私募股权投资纠纷：管理人如何进行基金清算

私募股权投资纠纷：管理人如何进行基金清算

本文主要讨论公司型基金、合伙型基金自行清算的主要流

程，并就基金自行清算出现僵局等情形时，如何申请法院

启动基金强制清算程序的主要问题作初步探讨。

基金清算适用的法律

对于公司型基金的清算，其主要适用《公司法》以及《最

高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题

的规定（二）》（下称〃《公司法司法解释二》〃）《关

于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》（下称〃《强

制清算纪要》〃）以及部分高院出台的相关审判指导。

对于合伙型基金的清算”余适用《合伙企业法》外，可参

照公司法律的有关规定。对此，《民法总则》第一百零八

条规定，〃非法人组织除适用本章规定外，参照适用本编

第三章第一节的有关规定〃；第三编第一节对法人清算作

出了相关规定，其中第七十一条规定，〃法人的清算程序

和清算组职权，依照有关法律的规定；没有规定的，参照

适用公司法律的有关规定〃。例如，北京一中院在

(2020)京01清申27号《民事裁定书》中基于上述规

定，认定合伙型基金的清算应当参照《公司法》的相关规

定进行。

除前述规定外，中国证监会、中基协的相关规定，以及其

他行业自治组织的相关规定，亦可作为基金清算的依据。

基金行清算的主要流程

1.解散事由出现，清算条件成就

对于公司型基金、合伙型基金而言，基金清算多源于公司

或合伙企业解散事由的出现。

根据《公司法》《合伙企业法》，以及实务中常见的章

程、投资协议、合伙协议约定，导致基金解散的事由主要

包括：基金到期(公司营业期限或合伙期限届满)；公司

章程或合伙协议约定的解散事由出现；股东会决议解散公

司或全体合伙人决定解散合伙企业。

2.成立清算组或确定清算人

《公司法》《合伙企业法》规定，在解散事由出现之日起

十五日内，公司应当成立清算组，合伙企业应当确定清算

人。有限责任公司的清算组由股东组成，合伙企业的清算

人由全体合伙人担任。

清算组、清算人行使下列职权：（一）清理基金财产，编

制资产负债表和财产清单；（二）处理与清算有关的基金

未了结事务；（三）清缴税款；（四）清理债权、债务；

（五）处理基金清偿债务后的剩余财产；（六）代表基金

参加诉讼或者仲裁活动。

3.将解散事项通知债权人并公告，对债权人申报的债权进

行登记

《公司法》《合伙企业法》规定，公司清算组、合伙企业

清算人应当自成立或确定之日起十日内将解散清算事宜通

知债权人，并于六十日内在报纸上公告。

《公司法司法解释二》进一步规定，公司清算组应当书面

通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在

全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。

实践中，很多基金主观上认为其不存在债权人。对此，-

方面，基金仍不能豁免前述以公告方式向〃未知债权人〃

告知解散清算事宜的法定义务；另一方面，对于基金无法

确定的或然债权人，清算组、清算人应当审慎的履行书面

通知义务。未依法履行通知和公告义务的，将可能引发债

权人对清算组、清算人成员的损害赔偿责任。

此外，根据多地工商注销登记实务，在基金进行工商注销

登记的环节,公告的〃报纸样张〃系需向工商部门提交的

文件。

4.制作清算方案，报请股东会.合伙人大会（会议）确认

对于公司型基金而言，根据《公司法》第一百八十六条、

《公司法司法解释二》第十五条，清算组应当制定清算方

案，并报公司股东会决议确认。清算方案的主要内容应当

包括：公司资产和负债情况，公司主要财产清单、财产作

价依据和方式/责权、债务清单和处理办法，剩余财产分

配办法等。

根据《公司法》，与清算有关的事项不属于需要三分之二

多数决的特殊事项，因此，我们倾向于认为，除公司章程

另有规定外，对清算方案的确认只需适用股东会决议的一

般性规则。

对于合伙型基金而言，参照公司型基金的清算方案须经公

司最高权力机关确认的要求，合伙型基金的清算人应当将

清算方案报合伙人大会（会议）确认。深圳市私募基金协

会于2019年9月5日发布的《深圳市问题私募投资基金

退出操作参考（试行）》（下称〃《深圳基金退出参

考》〃）第十二条规定，〃投资者大会是私募基金退出中

的权力机构，代表全体投资者的利益。对事关全体投资者

共同利益的重大事项，通过投资者大会进行表决。〃

在合伙协议没有约定清算方案表决办法的情况下，根据

《合伙企业法》第三十一条〃除合伙协议另有约定外，合

伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意:……（三）

处分合伙企业的不动产；（四）转让或者处分合伙企业的

知识产权和其他财产权利;……〃，司法实践中有法院据此

认定清算方案需经全体合伙人一致同意。

前述《深圳基金退出参考》优化了合伙人表决机制，降低

了发生退出僵局的风险。其第二十四条规定，〃退出方案

及执行期限〃等属于事关全体投资者共同利益的重大事

项；第二十五条规定，就该事项的投票表决〃须经持有基

金份额占总投资金额不得低于三分之二的投资者参与；参

与表决的投资者所持基金份额不低于参与表决的投资者所

持份额的三分之二，且表决事项须由参与表决的投资者人

数不低于三分之二通过〃。

5.基金清算分配

基金财产应当在支付清算费用、职工工资、社会保险费

用、法定补偿金、缴纳所欠税款后，向投资人进行分配。

对于合伙型基金而言，基金清算分配按照合伙协议的约定

办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，且合伙人协商

不成的，《合伙企业法》第三十三条规定由合伙人按照实

缴出资比例分配。

对于公司型基金而言，尽管《公司法》第一百八十六条第

二款规定〃有限责任公司按照股东的出资比例分配〃，但

是，我们倾向于认为，参照《公司法》第三十四条股东可

以对〃利润分配〃自由约定，在不损害债权人利益的前提

下，公司的剩余财产分配权亦应可以自由约定。

北京三中院在2019年6月18日作出的（2019）京03民

终6335号《民事判决书》中认为，股东之间对公司剩余

财产分配约定的条款（系优先清算权条款），"约定在支

付了法定优于股东之间分配的款项后，股东内部对于分配

顺序进行约定并不违反《中华人民共和国公司法》第一百

八十六条的规定。因此，《增资协议》中对优先清算权的

约定并不违反法律法规〃，据此认可了优先清算权条款的

效力。（关于私募股权投资中〃优先清算权〃条款的效力

和执行，请见我们此前的文章《私募股权投资纠纷：优先

清算权条款该如何执行》）。

6.制作清算报告，并经股东会、合伙人大会确认

《公司法》第一百八十八条规定，公司清算结束后，清算

组应当制作清算报告，报股东会确认。清算报告应当报送

公司登记机关，申请注销公司登记。

对公司型基金而言，《公司法》第一百八十八条规定，公

司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会确

认。参照《公司法》第四十三条公司解散决议须经代表三

分之二以上表决权的股东通过的规定，清算报告亦应当满

足该比例表决权股东的要求。北京市市场监督局官网登载

的公司注销需要提交的文件亦体现了亥比例要求。

对于合伙型基金而言，《合伙企业法》第九十条明确规

定，清算报告应当经全体合伙人签署。

7.在工商登记机关进行基金注销

以北京为例，经查询北京市市场监督局官网，公司注销需

要提交：

，芦号材料提示

《企业注销登记

1具体填写要求请详见表格注释。

申请书》

依照《公司法》作出解散的决议或

者决定，人民法院的破产裁定、解

散裁判文书，行政机关责令关闭或

者公司被撤销的文件。

有关决议、决定或

2注：国有独资公司申请注销登记，

者文件还应当提交国有资产监督管理机构

的决定。其中，国务院确定的重要

的国有独资公司，还应当提交本级

人民政府的批准文件复印件。

税务部门出具的企经登记机关在线核查已办结清•税手

3

业清税文书续的，无需提交纸质消税文书。

（1）有限责任公司由代表三分之

二以上表决权的股东签署确认；

（2）一人有限责任公司由股东签

署确认；

股东会、股东大

（3）股份有限公司由股东大会会议

会、一人有限责任主持人及出席会议的董事签字确

公司的股东或者人认；

4（4）国有独资公司由国务院、地

民法院、公司批准方人民政府或者其授权的本级人民

机关备案、确认的政府国有资产监督管理机构签署确

清算报告认：

（5）公司破产程序终结后办理注

销登记的，不提交此项材料，提交

人民法院关于破产程序终结的裁定

书。

已领取纸质版营业执照的，应缴回

5营业执照正、副本

营业执照正本及全部副本。

仅通过报纸发布债权人公告的，需

6报纸样张

要提交依法刊登公告的报纸样张。

仅限法律、行政法规和国务院决定

规定公司注销事项必须报经批准

7批复或许可文件

的，提交有关的批准文件或者许可

证件复印件

图片合伙企业注销需要提交:

序号材料提示

《企业注销登记

1具体填写要求请详见表格注释。

申请书》

全体合伙人签署的或人民法院的破产裁定或行政机

2

注销决定关责令关闭或被撤销的文件。

注：清算报告中应载明已经在报

全体合伙人签署的

3纸或企业信用信息系统上刊登企

清告

业清算公告的情况。

仅通过报纸发布债权人公告的，需

报纸样张

4要提交依法刊登公告的报纸样张。

经登记机关在线核查已办结清

税务部门出具的企

5税手续的，无需提交纸质清税

业清税文书

文书。

仅限法律、行政法规和国务院决定

6批复或许可文件规定注销合伙企业必须报经批准

的，提交有关的批准文件复印件。

已领取纸质版营业执照的，应缴

7营业执照正、副本

回营业执照正本及全部副本。

图片

8.基金管理人履行基金业协会备案义务

《私募投资基金监督管理暂行办法》（中国证券监督管理

委员会第105号，自2014年8月21日起施行）第八条

规定，各类私募基金募集完毕，私募基金管理人应当根据

基金业协会的规定，办理基金备案手续，报送基本信息，

其中包括基金业协会规定的其他信息。

《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》

（中基协发［2014R号,自2014年2月7日起施行）第

二十三条规定，私募基金运行期间，发生基金发生清盘或

清算重大事项的，私募基金管理人应当在5个工作日内向

基金业协会报告。

《私募投资基金备案须知》（自2019年12月23日起施

行）第二十八条进一步规定，管理人应当在基金到期日起

的3个月内通过AMBERS系统完成基金的展期变更或提

交清算申请，否则，协会将暂停办理该管理人新的私募投

资基金备案申请。

2020年3月20日，基金业协会官网发布了《关于公布私

募投资基金备案申请材料清单的通知》及相应附件，管理

人需参照材料清单要求提交备案材料。其中，《私募基金

备案材料清单（重大变更和清算）》规定，清算开始应上

传基金清算承诺函和基金清算公告（基金清算承诺函应加

盖管理人公章）；清算完成应上传基金清算报告，清算报

告应包含基金财产分配情况（清算报告应有管理人、托管

人或投资者签章）；投顾关系解除应上传投顾关系解除文

件。

9.基金管理人资格的注销

对于部分基金而言，还涉及管理人资格注销的问题。如私

募基金管理人不按要求披露基金信息；私募基金管理人受

到处分与纪律处分；因参与非法集资、非法经营等重大违

法行为被追究法律责任；主动注销私募基金管理人；私募

基金管理人主体资格终止的；若新列入失联机构名单的私

募基金管理人，三个月内未主动联系协会并提供有效说明

及整改材料，且符合失联机构注销情形的，协会将注销该

私募基金管理人登记，等等。

管理人应当通过AMBERS系统提交注销登记申请。

如何启动基金的司法强制清算程序

1.四类常见事由

根据《公司法司法解释二》第七条，存在以下情形的，公

司股东或债权人可以申请进行强制清算：（一）公司解散

逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但

故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或

者股东利益的。

除以上三种情形外，实践中，导致基金强制清算的事由还

有清算方案、清算报告等事项无法获得股东会、合伙人大

会通过，即出现〃自行清算僵局〃。北京高院在《关于审

理公司强制清算案件操作规范》（试行）（2009年11月

9日发布）中，将〃自行清算出现僵局，无法作出有效决

定的〃列为强制清算的一项理由。

北京一中院在（2020）京01清申107号《民事裁定书》

中认定，〃X公司在解散事由出现后在法定期限内自行成

立清算组进行清算，但清算组作出的清算方案及清算报告

经股东会审议未予通过，自成立至今，清算组亦未能依据

公司章程规定的议事规则作出关于清算的任何有效决议，

应认定X公司自行清算已出现僵局，无法作出有效决

定〃，并据此受理了对X公司的强制清算申请。

2.前置程序

为了证明基金强制清算的事由已经成就，申请人可能需要

先获得确认解散事由已经成就的生效法律文书。最高法院

《强制清算纪要》规定，基金股东、合伙人应当向人民法

院提交基金已经发生解散事由的证据，如果对于基金是否

发生解散事由出现争议的，则法院将不予受理或驳回强制

清算申请，应当先就该争议获得生效法律文书确认后，再

行向法院提起强制清算申请。

例如，对于基金尚未到期（公司营业期限或合伙期限尚未

届满），而主张发生