教学材料《经济 法》-第五章

第一节破产法律制度概述一、破产的概念和特征破产是指在债务人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力的情况下,由法院主持强制执行其全部财产,公平清偿全体债权人的法律制度。破产具有以下特征:1.破产以不能清偿到期债务为前提2.破产以实现债务清偿、保护债权人合法权益为目的3.破产是公平清偿全部债务的程序4.破产是清偿债务的特殊手段下一页返回第一节破产法律制度概述二、我国破产法立法概况破产法有广义与狭义之分。广义的破产法是指所有关于破产的法律、法规、行政规章、司法解释以及其他立法中的调整破产关系的法律规范的总称。在我国狭义的破产法特指《中华人民共和国企业破产法》,该法由破产清算制度与挽救债务人的和解、重整制度两方面的内容构成。

上一页下一页返回第一节破产法律制度概述三、破产法的适用范围

(一)我国破产法的主体适用范围我国企业破产法适用所有的企业法人。企业法人以外的组织(主要是合伙企业、农民专业合作社等)的清算,属于破产清算的,参照适用本法规定的程序。另外,最高人民法院规定,资不抵债的民办学校的清算,参照适用企业破产法规定的程序进行。上一页下一页返回第一节破产法律制度概述(二)我国破产法的地域适用范围我国《企业破产法》

规定:“依照本法开始的破产程序,对债务人在中国领域外的财产发生效力。对外国法院作出的发生法律效力的破产案件的判决、裁定,涉及债务人在中国领域内的财产,申请或请求人民法院承认和执行的,人民法院依照我国缔结或参加的国际条约,或按照互惠原则进行审查,认为不违反我国法律的基本原则,不损害国家主权、安全和社会公共利益,不损害我国领域内债权人的合法权益的,裁定承认和执行。”上一页返回第二节

破产的申请和受理一、破产原因

破产原因是指债务人存在的依法能够对其申请破产和宣告其破产的原因或事实根据,又称为破产界限。因此,破产原因可以分为以下两种情况:(1)债务人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务。

(2)债务人不能清偿到期债务,并且明显缺乏清偿能力。下一页返回第二节

破产的申请和受理二、破产申请

破产申请是破产申请人请求法院受理破产案件的意思表示。申请人对债务人提起破产清算以及和解或重整都属于破产申请。破产申请只是破产程序开始的条件,只有法院受理才是破产程序开始的标志。(一)破产申请的主体破产申请的主体有三种:(1)债权人。(2)债务人。(3)负有清算责任的人。上一页下一页返回第二节

破产的申请和受理(二)破产案件的管辖企业破产案件由债务人住所地人民法院管辖。债务人住所地是指债务人的主要办事机构所在地,债务人主要办事机构不明确的,由其注册地人民法院管辖。基层人民法院一般管辖县、县级市或区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件;中级人民法院一般管辖地区、地级市及其以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件;纳入国家计划调整的企业、金融机构、上市公司破产案件或具有重大影响、法律关系复杂的破产案件,由中级人民法院管辖。上一页下一页返回第二节

破产的申请和受理三、破产申请的受理

(一)破产申请的受理程序破产案件的受理又称立案,是指人民法院在收到破产案件申请后,认为申请符合法定条件而予以接受,并由此开始破产程序的司法行为。债权人提出破产申请的,人民法院应当自收到申请之日起5日内通知债务人。债务人对申请有异议的,应当自收到人民法院的通知之日起7日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起10日内对破产申请进行审查,裁定是否受理。债务人或负有清算责任的人提出破产申请的,人民法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理。上一页下一页返回第二节

破产的申请和受理人民法院受理破产申请的,应当自裁定作出之日起5日内送达申请人。债权人提出申请的,人民法院应当自裁定作出之日起5日内送达债务人。债务人应当自裁定送达之日起15日内,向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。人民法院裁定不受理破产申请的,应当自裁定作出之日起5日内送达申请人并说明理由。申请人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。人民法院受理破产申请后至破产宣告前,经审查发现债务人不符合破产界限的,可以裁定驳回申请。申请人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。上一页下一页返回第二节

破产的申请和受理(二)破产受理的法律后果1.由管理人接管债务人企业为了实现债务人财产的及时保全,防止债务人在破产案件审理期间转移、私分或浪费企业财产,或隐匿、销毁、篡改企业账目,法院裁定受理破产申请的,应当同时指定管理人接管债务人企业。2.债务人及其有关人员的义务的产生自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起,债务人及有关人员承担下列义务:(1)妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料。(2)根据人民法院、管理人的要求进行工作,并如实回答询问。(3)列席债权人会议并如实回答债权人的询问。(4)未经人民法院许可,不得离开住所地。(5)不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。上一页下一页返回第二节

破产的申请和受理3.禁止个别清偿法院受理破产申请后,债务人对个别债权人的债务清偿无效。接受清偿的债权人负有返还因该清偿所得财产利益的义务。4.向管理人清偿债务或者交付财产法院受理破产申请后,债务人的债务人或财产持有人应当向管理人清偿债务或交付财产,如故意向债务人清偿债务或交付财产,使债权人受到损失的,不免除其清偿债务或交付财产的义务。上一页下一页返回第二节

破产的申请和受理5.待履行合同的处理法院受理破产申请后,管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或继续履行,以保障债权人权益的最大化。6.保全解除和执行中止人民法院受理破产申请后,有关债务人财产的保全措施应当解除,执行程序应当中止。已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或仲裁应当中止。在管理人接管债务人的财产后,该诉讼或仲裁继续进行。有关债务人的民事诉讼,只能向受理破产申请的人民法院提起。上一页返回第三节

破产管理人一、破产管理人的概念

破产管理人,是人民法院依法受理破产申请时指定的接管债务人企业并负责其财产的保管、清理、估价、处理和分配,总管破产事务的专门机构。二、破产管理人的产生、组成和资格

管理人由人民法院裁定受理破产申请时同时指定。债权人会议认为管理人不能依法公正地执行职务或有其他不能胜任职务情形的,可以申请人民法院予以更换。管理人没有正当理由不得辞去职务。管理人依法履行职责的同时理应获得相应的报酬,其标准由人民法院确定。债权人会议对管理人的报酬有异议的,有权向人民法院提出。下一页返回第三节

破产管理人管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或依法设立的律师事务所、会计事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。对于事实清楚、债权债务关系简单、债务人财产相对集中的企业破产案件,人民法院可以指定有关社会中介机构中的律师、注册会计师等个人为管理人。三、破产管理人的职责管理人依法执行职务,向人民法院报告工作,参加债权人会议和接受债权人委员会的监督,并具体履行下列职责:(1)接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料。(2)调查债务人财产状况,制作财产状况报告。(3)决定债务人的内部管理事务。上一页下一页返回第三节

破产管理人(4)决定债务人的日常开支和其他必要开支。(5)在第一次债权人会议召开之前,决定继续或停止债务人的营业。(6)管理和处分债务人财产。(7)代表债务人参加诉讼、仲裁或其他法律程序。(8)提议召开债权人会议。(9)人民法院认为管理人应当履行的其他职责。

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债务人财产一、债务人财产的概念

债务人财产是指破产申请受理时属于债务人的全部财产,以及破产申请受理后至破产申请程序终结前债务人取得的财产。债务人财产在破产宣告后即称为破产财产。二、债务人财产的保护

(一)撤销权撤销权是指管理人对债务人在破产案件受理前的法定期间内进行的欺诈逃债或损害公平清偿的行为,有申请法院撤销该行为,并追回财产的权利。下一页返回第四节

债务人财产(二)否认权否认权是指管理人对债务人在破产宣告前一定期限内恶意处分其财产,损害破产债权人利益的无效行为进行否认的权利。涉及债务人财产的下列行为无效:(1)为逃避债务而隐匿、转移财产的。(2)虚构债务或承认不真实的债务的。上一页下一页返回第四节

债务人财产(三)追回权(1)人民法院受理破产申请后,债务人的出资人尚未完全履行出资义务的,管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资,而不受出资期限是否到达的限制。(2)债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产,管理人应当追回。(3)管理人可以通过清偿债务或为债权人提供担保,收回质物、留置物。(4)债务人的合法债权以及他人持有的债务人财产应当由管理人如数收回,而不受合同期限的限制。上一页下一页返回第四节

债务人财产三、取回权与抵销权

(一)取回权取回权是指人民法院受理破产申请后,债务人占有的不属于债务人的他人财产,该财产的权利人具有可以不依破产程序而直接向管理人请求取回的权利。(二)抵销权抵销权是指债权人在破产申请受理前对破产债务人负有债务的,无论是否已到清偿期限,无论债务标的、给付种类是否相同,均可在破产清算前向管理入主张相互抵销的权利。上一页下一页返回第四节

债务人财产四、别除权

别除权是对债务人的特定财产享有担保权的债权人,在债务人宣告破产后,可以从担保物中优先受偿的权利。我国《企业破产法》

虽未直接使用“别除权”这一概念,但是规定:“对破产人的特定财产享有财产担保的权利人,对该特定财产享有优先受偿的权利。”在破产程序中可享有优先受偿权的担保物权有抵押权、质权和留置权等。行使优先受偿权利未能完全受偿的,其未受偿的债权作为普通债权。放弃优先受偿权利的,其债权作为普通债权。上一页下一页返回第四节

债务人财产五、破产费用和共益债务

(一)破产费用的概念和内容破产费用是在破产程序中为了全体破产债权人的共同利益发生的,应优先从破产财产中支付的费用。人民法院受理破产申请后发生的下列费用为破产费用:(1)破产案件的诉讼费用。(2)管理、变价和分配债务人财产的费用。(3)管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。上一页下一页返回第四节

债务人财产(二)共益债务的概念和内容共益债务是在破产程序中,管理人为全体债权人的共同利益,因债务人和债务人财产所负担或产生的应以债务人财产优先清偿的债务。人民法院受理破产申请后发生的下列债务,为共益债务:(1)因管理人或债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务。(2)债务人财产受无因管理所产生的债务。(3)因债务人不当得利所产生的债务。(4)为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务。(5)管理人或相关人员执行职务致人损害所产生的债务。(6)债务人财产致人损害所产生的债务。上一页下一页返回第四节

债务人财产(三)破产费用和共益债务的清偿破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿,但是优先受偿的范围仅限于债务人的无担保财产。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的,先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或共益债务的,按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的,管理人应当提请人民法院终结破产程序。上一页返回第五节

破产债权一、破产债权的概念

破产债权是指人民法院受理破产申请时对债务人享有的,经依法申报确认,应由破产财产予以清偿的债权。二、破产债权的申报

(一)破产债权申报的期限人民法院受理破产申请后,应当确定债权人申报债权的期限。债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权,否则视为放弃债权。债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算,最短不得少于30日,最长不得超过3个月,具体期限由人民法院确定。下一页返回第五节

破产债权(二)破产债权申报的规则(1)未到期的债权,在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。(2)附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权,债权人可以申报。(3)债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用,所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金,不必申报,由管理人调查后列出清单并予以公示。(4)债权人申报债权时,应当书面说明债权的数额和有无财产担保,并提交有关证据。上一页下一页返回第五节

破产债权(5)连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权,也可以共同申报债权。(6)债务人的保证人或其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的,以其对债务人的求偿权申报债权;债务人的保证人或其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的,以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是,债权人已经向管理人申报全部债权的除外。(7)连带债务人数人被裁定适用

《企业破产法》

规定的程序的,其债权人有权就全部债权分别在各破产案件中申报债权。上一页下一页返回第五节

破产债权(8)管理人或债务人依照《企业破产法》

规定解除合同的,对所产生的损害赔偿请求权申报债权。(9)债务人是委托合同的委托人,被裁定适用《企业破产法》

规定的程序,受托人不知该事实,继续处理委托事务的,受托人以由此产生的请求权申报债权。(10)债务人是票据的出票人,被裁定适用《企业破产法》

规定的程序,该票据的付款人继续付款或承兑的,付款人以由此产生的请求权申报债权。上一页下一页返回第五节

破产债权三、破产债权的确认

管理人收到债权申报材料后,应当登记造册。对申报的债权进行审查,并编制债权表。债权表和债权申报材料由管理人保存,供利害关系人查阅。管理人依法编制的债权表,应当提交第一次债权人会议核查。经核查后,管理人、债务人、其他债权人等对债权无异议的,由人民法院裁定确认,其确认具有与生效判决同等的法律效力。管理人、债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的,可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。上一页返回第六节

债权人会议一、债权人会议的概念

债权人会议是人民法院受理破产案件后,由依法申报债权的全体破产债权人组成,协调各债权人之间的关系,维护全体债权人共同利益,参与讨论决定有关破产事宜,表达债权人意志的议事机构。二、债权人会议的组成债权人可以自己出席会议,也可以委托代理人出席债权人会议,行使表决权。代理人出席债权人会议,应当向人民法院或债权人会议主席提交债权人的授权委托书。债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加,对有关事项发表意见。因职工债权人处于最优先的清偿地位,破产程序的进行一般不影响其实际利益,因此,除通过可能会影响其清偿利益的重整计划等决议外,债务人的职工和工会的代表在债权人会议上没有表决权。下一页返回第六节

债权人会议三、债权人会议的职权

债权人会议行使下列职权:(1)核查债权。(2)申请人民法院更换管理人,审查管理人的费用和报酬。(3)监督管理人。(4)选任和更换债权人委员会成员。(5)决定继续或停止债务人的营业。(6)通过重整计划。(7)通过和解协议。(8)通过债务人财产的管理方案。(9)通过破产财产的变价方案。(10)通过破产财产的分配方案。(11)人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。上一页下一页返回第六节

债权人会议四、债权人会议的召开和决议方式

债权人会议设主席一人,由人民法院在有表决权的债权人中指定。债权人会议主席依法行使职权,负责债权人会议的召集、主持等工作。第一次债权人会议由人民法院召集,自债权申报期限届满之日起十五日内召开。以后的债权人会议,在人民法院认为必要时,或管理人、债权人委员会、占债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。债权人会议的决议,由出席会议的有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。但法律对会议通过和解协议与重整计划的决议另有更严格规定的除外。债权人会议的决议,对于全体表决债权人均有约束力。上一页下一页返回第六节

债权人会议五、债权人委员会

(一)债权人委员会的概念与组成债权人委员会是遵循债权人集体意志,负责管理人活动以及破产程序的日常监督,处理债权人会议授权事项的常设机构。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和1名债务人的职工代表或工会代表组成,其成员不得超过9人。债权人代表是由债权人会议中享有表决权的债权人表决选任和撤换的。选任的债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。上一页下一页返回第六节

债权人会议(二)债权人委员会的职权债权人委员会行使下列职权:(1)监督债务人财产的管理和处分。(2)监督破产财产的管理和分配。(3)提议召开债权人会议。(4)债权人会议委托的其他职权。上一页返回第七节

重

整一、重整的概念

重整是指对具有破产原因的债务人,不立即进行破产清算,而是在法院的主持下,与债权人就债务调整与营业整顿等达成协议,通过重整计划的制订和执行,使债务人继续营业以求避免破产的法律制度。下一页返回二、重整申请和重整期间

(一)重整申请《企业破产法》

规定:“债务人或债权人可以依照本法规定,直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的,在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前,债务人或出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人,可以向人民法院申请重整。”关于重整申请的情形,其一是指只要债务人具有破产原因,即使没有破产申请,债务人或债权人都可以直接进行重整申请。其二是指债权人对债务人提出破产申请的,在法定期间内,应由债务人或其出资人进行重整申请。上一页下一页返回第七节

重

整第七节

重

整(二)重整期间重整期间是自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止时的期间。所谓重整程序终止,指重整计划草案得到通过和批准,或未能得到通过或不予批准的时间界限。即重整期间作为司法程序不包括重整计划得到批准后的执行期间。在重整期间,有下列情形之一的,经管理人或利害关系人请求,人民法院应当裁定终止重整程序,并宣告债务人破产:(1)债务人的经营状况和财产状况继续恶化,缺乏挽救的可能性。(2)债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或其他显著不利于债权人的行为。(3)由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。上一页下一页返回第七节

重

整三、重整计划的制订、通过和批准

(一)重整计划的制订重整计划是在重整程序中,由债务人或管理人拟订,须经债权人会议表决通过和法院批准的,关于债务人企业的营业整顿和债务调整的全面安排方案。重整计划草案应当包括下列内容:(1)债务人的经营方案。

(2)债权分类。(3)债权调整方案。(4)债权受偿方案。(5)重整计划的执行期限。(6)重整计划执行的监督期限。(7)有利于债务人重整的其他方案。上一页下一页返回第七节

重

整(二)重整计划的通过重整计划草案应由债权人会议进行分组表决通过。债权人参加讨论重整计划草案的债权人会议,依照下列债权分类,分组对重整计划草案进行表决:(1)对债务人的特定财产享有担保权的债权。(2)债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用,所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金。(3)债务人所欠税款。(4)普通债权。上一页下一页返回第七节

重

整(三)重整计划的批准自重整计划通过之日起10日内,债务人或管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请。人民法院经审查认为符合规定的,应当自收到申请之日起30日内裁定批准,终止重整程序,并予以公告。上一页下一页返回第七节

重

整四、重整计划的执行与监督

(一)重整计划的执行重整计划由债务人负责执行。已接管财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务。债务人对本企业的经营情况和财务状况最为了解熟悉,负责执行且易于操作。但债权人在审查重整计划草案时,必须慎重考虑对债务人董事、监事、经理等高级管理人员的任用,以免因有关人员的素质和能力问题而影响重整计划的执行。上一页下一页返回第七节

重

整(二)重整计划的监督自人民法院裁定批准重整计划之日起,在重整计划规定的监督期内,由管理人监督重整计划的执行。在监督期内,债务人应当向管理人报告重整计划执行情况和债务人财务状况。监督期届满时,管理人应当向人民法院提交监督报告。自监督报告提交之日起,管理人的监督职责终止。管理人向人民法院提交的监督报告,重整计划的利害关系人有权查阅。经管理人申请,人民法院可以裁定延长重整计划执行的监督期限。上一页下一页返回第七节

重

整(三)重整计划的效力人民法院裁定批准的重整计划,对债务人和全体债权人均有约束力。债权人未依法申报债权的,在重整计划执行期间不得行使权利;在重整计划执行完毕后,可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利,不受重整计划的影响。按照重整计划减免的债务,自重整计划执行完毕时起,债务人不再承担清偿责任。上一页返回第八节

和

解一、和解的概念

破产和解是指具有破产原因的债务人和其债权人,在人民法院受理破产申请后至破产程序终结前,就延期还债及减免债务等问题达成协议从而中止破产程序的一种法律制度。破产和解以双方当事人的意思表示一致为条件,而且要经过人民法院的裁定认可,方能成立。

二、和解的程序

(一)和解的提出(二)和解的通过(三)和解的裁定认可下一页返回第八节

和

解三、和解的效力

经人民法院裁定认可的和解协议,对债务人和全体和解债权人均有约束力。债务人应当按照和解协议规定的条件清偿债务。和解债权人只能按照和解协议的规定接受清偿,不得要求或接受和解协议外的单独清偿。按照和解协议减免的债务,自和解协议执行完毕时起,债务人不再承担清偿责任。但和解债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利,不受和解协议的影响。上一页返回第九节

破产清算一、破产宣告

(一)破产宣告的概念破产宣告是人民法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣告债务人破产以清偿债务的活动。破产宣告是一种司法行为,它标志着破产案件进入清算程序,债务人无可挽回地陷入破产。(二)破产宣告的条件有下列情形之一的,人民法院应当以书面裁定宣告债务人企业破产:(1)企业不能清偿到期债务,又不具备法律规定的不予宣告破产条件的。(2)企业被人民法院依法裁定终止重整程序的。

(3)人民法院依法裁定终止和解协议执行的。下一页返回第九节

破产清算(三)破产宣告的程序人民法院依法宣告债务人破产的,应当自裁定作出之日起5日内送达债务人和管理人,自裁定作出之日起10日内通知已知债权人,并予以公告。(四)破产宣告的效力债务人被宣告破产后,债务人称为破产人,债务人财产称为破产财产,人民法院受理破产申请时对债权人享有的债权称为破产债权。上一页下一页返回第九节

破产清算二、破产财产的变价

破产变价,是指管理人将非货币的破产财产,通过合法方式变卖,使之转化为货币形态,以便于清算分配的过程。企业被宣告破产后,管理人应当及时拟订破产财产变价方案,提交债权人会议讨论。破产财产变价方案由债权人会议通过或人民法院裁定认可,管理人应当按照此方案适时变价出售破产财产。变价出售破产财产应当通过拍卖方式进行,但债权人会议另有决议的除外。按照国家规定不能拍卖或限制转让的财产,应当按照国家规定的方式处理。上一页下一页返回第九节

破产清算三、破产财产的分配

(一)破产财产的分配方案破产财产分配是指将破产财产按照法律规定的清偿顺序和合理的清偿比例进行清偿的程序。管理人应当及时拟订破产财产分配方案,提交债权人会议讨论。破产财产分配方案应当载明下列事项:(1)参加破产财产分配的债权人名称或姓名、住所。(