。只有这

样，才能降低监督成本，收到更好的效果。

十七、内幕交易的危害性

在证券市场发展的初期，法律并没有禁止内幕交易。直到20世纪

20年代，美国证券市场大崩溃，引起史无前例的经济大恐慌，人们才

反思到，内幕交易的盛行，影响到证券市场的稳定和投资者的信心，

是引起证券市场雍疾的重要原因之一。迄今为止，各国证券法几乎无

一例外明令禁止内幕交易。内幕交易具有以下几个方面的危害性：

（一）侵犯了广大投资者的合法权益

投资者进入证券市场是为了取得回报，而投资者的这种回报预期

依赖于投资者对市场前景的判断。证券市场上的各种信息，是投资者

进行投资决策的基本依据。

内幕交易则使一部分人能利用内幕信息，先行一步对市场做出反

应，使其有更多的获利或减少损失的机会，从而增加了广大投资者遭

受损失的可能性。因此，内幕交易最直接的受害者就是广大的投资人,

一个理性和诚实的投资者，不可能在信息不对称而又允许滥用信息优

势的情况下，还能对证券市场抱有信心。

（二）内幕交易损害了上市公司的利益

如果允许内部人员从事内幕交易，那么内幕人员就会选择比股东

所要求或预期的风险更大的风险投资方案，即使该方案失败了，失败

的风险完全可以转到股东身上。这种对内幕交易行为法律规制研究游

戏把公司及公司股东推到了十分危险的境地。上市公司作为公众持股

的公司，必须定期向广大投资者及时公布财务状况和经营情况，建立

一种全面公开的信息披露制度，这样才能取得公众的信任。而一部分

人利用内幕信息，进行证券买卖，使上市公司的信息披露有失公正，

损害了广大投资者