避税与反避税

避税与反避税避税与反避税的含义税收筹划含义：避税是指纳税人利用不同国家或地区、不同所有制、不同税种等形成的税收制度差异甚至税制要素的差异，以及税法中的漏洞、缺陷或不足，通过对集团（公司）的经营、投资、财务等活动的精心安排、筹划，以期达到税负最小化。其中，税法漏洞一般是指税法中由于各种原因遗漏的规定或规定的不完善之处，税法不足一般是指在规范的税法中因政策等需要对特殊情况所做出的某些不规范的规定，税法缺陷一般是指税法规定的错误之处。从法律角度看，避税行为（合法的税收筹划）虽然没有直接违反相关的税法规定，而具有非违法性，以达到自身利益（主要是集团利益）的最大化，但具有合理性。税收筹划按区域划分，可分为区域税收筹划和全球税收筹划（集团全球税收筹划）。区域税收筹划是指纳税人依据区域税收法规的规定（主要是优惠政策），通过区域经营安排，已达到税负最小化的目的经营安排。全球税收筹划是指跨国纳税人利用两个或两个以上国家（或地区）的税法差异、国际税收协定规定，通过跨国投资、经营安排，达到集团税负最小化的经营安排。避税的主要方法利用关联交易转让定价进行税收筹划、安排利用资本弱化避税利用受控外国公司避税其他方法避税转让定价避税方式商品购销过程中的转让定价劳务服务过程中转让定价贷款利息收入的转让定价无形资产的转让定价案例一：与技术转让有关的服务在中国境内提供与技术转让有关的服务的常设机构风险507号文要点：2009年10月1日起生效与转让技术相关的技术支持服务费，均应视为特许权使用费。但如上述服务已构成常设机构，则对服务部分的所得应适用税收协定营业利润条款的规定如果非居民企业能够设置完整、准确的账簿，准确计算归属于该机构场所的利润—据实申报若非居民企业因会计账簿不健全，资料残缺或其他原因不能准确计算其应纳税所得额的，税务机关有权采取以下方法核定其应纳税所得额。根据收入总额核定根据成本核定根据费用核定企业分为居民企业和非居民企业本法所称居民企业，是指依法在中国境内成立，或者依照外国（地区）法律成立但实际管理机构（[2009]82）在中国境内的企业本法所称非居民企业，是指依照外国（地区）法律成立且实际管理机构不在中国境内，但在中国境内设立机构、场所的，或者在中国境内未设立机构、场所，但有来源于中国境内所得的企业。特许权使用费所得部分：税法第十九条非居民企业取得本法第三条第三款规定的所得，按照下列方法计算其应纳税所得额：（一）股息、红利等权益性投资收益和利息、租金、特许权使用费所得，以收入全额为应纳税所得额；（二）转让财产所得，以收入全额减除财产净值后的余额为应纳税所得额；（三）其他所得，参照前两项规定的方法计算应纳税所得额。507号文出台之前与技术许可相关的技术支持服务费收入均视为特许权使用费收入，并收取预提所得税。然而，国家税务总局并未明确上述服务形成常设机构时的税务处理。个人所得税的影响也没有明确提出507号文出台后如果上述与技术许可相关的技术支持服务构成常设机构的，则分别处理：其中特许权使用费收入部分需要缴纳预提所得税；而上述劳务收入则需要另行按照据实申报或核定征收来缴纳企业所得税。人员借调安排的常设机构风险典型的人员借调安排：境外派出方借调原企业员工至中国境内接收方进行工作境外派出方代境内接收方支付相关费用（特别是公积金、养老金等）境内接收方向境外派出方报销费用及薪酬该部分报销费用不会产生任何利润如果被派出的员工是以派出方的名义为接收方提供劳务，那么派出方则有可有在中国境内构成常设机构。若构成常设机构，那么该常设机构是要缴纳相应税款。1、营业税—派出方支付借调人员的报销费用以及工资薪金会被认为是服务费用。如果人员借调安排被认为是提供劳务，那么不论有无常设机构产生，都需要缴纳营业税2、企业所得税---根据最新颁布的由2010年2月20日起效的国税发[2010]19号文，非居民企业之企业所得税需要根据以下原则进行计算对是否构成常设机构应考虑的因素：哪一方获得借调人员的工作成果？哪一方对借调人员下达日常指令，或对其工作有管理权限？哪一方为借调人员的工作承担风险、成本以及责任？哪一方对借调人员进行工作绩效评估？借调人员进行的工作是否属于派遣方不可或缺的一部分？派遣方（即“法定雇主”）仅就借调人员产生的实际费用进行报销，还是会就该部分服务向接收方收取额外的费用？哪一方有权决定借调人员的薪酬福利？案例二：高新技术企业税务问题条例第九十三条企业所得税法第二十八条第二款所称国家需要重点扶持的高新技术企业，是指拥有核心自主知识产权，并同时符合下列条件的企业：产品（服务）属于《国家重点支持的高新技术领域》规定的范围；研究开发费用占销售收入的比例不低于规定比例；30%高新技术产品（服务）收入占企业总收入的比例不低于规定比例；60%科技人员占企业职工总数的比例不低于规定比例；30%高新技术企业认定管理办法规定的其他条件。高新技术企业税务问题政策目的

明确高新技术企业的申请条件及优惠政策

相关文件及生效日期高新技术企业认定管理办法（国科发火[2008]172号以下简称“172号文”）

2008年1月1日

国家税务总局关于实施高新技术企业所得税优惠有关问题的通知（国税函[2009]203号以下简称“203号文”）

2008年1月1日政策主要内容高新技术企业认定条件及程序

高新技术企业的优惠政策及过渡政策高新技术企业税务问题申请条件

6.企业研究开发组织管理水平(20%)，科技成果转化能力(30%)，自主知识产权数量(30%)，销售与总资产成长性(20%)指标符合规定2.产品服务属于《国家重点支持的高新技术领域》规定的范围6个条件4.研究开发费用符合一定比例优惠政策:企业所得税税率15%

5.

高新技术产品（服务）收入占企业全年总收入60%以上3.

具有大专以上学历的科技人员和研发人员占一定比例1.

对核心技术拥有自主知识产权案例三：股权转让的税务问题直接转让：股权转让交易双方均为非居民企业且在境外交易的，被转让股权的境内企业在依法变更税务登记时，应将股权转让合同复印件报送主管税务机关。第十五条股权转让交易双方为非居民企业且在境外交易的，由取得所得的非居民企业自行或委托代理人向被转让股权的境内企业所在地主管税务机关申报纳税。被转让股权的境内企业应协助税务机关向非居民企业征缴税款。股权转让的税务问题A直接转让必须向税务机关备案，境内企业为备案主体B直接转让，非居民就股权转让收益（公允价值—当初投资成本）向中国税务局缴税。公允价值确定，根据转让时市场的价格及资产评估，不仅仅是资产评估报告，税局通常不相信关联交易中企业的评估报告，但税局的评估报告一样可能被推翻。如何确认股权的公允价值？股权转让所得的计算计算公式：股权转让所得=股权转让价-股权成本价

股权转让价包括转让股权收取的包括现金、非现金或权益等形式的代价

股权成本价是指非居民股权转让方投资入股时向中国被投资公司实际交付的出资金额，或购买该项股权时向该股权的原投资方实际支付的股权转让代价

未分配利润、税收提存的各项基金和留存收益的处理

股权转让方随股权一并转让该股东留存收益的金额，不得从股权转让价中扣除该留存收益可能被分派作股息给新股东，导致双重征税问题有效解决方法之一，即在商业条件允许的情况下，在股权转让前就将该留存收益作股息分派股权转让所得的计算（续）股权转让币种的确定

在计算股权转让所得时，以非居民转让方向被转让股权的中国被投资公司投资时（设立或者购买股权）的币种计算股权转让价和成本价多次投资情况

以首次投入资本时的币种计算股权转让价和成本价多次投资时币种不一致的，则应按照每次投入资本当日的汇率换算成首次投资时的币种股权转让所得按照签订股权转让协议当天的汇率换算成人民币计算预提所得税。如果人民币保持升值，将导致股权所得增加，预提所得税也相应增加间接转让的相关问题什么是间接转让？（典型的间接转让模式）境内境外BCAADBC股权转让特殊目的公司

特殊目的公司

在间接转让中，非居民企业转让的特殊目的公司（SPV）符合以下条件，则转让方需在股权转让之日30天内向主管税务机关提交材料：SPV所在国（地区）的实际税负低于12.5%；或SPV所在国（地区）对其居民的境外所得不征收所得税间接转让的相关问题中国税局可否定用作税收安排的境外控股公司，对于股权转让所得需在中国缴纳预提所得税，原因包括：缺乏商业目的滥用组织形式税务机关的理论依据：一般反避税的原则（企业所得税法第47条及其实施条例第120条）；实质重于形式（国税发[2009]2号文第94条规定）执行难度：如何发现非居民企业的间接股权转让行为？国际间如何划分征税权？非居民企业能否按规定履行申报义务？间接转让，被转让股权企业没有规定有义务向税务机关备案。间接转让的前提，中间公司不是壳公司，则中国税局无权征税（税收管辖权问题）。间接转让，如果中间公司是壳公司，“穿透”，中国税局可穿透中间壳公司，看作A直接转让C的股份。这里涉及壳公司的判定。判定壳公司时，看是否有“实际经营”：经营目的、部门设置、人员安排、合理的费用发生。避税地的企业将被关注，不论中间的壳公司有多少，都可穿透。被出让的香港特殊目的公司是一家“无雇员、无其他投资、无其他经营业务”的空壳公司该股权转让缺乏合理的商业目

非居民投资方并未按规定主动向江都国税局申报转让香港中间控股公司的股权事宜；江都国税局在对合资企业进行例行税务管理的过程中关注了该转让行为的存在关键考量分析江都国税机关认为该非居民投资方通过转让香港特殊目的公司的方式间接转让中国合资企业的股权，其意图在于逃避中国税收，因此要求该非居民企业申报并补缴人民币1.73亿元的税款。香港境外100%100%境内49%51%股权转让非居民投资方美国买方香港控股公司(SPV)内资企业合资企业（中国江都）经营实质商业目的申报义务及审查风险非居民企业股权转让所得企业所得税管理案例分享中国反避税立法税收征管法（第36条）税收征管法实施细则（第51-56条）企业所得税法第六章特别纳税调整企业所得税法实施条例特别纳税调整实施办法中国转让定价发展历程

国税发[1998]59号文（第一套转让定价基本法规）转让定价“实施办法”草案（征求意见稿）国税发[2004]143号文199820042007年12月2009年1月2009年12月31日申报截止日期

-关联业务往来报告表2008年12月2009年5月31日新关联业务往来报告表备妥时限

–转让定价同期资料

2008年3月2007年3月新企业所得税法新企业所得税法实施细则实施办法－包含转让定价同期资料要求转让定价核心法规国税发[2008]114号文国税发[2009]2号文2008年之前2008年之后转让定价“特别纳税调整实施办法”公布2009年2月国税发[2009]72号文“实施办法”与新企业所得税法的相互联系

加收利息

第48条受控外国企业

第45条企业所得税法（第六章）及税收征管法核定应纳税所得额第44条独立交易原则

第41条AdvancePricingArrangement(APA)(Art.42)提供“相关资料”

第43条一般反避税条款第47条资本弱化

第46条预约定价安排第42条

关于特别纳税调整实施办法（试行）

第一章总则第二章关联申报第三章同期资料管理第四章转让定价方法第五章转让定价调查及调整第六章预约定价安排管理第七章成本分摊协议管理第八章受控外国企业管理第九章资本弱化管理第十章一般反避税管理第十一章相应调整及国际磋商第十二章法律责任第十三章附则关于特别纳税调整实施办法关联关系主要指企业与其他企业、组织或个人具有下列之一关系（“实施办法”第二章第九条）

-持股比例在25%以上

-重大借贷融资

-委派/担任管理层

-依赖另一方提供的工业产权、专有技术等特许权

-控制另一方的销售/购买/劳务

-实质控制关联申报

-如何界定关联关系？（第9条）

有形资产的购销、转让和租赁）无形资产的转让和提供使用业务（土地使用权、版权、专利、商标、客户名单、营销渠道、商业秘密、牌号、专有技术等特许权、工业品外观设计或实用新型等所有权）融通资金（长短期资金拆借、担保、计息的预付款和延期付款等）提供劳务（市场调查、行销、管理、行政、技术、维修、设计、咨询、代理、科研、法律、会计）代垫费用关联申报

-交易类型（第10条）

中国关联交易的主要类型概论有形财产的购销和使用融通资金无形财产的转让和使用成本分摊提供劳务借贷股权转让合约制造服务/组装服务/来料加工服务关联交易合约研发同期资料

-哪些企业需准备转让定价同期资料？属于下列情形之一的企业，可免于准备转让定价同期资料：年度发生的关联购销金额在2亿元人民币以下且其他关联交易金额（例如利息、服务费、特许权使用费等）在4000万元人民币以下关联交易属于执行预约定价安排所涉及的范围外资股份低于50%且仅与境内关联方发生关联交易所有中国境内的关联交易均须纳入关联交易金额的计算，以衡量是否超过上述限额。同期资料

-转让定价同期资料管理（第16-20条）转让定价同期资料要求：

- 每个纳税年度均需准备在关联交易发生年度的次年5月31日之前准备完毕（2008纳税年度的转让定价同期资料可延期至2009年12月31日）自税务机关要求之日起20日内提供加盖公章，并由法定代表人签字或盖章使用中文自企业关联交易发生年度的次年6月1日起保存10年

同期资料“实施办法”要求企业参照填写以下表格作为转让定价同期资料的一部分。包括：

-表一：《企业功能风险分析表》-表二：《企业年度关联交易财务状况分析表》

同期资料

-有义务而未按规定准备或提交转让定价同期资料的后果（第105-107条）不合规？！按征管法规定的罚款转让定价调查风险增加5%的加收利息企业拒绝提供同期资料等相关信息或提供虚假、不完整资料，可能导致中国税务机关核定企业的应纳税所得额“财务利息”→中国人民银行公布的与补税期间同期的人民币贷款基准利率“特别罚息”→在前述财务利息的基础上加征5个百分点适用于2008年1月