网络犯罪的法律规制浅析

论文题目网络犯罪的法律规制浅析 目录TOC\o"1-3"\h\u15882摘要 第一章绪论信息技术的作用是双向的，如果应用得当会推动时代的发展和进步，如果利用不当会给人类带来很大伤害。信息技术的作用与核能相似，随着高科技网络技术的不断优化和改进，在为人类提供强大技术支撑的同时，也带来了负面影响，为一些犯罪分子创造了机会，为他们实施犯罪行为提供了便利和机会，形成了严重的社会公害。然而结合现有法律实施情况可知还有很多内容无法与时代发展相适应，出现很多网络犯罪的现象，严重影响了人们的正常生活，在这一情况下就需要法制建设进程要紧跟时代发展要求，确保在信息时代可以实现法制建设活动的顺利开展，为社会的稳定保驾护航。信息化对社会秩序的影响2.1正面影响2.1.1传统的法律意识受到了现代社会信息化的影响法律意识是社会意识的组成部分，是人们对法和法律思想、观点、理论和心理的总称。人们使用法律的动机、对自身各种权利和义务的认知，对各种法律法规和制度的理解和认识，以及对法律的使用程度等，这些都构成了人们对法律的评价和探索。（1）社会信息化对法律的认识悄然变化现代社会，信息的传播实现了实时更新，真正实现了信息无国界，而全球经济一体化更是将全世界人们的思考和思维方式趋于同化，在此基础上，全球人们对法律的理解和认识也逐渐趋于同化。由于各种观念相互融合，先进认识终会替代传统、落后的观念，以适应先进生产力的发展，从而相互促进、协同发展。比如现在各国利用互联网通讯技术连接终端设备，使得各国间距离拉近，各种意识形态相互影响，各国法律相互影响，使得人们认识法律的时效加快。（2）社会信息化促进法律与时俱进社会的发展和科技的进步既可以加快和促进经济的繁荣发展，同时也会导致新型犯罪行为催生，如现在的信息犯罪就是基于社会信息化的发展产生的。新型犯罪与传统行为一样会对社会产生不良影响，有的甚至会造成严重后果。这就要求能有新的法律来适应新的犯罪形势。如我国新推出的《电子商务法》、《征信管理条例》等都是社会信息化下的法规产物。（3）社会信息化的发展使人们对自身的权利和义务要求更高现代信息化社会，人们越来越要求平等、自由、公平、公正，这就要求有一个足以适应社会发展的法律体系来体现人们的价值。随着人们意识形态的逐渐进步，人们更重视和懂得维护自己的合法权益，甚至会要求拓展自己的法律权限。法律是为了维护社会秩序，保护社会人群的基本利益得到维护，在一个人要求自身自由的时候，就必须懂得尊重他人的自由，这是法之约束。现代社会，人们对自由和平等的追求，其实质是利益权衡的结果，这些都与社会信息化的影响有关。（4）社会信息化有助于人们更好地掌握和运用法律现代科技和数字媒体的发展，不断更新我们接收和使用信息的方式，也改变了我们宣传和习得法律知识的方式。从周游讲解，到文字刊印，再到现在文字和音像并用，特别是在信息化水平逐渐发展的今天，法律的宣传和学习变得十分便利和快捷，这就促使人们更好地掌握和使用法律。2.1.2社会借助社会信息化更加科学、有效随着信息技术与科学技术的普及和应用，人们越来越广泛、越来越熟练地在生产和生活和工作与生活中使用现代化的信息技术分析和解决问题。社会司法也不例外，信息化的发展为社会司法工作提供了更加科学有效和更加准确的技术手段，且现在和未来都会继续使用信息化的手段为司法工作提供支撑。（1）提高预防犯罪能力预防犯罪最重要的几个方面是对犯罪的分析、预测和实际的预防手段要科学、有效，这是传统的文字资料和口口相传的预防手段是几乎无法实现的。而信息化技术的应用，使这些工作变得简单。例如，现在遍布各处的摄像和监控系统、基于互联网的普法宣传，和专业的数据整合分析系统，这些都会对犯罪的预防、对司法工作的开展提供有利帮助。（2）计算机技术为司法提供手段随着计算机技术的飞速发展，司法信息技术和鉴定技术等逐渐成为证据链条中的重要部分。计算机技术不仅创新了司法领域的技术创新，为司法工作提供实时数据支撑。还促进法制体系与国际接轨，促使我们更加正确司法，使人们更有效地进行司法监督。（3）信息技术确保了法制建设的稳步推进在信息技术背景下，法制建设取得了进一步发展，在这一趋势下，信息技术为社会法制建设指明了方向，在收集法制相关信息方面更加便利，为法制建设提供了多样化的渠道。信息技术不仅让法制建设的模式呈现出便利，更有助于公众高效地接触法制建设活动，在确保法制建设模式优化及实现法制稳步推进方面起到了很大帮助。基于此，就需要在信息时代背景下对如何完善法制建设目标进行优化和完善，确保法制建设活动的稳步推进，为社会发展打下坚实的基础，助推社会的发展，创建稳定的社会环境，助推国家的进步。2.2负面影响2.2.1信息爆炸信息化社会最典型的特征之一，便是它无时无刻不在产生、交换和使用大量的信息流，信息按指数规律增长，呈现出爆炸的勢头，即“信息爆炸”——人们每天从电视、报纸、计算机网络等途径受到大量信息的冲击，邮箱里也雄满大量的广告宜传品、商品目录等。2.2.2信息垃圾大量的信息迅速产生出来，其中许多未经筛选，可靠性差，甚至是虚假信息;有许多信息随时间推移已失效，却因各种原因难以清理，成为“信息垃圾”，挤占信息存储空间，妨碍人们更有效地吸收有用信息，甚至造成危害。2.2.3信息选择困难大量信息汹涌而来，人们缺乏充足的时间对各种信息进行判断、筛选、综合，无序的信息使人难辨真伪，难以取舍。信息量巨大未能消除人们认识中的不定性，反而使人无所适从。2.2.4缺乏安全性。电脑联网，使得人们能够较容易地获取、使用他人计算机里的信息，也使得人们可以通过网络窃取他人、企业、机构、国家要害部门的个人、商业、军事、政治机密，造成信息失窃和对安全的威胁。2.2.5高科技犯罪利用信息网络从事高科技犯罪活动也屡见不鲜，如利用电脑联网贩卖色情，窃取银行的钱，摘经济诈骗，甚至传授组装炸弹的知识，以及使他人的系统失灵，使机构运转瘫痪。2.2.6信息贫富地区之间的差距将加大信息产业是高投入的产业，贫穷国家由于资金缺乏，很难跟上信息技术的发展步伐。托夫勒在《权力转移〉中认为在超级信息时代世界将分裂成高速国家和低速国家。高速经济产生财富和权力比低速的要快，信息能力的低下使低速发展国家反应迟缓，进一步削弱竟争优势勢。我国对网络犯罪的具体法律规定随着互联网的广泛应用，\o"网络犯罪"网络犯罪的行为方式也日益增多。那么，目前出台的法律\o"法规"法规中，对网络犯罪的罪名规定到底有哪些?本文整理了相关的法律条文与知识如下所示。我国针对网络犯罪的法律规定主要有三个层面：3.1有关互联网安全和信息保护等方面的法律规范全国人大常委会2000年颁布的《关于维护互联网安全的决定》和2012年颁布的《关于加强网络信息保护的决定》，以及国务院2000年制定的《互联网信息服务管理办法》。其中，《关于维护互联网安全的决定》第一至第五条从不同层面规定了网络犯罪的\o"刑法"刑法问题，规定了五类网络犯罪的刑事责任。《关于加强网络信息保护的决定》重点关注的是网络信息安全保护问题。如第一条规定，不得窃取或以非法手段获取公民个人电子信息。《互联网信息服务管理办法》主要针对的是互联网信息服务提供者的信息服务规范问题。3.2刑法有关网络犯罪的专门性规定新刑法规定：第二百八十七条之一利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下\o"有期徒刑"有期徒刑或者\o"拘役"拘役，并处或者单处\o"罚金"罚金：第285条：规定了“\o"非法侵入计算机信息系统罪"非法侵入计算机信息系统罪”、“非法获取计算机信息系统数据、非法控制计算机信息系统罪”和“\o"提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪"提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪”。第286条：规定了“\o"破坏计算机信息系统罪"破坏计算机信息系统罪”。第287条：对利用计算机实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密或其它犯罪的提示性规定。第363条：制作、复制、出版、\o"传播淫秽物品罪"传播淫秽物品罪。第364条：传播淫秽书刊、影片、音像、图片或者其它淫秽物品的规定。第二百八十七条之二明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。3.3有关网络犯罪的司法解释和规范性文件主要包括：2010年最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》，2011年两高《关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》，两高分别于2004和2010年颁布的《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用若干问题的解释》及《解释(二)》，两高2003年出台的《关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》，最高法2013年颁布的《审理编造、故意传播虚假恐怖信息刑事案件适用法律若干问题的解释》、《全国人大常委会关于维护互联网安全的决定》(2000)等等。有关网络犯罪的立法已经越来越规范、越来越专业和全面，企图钻法律空子，以身试法的行为是非常不理智的。随着社会主义的持续发展，要求对应的民主政治也得进行优化和完善，让人民当家做主的目的得以顺利实现，为了实现这一目的就需要对法治模式进行完善和优化，只有这样才能实现法治建设的顺利推进。法是治理的开始，公正严明历来是社会稳定的保证，是确保人民安居乐业的重要武器。1954年，我国诞生了第一部人民的宪法，成为中国制宪史上一座时代界碑。在这部具有开创意义的宪法中，人民的主人翁地位得到保障，社会主义民主得以彰显。在中华人民共和国最初的30年探索中，党在法治建设中既获得了有益的成果和有效的经验，也有过因忽视法治而带来的深刻教训，这些经验与教训时刻提醒着中国共产党人建设民主政治和法治中国的重要意义，不断激励着党在探索中国特色社会主义法治建设的道路上砥砺前行。早在十一届三中全会上，邓小平同志就对保障民主的意义进行了阐述和分析，并明确指出要将立法工作放在重要地位进行关注。从那之后，越来越多的法制决策活动不断得到开展，我国法治建设迎来欣欣向荣的新阶段，各项法治工作快速步入正轨。网络犯罪法律规制上的问题新的历史时期，信息技术得到了飞速发展，在这一背景下，信息产业得到了进一步扩大，在享受信息技术带来便利的同时，也带来了很多问题和困难，如电子商务贸易的合法性如何确定及黑客攻击的频率不断加大，在如何定罪和量刑方面出现的问题已经超出了传统法律的管理范围。因此如何构建全面、及时、有效的法律体系对信息关系进行完善已经是迫不及待的任务了。另一方面有关信息时代背景下的立法工作没有可供借鉴的，外加信息化发展速度的加快，使得开展信息化立法建设方面的困难较大，如果不注意在信息时代对法制建设的环节进行研究，将会在很大程度上阻碍社会的发展和进步。为了更好地解决在信息时代背景下促进法制社会的进一步发展，需要对互联网法制管理中存在的问题进行研究，在查阅相关资料后可知主要存在以下几方面的问题：4.1立法缺乏主动性、时代性及前瞻性我国有关互联网方面的立法有很多，但也多是出现重大问题后才让立法工作得到推进，基本是传统的法律和规范无法对出现的问题及时进行解决，更多表现出被动、滞后的特征。但是多数法律法规在制定后又很快和现实发展存在很大落差，尤其是信息技术得到飞速发展后，法律的适用性也无法和时代发展形势相适应。如在有关互联网安全和信息保护等方面的法律规范方面不能够更进一步对社会未来法律发展的动向作出预测，从而缺乏时代性和前瞻性。随着社会的发展和进步，融合业务已经成为互联网发展的主要方向，在这一形势下，假如依然应用传统的分行业专项内容监管模式，已经无法满足时代发展模式，不仅大大增加了管理成本，还使得管理难度更大，使得部门之间的利益争斗更激烈。此外，针对出现的这些问题，导致彼此之间互相推卸责任，增加了管理难度。4.2立法层级不高我国有关在互联网背景下借助信息技术开展立法活动方面始于1991年劳动部颁布的《全国劳动管理信息计算机系统病毒防治规定》。历经几十年的发展后，我国的计算机和互联网技术已经取得很大进步，但是目前各级立法机构出台的有关互联网管理方面的法律、法规、规章等方面有差不多100多件，然而站在整体角度来看，数量不多，虽然有很多地方性规章和法规有很多，但是没有一定的立法层级。如在刑法有关网络犯罪的专门性规定方面，缺乏相应的立法层级，导致法律法规的系统性不强。从表面上来看，我国当下在互联网管理法律法规方面已经出具规模，然而这些数量较多的法律法规方面缺乏系统性，再就是完整性程度不高，条理也不清晰，无法打造更加完善的体系，这些法律法规中没有系统的规定，其他多是部门性的，地方性的法律、法规比较欠缺。4.3法律内容缺乏操作性当下有关互联网管理的法律法规中有不少是宣示性的规定，这些规定也不太直观，实操性不强，不能对具体的实践起到有效地指导。如在当下互联网内容管理方面虽然有很广的范围，但是不太具体，不能进行明确判别，使得在实际操作过程中只是有一些格式化的要求。例如在法律规章中对行政法规、规章的描述方面比较不确定，没有对“淫秽、色情信息”、“损害国家荣誉和利益”等行为进行具体的界定。另外在实际操作中监管部门多是按照自己的理解和统治利益来进行判断，导致执法有很大的随意性。4.4缺乏系统性，存在法律冲突和重复由于在法律制定方面没有系统的计划，导致管理权限出现比较混乱的局面，无法实现深入统筹和全面的沟通和协调，使得多个部门的职权出现交叉和推卸责任的问题，多头立法的现象非常普遍，甚至经常有规章之间的矛盾问题出现，在实施时无法取得预期效果。如在有关网络犯罪的司法解释和规范性文件方面，存在法律法规的重复内容，影响了法律内容的简洁性。4.5重视管理忽视权利，使得权利和义务出现不对称在信息技术背景下融入互联网管理的主要目的是为了让网络用户的合法权益得到保障，确保互联网行业的法制建设模式得以顺利开展。然而结合当下立法现状可知，在实际立法过程中过多站在了政府角度，对管理部门的职权和处罚模式等进行关注和认可，在开展管理方面多是与市场准入和行政处罚相关的内容，在规范设计方面主要是开展禁止性的规范活动，很少涉及激励方面的内容，过于关注网络服务提供者及网络用户的相关责任及义务，在网络用户的权利保障方面缺乏完善的管理和规范。此外，还没有完整的激励及措施让企业更有效地开展自身管理和行业自律，在内容管理方面，过于看重内容审查，让企业有过重的运营负担，这也使得政府的内容管理责任实现了有效转移，在激励措施方面比较欠缺。这一现状告诉我们，企业虽然有内容审查义务，但也是有一定范围限制的，需要制定相关的标准进行规定，确保企业的活动能够稳步推进。第五章网络犯罪的法律规制措施自从上世纪中期我国开始发展互联网以来，在依法管理互联网方面也有一定的成就。不过和发达国家相比还不够成熟，缺乏系统的网络法律规范体系，和我国飞速发展的互联网技术相比，网络立法还较为滞后。只有不断进行法制创新，完善互联网法制体系才能不断推动网络管理机制完善和发展。5.1广泛开展法理研究之所以我国的网络法制建设会出现滞后问题以及可操作性差的问题等，最主要的原因还在于对于网络法制问题不够重视，缺乏这一方面的法理学研究。尽管我国在2002年就开始建立法学会信息法学研究会等，大学也逐渐组建了网络法学相关的研究室和研究中心。但和欧美国家相比，研究力度不够，缺乏一个完整系统的研究框架。研究内容不是国外相关的网络信息政策方面的介绍，就是对于网络信息政策法规相关的概念、内容、研究方法等纯理论方面的内容，缺乏对于实践的有机联系，依赖国外相关的经验，缺乏对于我国实际情况的调研，没有真正从我国立法、执法及司法现状出发，缺乏有实际效力的见解等。所以，我国到目前为止还缺乏有重要价值及影响力的实践调研报告。为更好的做好法理研究，我国需要参考美欧国家的先进经验，成立网络信息政策委员会，统一规划和指导，加深法律基础理论方面的研究，开展相关的实践调研报告，提高我国的网络法制管理理论水平。5.2注意优化立法层次，制定出专门系统的网络传播法律结合我国当前网络立法层次现状可知，需要对立法主体进行规范，加大网络监管法律层级的提升，这一目的的实现需要由人大和相关政府部门进行立法，确保各部门的个别立法进行减少，使得法律、规章和制度进行优化，明确双方的权利和义务，知道你个统一的法律、规章和制度。要在最短时间内制定出完善的网络传播法，确保该法的法律层次和效力得到提升。此外，可以结合国际上普遍的做法，在借鉴国外先进做法基础上，综合运用我国的发展情况，使得法律的适用性和操作性更高。结合当下世界上开展网络立法的实际情况可知，只有30%左右的国家开展了互联网相关的法律法规，并且其中多数国家都是在对原有法律法规进行优化基础上对新时期开展互联网立法的需要进行优化。在制定相关立法基础上对网上可能存在的犯罪现象进行界定，在与现有的法律规范进行结合基础上对犯罪进行惩治，以更好地减少犯罪行为的出现，以更好得维护公民的合法利益，促进社会的和谐稳定发展。为了更好地实现这一目的还需奥政府、公民及相关参与主体一起努力，实现网络立法活动的顺利进行。5.3优化网络监管程序，关注网络主体权利的保护当下我国的网络法律法规在实际操作中缺乏稳定性，所以在今后的法制建设实践中没有开展规范性的建设力度。如在开展网络犯罪方面存在很多问题，注意对操作的程度进行优化，注意对犯罪后的精神赔偿力度，加大操作的规范程度，以此来实现网络执法活动的准确性和实操性。结合现有网络法律监管情况，尤其对出现的问题进行完善和优化，确保网络各方的责任和义务进行明确，注意对网络主体进行保护。从本质上来看，实施网络法制管理的目的是为了让公民的权益得到有效保护，因此需要政府加大网络管理的力度，权利和责任是相互联系的，在对双方利益进行保护基础上，重视网络安全法律责任机制的打造，确保责任和权利的匹配程度，避免权利和责任的不匹配。在实际开展过程中需要相关参与者注意对各自需要承担的责任和义务进行完善，并对出现的问题进行把握，在优化基础上实现网络管理模式的优化。5.4对网络和内容实施分开管理 目前我国的互联网法制管理普遍出现多头管理的问题，出现很多冲突和相互扯皮等问题，导致发生冲突是不能进行及时有效解决。鉴于此，我国可以积极借鉴欧盟的呢过国家的治理经验，将互联网网络和内容进行分开挂你了，并设置差异化的法律规范，并安排不同的部门开展单独管理，加大彼此的配合力度，对相互之间的职能进行明确，开展有效管理。在立法方面注意对内容和网络进行单独管理，重视信息源和传播渠道的监管力度。实现在根本上对网络中不法行为进行监管。尤其针对非法内容要注意从传播源头上进行管控，只有这样才能开展更好的网络管理效果，包括互联网内容提供商的监管活动，确保开展有效的运营监督力度。5.5对重点领域的立法建设力度进行关注除了加大网络法律的完善程度外，还要结合网络发展的情况需要根据相关领域的网络立法情况来实施。在当前的情况下可以加大对电商领域立法的关注程度，以更好地避免网络方面犯罪活动的出现。5.6加大国际化合作力度，推进网络立法国际化程度的加深互联网技术是没有国界之分的，这一性质决定了网络立法需要与国际方面的行规进行适应，加大国际化合作力度，通过开展国际方面的沟通与协作，关注国际上的网络立法和管理方向，在借鉴各国先进经验和做法的基础上，让我国的网络立法和国际通行謮和做法更适应，确保我国网络立法可以更加国际化。5.7主动推进网络法律的普法工作和教育工作的开展在持续推进我国网络法制立法工作有效推进的基础上，进一步开展普法教育的推动和网络法制管理活动的开展。由于只有将法律在每一个公民中开展宣传，才能实现公民对互联网认识水平的改善，带动公民法制意识和水平的提高，从而实现更好地减少网络犯罪问题的出现。结合实际情况可知，导致出现越