国家统一法律职业资格考试卷二模拟题345

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题345

一、单项选择题

每题所设选项中只有一个正确答案。

1.某县环保局现场检查发现，某公司擅自拆除污染防治设施并

通过渗井排放污水，本应依法予以行政处罚，彳巨念其初犯，未作出行政处罚决

定。经群众举报，其上级机关某市环保局核实后认为其违法行为成立，应作出

行政处罚决定。对此，下列哪一选项是正确的?

A.群众发现该公司有污染环境行为，应向X环保同举报，不得越级举报

B.群众发现县环保局不依法履行职责，有权向其上级机关或者监察机关举报

C.根据“一事不再罚”的规定，某市环保局不应再处罚该公司

D.某市环保局不能直接作出行政处罚决定，应责成县环保局进行行政处罚

正确答案：B

［解析］《环境保护法》第57条第1款规定：“公民、法人和其他组织发现任

何单位和个人有污染环境和破坏生态行为的，有权向环境保护主管部门或者其

他负有环境保护监督管理职责的部门举报。”对受理举报的政府机关并无任何

级别上的限制。A选项错误。第57条第2款规定：“公民、法人和其他组织发

现地方各级人民政府、县级以上人民政府环境保护主管部门和其他负有环境保

护监督管理职责的部门不依法履行职责的，有权向其上级机关或者监察机关举

报。”B选项正确。“一事不再罚”，是指对违法行为人的同一个违法行为，不

得以同一事实和同一依据给予两次及以上的处罚，是为了避免重复处罚违反过

罚相当原则。本题所涉及的情形是根本未进行处罚。C选项错误。第67条第2

款规定：”依法应当给予行政处罚，而有关环境保护主管部门不给予行政处罚

的，上级人民政府环境保护主管部门可以直接作出行政处罚的决定。”D选项错

误。

2.欣欣美容医院在为青年女演员欢欢实施隆鼻手术过程中，因未严格消毒导

致欢欢面部感染，经治愈后面部仍留下较大疤痕。欢欢因此诉诸法院，要求欣

欣医院赔偿医疗费并主张精神损害赔偿。该案受理后不久，欢欢因心脏病急性

发作猝死。网络名人洋洋在其博客上杜撰欢欢吸毒过量致死。下列哪一表述是

错误的？

A.欣欣医院构成违约行为和侵权行为

B.欢欢的继承人可继承欣欣医院对欢欢支付的精神损害赔偿金

C.洋洋的行为侵犯了欢欢的名誉

D.欢欢的母亲可以欢欢的名义对洋洋提起侵权之诉

正确答案：D

［考点］精神损害赔偿；死者人格利益保护

［解析］A项：本题中，欢欢与欣欣美容院之间存在服务合同关系，合同内

容是实施隆鼻手术。美容院在实施隆鼻手术过程中因自身过错导致欢欢面部感

染并留下疤痕，侵犯了欢欢的身体权，同时也构成之前美容合同的违约。因

此，欣欣医院的行为既构成违约，也构成侵权。A项正确。B项：《关于审理

人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第二款规定，精神损害

抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予

金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。本题中，欢欢已因美

容院侵权诉诸法院，要求赔偿医疗费并主张精神损害赔偿后死亡，符合精神损

害赔偿金可以继承的条件。因此，欢欢的继承人可以继承美容院对欢欢支付的

精神损害赔偿金。B项正确。CD项：《最高人民法院关丁确定民事侵权精神损

害赔偿责任若干问题的解释》第三条第（一）项规定，以侮辱、诽谤、贬损、丑

化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名

誉、荣誉，其近亲属因此遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害

的，人民法院应当依法予以受理。本题中，洋洋杜撰欢欢吸毒过量致死导致欢

欢名誉利益受损，其近亲属因此遭受精神痛苦的，应当以自己的名义对此提起

侵权之诉。C项正确；D项错误。综上所述，本题的正确答案为D项。

3.2015年3月，住所地在甲区的王某与同区的李某签订借款合同，向李某出

借2万元，约定还款期限2年，未明确合同履行地。同年4月，王某将户籍从

甲区迁出，准备落户在公司所在地乙区。2016年5月，落户手续尚未办完，王

某被公司派往丙区工作。2017年11月，李某因诈骗罪被法院判处有期徒刑3

年，在丁区监狱服刑。截至2018年2月，李某尚未归还欠款，王某欲提起诉

讼。关于本案，下列哪一法院依法享有管辖权?______

A.甲区法院

B.乙区法院

C.丙区法院

D.丁区法院

止确答案：c

［解析］本藁是借款合同纠纷，根据《民事诉讼法》第23条规定，因合同纠纷

提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。《民事诉讼法》第

22条第（四）项规定，对被监禁的人提起的诉讼，由原告住所地人民法院管辖；

原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖。本案中

因李某被判刑监禁，因此应由原告住所地或者合同履行地法院管辖。首先确定

合同履行地。根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解

释》第18条第2款规定，合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的

为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地。李某未偿还借款，接收货

币一方应为王某，应将王某所在地作为合同履行地。其次，原告住所地的确

定。《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第7条规

定，当事人的户籍迁出后尚未落户，有经常居住地的，由该地人民法院管辖；

没有经常居住地的，由其原户籍所在地人民法院管辖。本案中，王某尚未落

户，但王某在丙区已居住1年以上，丙区为其经常居住地。综上，本案的合同

履行地和原告经常居住地均为丙区，丙区法院依法对本案享有管辖权。C选项为

本题正确答案。

4.长春甘某去深圳打工，一去两年，杳无音讯，近亲属未曾向法院申请宣告

甘某失踪，甘某的妻子丁某在甘某去深圳的6个月后，将户籍迁往大连。现在

丁某想起诉与廿某离婚，下列哪一说法是正确的?

A.本案由长春市基层法院管辖

B.本案由大连市基层法院管辖

C.本案由大连市基层法院或长春市基层法院管辖

D.本案必须先申请甘某失踪，否则任何法院不得受理

正确答案：B

［解析］根据《民事诉讼法》第22条的规定，对下落不明或者宣告失踪的人提

起的有关身份关系的诉讼，由原告住所地人民法院管辖。《民事诉讼法解释》

第12条规定，夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，可以由

原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案

件，由被告经常居住地人民法院管辖：没有经常居住地的，由原告起诉时被告

居住地的人民法院管辖。因此，选项A、C可以排除。《民事诉讼法解释》第

217条规定，夫妻一方下落不明，另一方诉至人民法院，只要求离婚，不申请宣

告下落不明人失踪或死亡的案件，人民法院应当受理，对下落不明人用公告送

达诉讼文书。因此，D选项可以排除，故本题答案应是B。

5.银行业监督管理机构根据审慎监管的要求，可以进行现场检查。关于现场

检查，下列哪一说法是错误的?______

A.现场检查应当经银行业监督管理机构负责人批准

B.检查人员可以少于2人，但应当出示合法证件和检查通知书

C.检查人员未出示合法证件和检查通知书的，银行业金融机构有权拒绝检查

D.对可能被转移、隐匿的文件、资料，银行业监督管理机构有权予以封存

正确答案：B

［解析］《银行业监督管理法》第34条规定：“银行业监督管理机构根据审慎

监管的要求，可以采取卜列措施进行现场检查：（一）进入银行业金融机构进行

检查；（二）询问银行业金融机构的工作人员，要求其对有关检查事项作出说

明；（三）查阅、复制银行业金融机构与检查事项有关的文件、资料，对可能被

转移、隐匿或者毁损的文件、资料予以封存；（四）检查银行业金融机构运用电

子计算机管理.业务数据的系统。进行现场检查，应当经银行业监督管理机构负

责人批准。现场检查时，检查人员不得少于二人，并应当出示合法证件和检查

通知书；检查人员少于二人或者未出示合法证件和检查通知书的，银行业金融

机构有权拒绝检查。”根据上述规定，A、C、D选项说法正确，检查人员不得少

于2人，故B选项说法错误。

6.王某诉赵某借款纠纷一案，法院一审判决赵某偿还王某债务，赵某不服，

提出上诉。二审期间，案外人李某表示，愿以自己的轿车为赵某偿还债务提供

担保。三人就此达成书面和解协议后，赵某撤回上诉，法院准许。一个月后，

赵某反悔并不履行和解协议。关于王某实现债权，下列哪一选项是正确的？

A.依和解协议对赵某向法院申请强制执行

B.依和解协议对赵某、李某向法院申请强制执行

C.依一审判决对赵某向法院申请强制执行

D.依一审判决与和解协议对赵某、李某向法院申请强制执行

正确答案：C

［解析］本题考查二审中的诉讼和解与撤回上诉，二审中的诉讼和解协议不具有

强制执行力，因此选项A.B和D的说法均错误。本案中，赵某是唯一的上诉

人，后因达成诉讼和解协议，赵某撤回了上诉并经法院准许，那么此忖一审判

决即具有法律效力，当赵某不履行二审中的诉讼和解协议时，王某可以依据一

审判决对赵某向法院申请强制执行，因此选项C的说法正确，当选。

7.周梅、吴兰、郑菊、王竹4人欲成立梅兰菊竹有限公司，4人关于章程的

看法，下列哪一选项是正确的?______

A.周梅认为：公司章程对公司未具有约束力

B.吴兰认为：公司法定代表人必须由由董事长担任

C.郑菊认为：公司章程应当载明公司经营范围

D.王竹认为：公司法定代表人如发生变更，无须办理变更登记

正确答案：C

［考点］章程

［解析］《公司法》第11条规定："设立公司必须依法制定公司章程。公

司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”依据该条规

定，A选项错误。《公司法》第13条规定：“公司法定代表人依照公司章程的

规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变

更，应当办理变更登记。”依据该条规定，B、D选项错误。《公司法》第25条

规定：“有限责任公司章程应当载明卜列事项：（一）公司名称和住所；（二）公

司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资

方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；

（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在

公司章程上签名、盖章。”依据该条规定，C选项正确。

8.王婷将自己收藏的一幅名画卖给刘佳，刘佳当场付款，约定5天后取画。

曹伟听说后，表示愿出比刘佳更高的价格购买此画，王婷当即决定卖给曹伟，

约定第二天交货。刘佳得知此事，诱使王婷8岁的弟弟从家中取出此画给自

己。该画在由刘佳占有期间，被张瑶盗走。此时该名画的所有权属于下列哪个

人?______

A.王婷

B.刘佳

C.曹伟

D.张瑶

正确答案：A

［解析］解新：本题考查基于法律行为的动产物权变动、交付的概念。通览四个

选项，本题考查的是基于法律行为的动产物权变动的条件，以及交付的构成要

件。分析每个选项，可得：

（1）根据《民法典》第224条“动产物权的设立和转让，自交付时发生效

力，但法律另有规定的除外。”由此得知，动产买卖合同中，动产所有权转移

以交付为生效要件。王婷与刘佳和曹伟按先后顺序签订出售同一幅名画的买卖

合同，而且在签订每一个合同时均有所有权，属于有权处分。系普通动产多重

买卖。王婷与刘佳以及王婷与曹伟之间的买卖合同因无其他效力瑕疵均成立并

生效。刘佳和曹伟作为买受人均有请求王婷交付并转让所有权的债权，但是最

终取得所有权与否还取决于最关键的条件一一王婷将名画交付给谁。

（2）交付即移转占有。有两个构成要件：其一，要有直接占有或间接占有

的移转（客观要件）；其二，要有交付的合意（主观要件）。两者必须皆备。

（3）王婷和曹伟虽然约定第二天交货，但并未完成交付。因此曹伟没有取

得名画的所有权。故C选项错误。刘佳（诱使王婷8岁的弟弟从家中取出此画给

自己）缺乏交付的合意（主观要件）。因此，也不能认定已经完成了交付，刘佳尚

未取得所有权。在刘佳占有期间，张瑶偷盗构成侵权，但没有改变物的所有权

归属，迄今为止还属于王婷所有。故A选项正确，B选项、D选项错误。

9.根据《消费者权益保护法》，下列关于春风超市、夏雨公司、秋叶公司、

冬雨公司的表述，哪一选项是正确的?

A.春风超市对缺陷商品采取召回措施，该超击要求消费者自行承担召回运费

B.夏雨公司装修完工3个月时与消费者发生质量争议，该公司要求消费者承担

有关瑕疵的举证责任

C.秋叶公司将收集的消费者个人信息出售给母公司秋色公司

D.冬雪商场以3000元价格销售假冒鸭梨牌手机，消费者可以要求增加赔偿价款

的3倍

正确答案：D

［考点］经营者义务

\［解疝《消费者权益保护法》第19条规定：”经营者发现其提供的商品

或者服务存在缺陷，有危及人身、财产安全危险的，应当立即向有关行政部门

报告和告知消费者，并采取停止销售、警示、召回、无害化处理、销毁、停止

生产或者服务等措施。采取召回措施的，经营者应当承担消费者因商品被召回

支出的必要费用。”依据该条规定，选项A错误。《消费者权益保护法》第23

条第3款规定：“经营者提供的机动车、计算机、电视机、电冰箱、空调器、

洗衣机等耐用商品或者装饰装修等服务，消费者自接受商品或者服务之日起六

个月内发现瑕疵，发生争议的，由经营者承担有关瑕疵的举证责任。”依据该

条规定，选项B错误。《消费者权益保护法》第29条第2款规定：“经营者及

其工作人员对收集的消费者个人信息必须严格保密，不得泄露、出售或者非法

向他人提供。经营者应当采取技术措施和其他必要措施，确保信息安全，防止

消费者个人信息泄露、丢失。在发生或者可能发生信息泄露、丢失的情况时，

应当立即采取补救措施。''依据该条规定，选项C错误。《消费者权益保护

法》第55条第1款规定：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照

消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价

款或者接受服务的费用的三倍：增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法

律另有规定的，依照其规定。”依据该条规定，选项D正确。

10.汶川地震后，为了增强金鸽园小区内楼房的抗震能力，业主们欲对小区

内的楼房进行改建。同时，由于本小区现在的物业服务水平极差，业主们决定

在改建竣工后，重新选聘新的物业服务企业。关于本案，下列哪一说法是正确

的？

A.对楼房的改建需经专有部分占小区总面积2/3以上的业主或占总人数2/3以

上的业主同意

B.选聘新的物业服务企业须经专有部分占小区总面积过半数的业主或占总人数

过半数的业主同意

C.3号楼2单元的业主只需征得本栋楼的全体业主同意即可将其住宅改为商业性

用房

D.业主于某请求撤销业主委员会侵害其合法权益的决定不受诉讼时效的限制

正确答案：D

［解析］根据《民法典》第二百七十八条：“下列事项由业主共同决定：（一）制

定和修改业主大会议事规则；（二）制定和修改管理规约；（三）选举业主委员会

或者更换业主委员会成员；（四）选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人；（五）

使用建筑物及其附属设施的维修资金；（六）筹集建筑物及其附属设施的维修资

金；（七）改建、重建建筑物及其附属设施；（八）改变共有部分的用途或者利用

共有部分从事经营活动；（九）有关共有和共同管理权利的其他重大事项。业主

共同决定事项，应当由专有部分面积占比三分之二以上的业主且人数占比三分

之二以上的业主参与表决。决定前款第六项至第八项规定的事项，应当经参与

表决专有部分面积四分之三以上的业主且参与表决人数四分之三以上的业主同

意。决定前款其他事项，应当经参与表决专有部分面积过半数的业主且参与表

决人数过半数的业主同意。”

因此改建建筑物应当经专有部分占建筑物总面积2/3以上的业主“且”

占总人数2/3以上的业主参与表决，参与表决的专有部分面积3/4以上的业主

且参与表决人数3/4以上的业主同意。解聘物业服务企业，应当经专有部分占

建筑物总面积过半数的业主“且”占总人数过半数的业主同意。据此可知，决

定这两项事情均为双重标准。因此，A项、B项均错在“或”上，不当选。

《民法典》第二百七十九条规定：”……业主将住宅改变为经营性用房

的，除遵守法律、法规以及管理规约外，应当经有利害关系的业主一致同

意。”另外，最高人民法院《关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法

律若干问题的解释》（以下简称《建筑物区分所有权解释》）第11条规定：“业

主将住宅改变为经营性用房，本栋建筑物内的其他业主，应当认定为物权法第

77条（现在为民法典279条）所称'有利害关系的业主'。建筑区划内，本栋建

筑物之外的业主，主张与自己有利害关系的，应证明其房屋价值、生活质量受

到或者可能受到不利影响。”据此可知。住房改为经营性用房不仅要征得本栋

楼内的业主的同意，还要征得建筑区划内其他栋楼的有利害关系的业主的同

意。因此，C项错误，不当选。

《民法典》第二百八十条第二款：“业主大会或者业主委员会作出的决定

侵害业主合法权益的，受侵害的业主可以请求人民法院予以撤销。”另外，

《建筑物区分所有权解释》第12条规定：“业主以业主大会或者业主委员会作

出的决定侵害其合法权益或者违反了法律规定的程序为由，依据物权法第七十

八条第二款（现为民法典280条）的规定请求人民法院撤销该决定的，应当在知

道或者应当知道业主大会或者业主委员会作出决定之日起一年内行使。”在民

法理论中，我们把该1年定性为除斥期间；既然该撤销权受除斥期间的限制，

那么自然也就不受诉讼时效的限制。因此，D项正确，当选。

综上所述，本题选D。

11.张某在风景区旅游，见一失恋女子跳崖自杀。张某赶忙救助，她明确拒

绝：“让我去死。不要管我。”张某不听，强行将女子送到医院，为其支付医

疗费1000元。在救助过程中，自己的相机和女子的钱包都不慎遗落。下列关于

本案说法正确的是?

A.张某违背女子的意思，不构成无因管埋

B.张某可以要求女子支付医疗费1000元和自己相机的损失

C.张某可以要求女子支付一定报酬

D.张某应当赔偿女子钱包的损失

正确答案：B

［解析］根据《民法典》第121条的规定，没有法定的或者约定的义务，为避免

他人利益受损失而进行管理的人，有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。

据此可知，无因管理需要符合三个构成要件，分别是：（1）没有法定或约定的原

因；（2）主观上具有管理他人事务的意思；（3）客观上具有管理他人事务的行

为。本题中，张某的行为构成无因管理，可以要求受益人给付必要费用、所负

债务和所受损害，故B选项正确，当选：ACD选项错误，不当选。综上所述，本

题的正确答案为B。

12.依据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，人民法院作出的发生

法律效力的判决、裁定，如果被执行人或其财产不在我国领域内，应如何执

行?______

A.只能由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行

B.只能通过人民法院请求外国法院承认和执行

C.当事人只能向人民法院提出执行请求，由人民法院以司法协助形式，请求外

国法院承认和执行

D.经当事人请求，可由人民法院依我国缔结或参加的国际条约的约定，或按互

惠原则，请求外国法院承认和执行

正确答案：D

［解析］《出事诉讼法》第280条规定：人民法院作出的发生法律效力的判决、

裁定，如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内，当事人请求执行

的，可以由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行，也可以由人民

法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定，或者按照互惠原

则，请求外国法院承认和执行。据此D选项正确。而A、B、C选项均错误。

13.张三、李四、王五、赵六经协商一致决定设立名为“三里屯”有限合伙

企业，四人委托某律师事务所律师为其拟定一份合伙协议，关于该合伙协议的

约定，下列说法正确的是：______

A.经合伙协议约定，有限合伙人而以货币、实物、劳务、知识产权或其他财产

作价出资

B.经合伙协议约定，有限合伙人可以执行部分合伙事务

C.合伙人可以约定丙按固定数额分配红利而不承担亏损

D.可以约定不经全体合伙人一致同意而吸收新的合伙人

正确答案：D

［解析］A选项不当选。有限合伙人不得以劳务出资，其他出资方式和普通合伙

人一致。

B选项不当选。参见《合伙企业法》第68条第1款：“有限合伙人不执行

合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。”

C选项不当选。前半句“丙按固定数额分配红利”正确，但后半句“而不

承担亏损”错误

D选项当选。有限合伙人一节没有特别规定的，适用普通合伙人的规则。

就入伙问题，比照《合伙企业法》第43条第1款的规则：“新合伙人入伙，除

合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一-致同意，并依法订立书面入伙协

议。”所以允许“合伙协议另有约定”。

14,2010年3月，甲公司将其研发的一种汽车零部件向国家有关部门申请发

明专利。该专利申请于2011年9月公布，2013年7月3日获得专利权并公告。

2011年2月，乙公司独立研发出相同零部件后，立即组织生产并于次月起持续

销售给丙公司用于组装汽车。2012年10月，甲公司发现乙公司的销售行为。

2015年6月，甲公司向法院起诉。下列哪一选项是正确的？

A.甲公司可要求乙公司对其在2013年7月3日以前实施的行为支付赔偿费用

B.甲公司要求乙公司支付适当费用的诉讼时效已过

C.乙公司侵犯了甲公司的专利权

D.丙公司没有侵犯甲公司的专利权

正确答案：C

［解析］①《专利法》第13条规定：“发明专利申请公布后，申请人可以要求

实施其发明的单位或者个人支付适当的费用。”2011年9月至2013年7月3日

期间，一方面，甲尚未取得专利权，乙实施该专利技术的行为不构成专利侵

权；另一方面，因专利技术已公开，不再属于商业秘密，乙实施该专利技术的

行为亦不构成侵犯技术秘密权。一句话，不侵权。但是，为了鼓励甲公开技

术，同时也为了公平，在此期间，专利法对甲的发明专利申请提供一种“临时

保护”，甲在“获得专利授权后”有权请求在此期间实施其发明的乙支付适当

费用，但该补偿义务并非“侵权损害赔偿”故A选项错误。②《专利法》第68

条第二款规定：”发明专利申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当

使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效为二年，自专利权人得知或者

应当得知他人使用其发明之日起计算，但是，专利权人于专利权授予之日前即

己得知或者应当得知的，自专利权授予之日起计算。”本题中，甲虽于2012年

10月即得知乙使用其发明，但甲2013年7月3日才获得专利权（在此之前，甲

虽有权在诉讼之外请求乙支付适当费用，但若乙拒不支付，甲无权诉请乙支

付）。所以，甲请求乙支付适当费用的二年诉讼时效期间自专利权授予之日的次

日（2013年7月4日）起算，至2015年7月3日止。故B选项错误。③须注意：

根据《民法典》第188条的规定，甲请求乙支付适当费用的诉讼时效期间应当

是“3年”。但本题的答案不能修改，因《民法典》无溯及力，本题是15年年

度的考题。④因为乙公司在甲公司专利申请日之后（2010年3月），才开始使用

该发明专利，根据《专利法》第69条第（二）项，乙公司不得主张“先用权抗

辩”，因此，在甲获得发明专利权后，乙继续擅自制造、销售该发明专利产品

的行为，侵犯了甲的专利权。故C选项正确。⑤《专利侵权解释》第12条规

定：”将侵犯发明或者实用新型专利权的产品作为零部件，制造另一产品的，

人民法院应当认定属于专利法第十一条规定的使用行为；销售另一产品的，人

民法院应当认定属于专利法第十一条规定的销售行为。”丙将乙侵犯甲专利权

而生产的产品作为零部件，制造、销售汽车，系擅自“使用”“销售”侵犯甲

专利权的产品，构成对甲专利权的侵犯。故D选项错误。

15.林雪与郭强共同出资设立强盛有限公司。公司成立后，林雪打算在别处

投资，但苦于欠缺流动资金，遂利用兼任公司财务人员的身份，虚构了一份买

卖合同，转出了其全部出资。对此，下列哪一说法是错误的?______

A.林雪的行为构成抽逃出资

B.该行为会导致公司责任财产减少

C.郭强可以请求林雪向公司返还出资本息

D.公司仅可催告林雪返还出资，而不得通过股东会决议解除其股东资格

正确答案：D

［解析］A总项考查的是抽逃出资的认定。《最高人民法院关于适用（中华人民共

和国公司法）若干问题的规定（三）》第12条规定：“公司成立后，公司、股东

或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请

求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚

增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交

易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”本题中林雪利用

财务人员的便利虚构买卖合同转出其全部出资，构成“通过虚构债权债务关系

将其出资转出”形式的抽逃出资。A选项说法正确，不当选。B选项考查的是公

司资本。根据《公司法》第3条，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。

意即，公司以其全部财产作为对债权人承担责任的责任财产。公司的法人财产

来源于股东的出资，公司经过股东出资成立后，股东便不得随意抽逃出资，否

则将导致公司责任财产的实质减少，从而危害公司、其他股东和债权人的利

益。B选项说法正确，不当选。C选项考查的是抽逃出资的法律责任。《最高人

民法院关于适用（中华人民共和国公司法）若干问题的规定（三）》第14条第1款

规定：“股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助

抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任

的，人民法院应予支持。”郭强作为公司股东，有权通过诉讼形式请求林雪向

公司返还出资本息。C选项说法正确，不当选。D选项考查的同样是抽逃出资的

法律责任。《最高人民法院关于适用（中华人民共和国公司法）若干问题的规定

（三）》第17条第1款规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全

部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，

公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效

的，人民法院不予支持。”在股东抽逃全部出资，经公司催告后，在合理期间

内仍未返还出资的，公司可通过股东会决议解除该股东的股东资格。因此，D选

项说法错误，当选。

16.苏大强的宠物狗小菜花在其外出时不幸丢失。其子苏明成立即发布寻物

启事，言明愿以3000元现金酬谢返还宠物狗者。小区保洁员李阿姨发现该宠物

狗及获悉寻物启事后即与苏明成联系。现苏明成拒绝支付3000元给李阿姨。下

列哪一表述是正确的?

A.既然苏明成发布了寻物启事，则其必须支付酬金

B.如果苏明成不支付3000元酬金，李阿姨可行使留置权拒绝返还该宠物狗

C.如果苏明成未曾发布寻物启事，则其可不支付任何报酬或费用

D.苏明成享有所有物返还请求权，李阿姨有义务返还该宠物狗，故苏明成可不

支付3000元酬金

正确答案：A

［解析1本题考查拾得遗失物。通览四个选项，本题考查拾得遗失物双方当事人

的权利义务关系和留置权的构成要件。分析每个选项，可得：

(1)《民法典》第314条规定，拾得遗失物，应当返还权利人。《民法

典》第317条规定：“权利人领取遗失物时，应当向拾得人或者有关部门支付

保管遗失物等支出的必要费用。权利人悬赏寻找遗失物的，领取遗失物时应当

按照承诺履行义务。”《合同法解释(二)》第3条规定：“悬赏人以公开方式

声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬

的，人民法院依法予以支持。”据此，如果苏明成未曾发布寻物启事，则其可

不支付报酬，但领取遗失物时，应当向拾得人支付保管遗失物等支出的必要费

用，故C选项错误。由于苏明成发布了寻物启事，则苏明成必须支付3000元酬

金，故A选项正确，D选项错误。

(2)《民法典》第447条第1款规定，债务人不履行到期债务，债权人可

以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。据此可知，

行使留置权应当具备以下条件：①留置的财产必须是债权人以合法方式占有债

务人的动产。不是依法占有债务人的财产，不得行使留置权；债权人所占有的

财产必须为债务人的财产，不是为债务人所有的财产不能留置。②留置的财产

必须与债权人的债权有牵连关系。所谓牵连关系是指，债权人对动产的留置权

与债务的产生是基于同一法律关系发生的，如加工承揽合同，承揽人因定作人

不交付加工费用，即有权留置定作人送交的加工定作物。如果动产与债权无

关，则不能成立留置权。但是，依照《民法典》第448条的规定，债权人留置

的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外，即企业之间

的留置不受牵连关系的限制。③必须是债权已届清偿期。留置权的成立须以债

权已届清偿期，债务人未清偿债务为要件，如果债权尚未到清偿期，那么债务

人则处于自觉履行合同的状态中，还不能判断出债务人到期能否清偿债务，所

以这时留置权还不能成立。只有在债权已届清偿期。债务人仍不履行其债务

时，债权人才可以将其合法占有的债务人的动产留置。④留置权的财产必须是

动产。不动产不能作为留置的对象。

(3)本题中，保洁员李阿姨拾得苏明成的宠物狗应当返还，否则构成不当

得利。意味着李阿姨对该宠物狗的占有为非法占有而非合法占有，因此不符合

留置权的构成要件，如果苏明成不支付3000元酬金，李阿姨不可以行使留置权

拒绝返还该宠物狗，故B选项错误。

17.下列哪一情形构成无权代理?一

A.张媛冒用张暖的姓名从某杂志社领取张暖的论文稿酬据为己有

B.白云公司董事长黑土超越权限以本公司名义为他人提供担保

C.甲受同学乙之托冒充丙参加求职面试

D.邱莹莹代收推销员白某谎称邻居llh筱绡订购的保健品，并代为付款

正确答案：D

［解析1解新：本题考查无权代理的判断。通览四个选项，本题考查的是无权代

理中的表见代理的表现形式以及与冒名行为、董事长超越代表权限行为的区

分。分析每个选项，可得：

(1)A选项，不构成无权代理的原因为：第一，代理仅适用于法律行为，领

取论文稿酬属于事实行为，不能代理。第二，张媛的行为属于“冒名行为”，

形成的是双方结构，而非代理的三方结构。不构成无权代理。故A选项错误。

(2)B选项，董事长的行为属于表见代表，即法定代表人超越权限从事的法

律行为。董事长是法定代表人，属于法人机关，法人机关在执行职务的时候没

有独立的人格，法人机关的人格被法人吸收，所以法人机关的行为就是法人的

行为。董事长以公司的名义为他人提供担保时，仅仅形成了一种双方结构，而

非三方结构。另外，根据《民法典》第504条“法人的法定代表人或者非法人

组织的负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限

外，该合同对法人或者非法人组织发生效力。”和《民法典》第61条第三款

“法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对

人。”可得知，董事长超越权限的表见代表行为有效。故B选项错误。

(3)C选项也属于冒名行为，故C选项错误。

(4)D选项，推销员发出了订立保健品买卖合同的要约，但是邱莹莹没有代

理权，却以邻居曲筱绡的名义予以承诺，构成无权代理订立的合同，故D选项

正确。

18.甲公司开发一项手机技术，并依法获得了实用新型专利证书。乙公司发

现该技术在专利申请日前已经属于现有技术。卜列哪一说法是错误的?______

A.乙公司有权在该专利技术基础上继续开发新技术

B.乙公司有权诉请法院判决该专利无效

C.乙公司有权请求专利复审委员会宣告该专利无效

D.如甲公司状告乙公司侵权，乙公司可主张现有技术抗辩

正确答案：B

［考点］现有技术

［解析］《专利法》鼓励技术创新，乙公司在该专利技术基础上继续开发

新技术不存在法律上的障碍，A选项正确。《专利法》第45条规定：“自国务

院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该专利权的授

予不符合本法有关规定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。”B选

项错误，C选项正确。《专利法》第62条规定：“在专利侵权纠纷中，被控侵

权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成

侵犯专利权。”D选项正确。

19.依据《商业银行法》的规定，下列表述中正确的是?

A.商业银行的工作人员不得在任何组织中兼职

B.商业银行的高级管理人员及信贷业务人员不能从本银行取得贷款

C.商业银行合并分立解散需要报经中国人民银行的批准

D.因经济犯罪被判处刑罚的，不能担任商业银行的高级管理人员

正确答案：D

［解析］《商业银行法》第52条规定，商业银行的工作人员应当遵守法律、行

政法规和其他各项业务管理的规定，不得有下列行为：（1）利用职务上的便利，

索取、收受贿赂或者违反国家规定收受各种名义的回扣、手续费；（2）利用职务

上的便利，贪污、挪用、侵占本行或者客户的资金；（3）违反规定徇私向亲属、

朋友发放贷款或者提供担保；（4）在其他经济组织兼职；（5）违反法律、行政法

规和业务管理规定的其他行为。可知，A选项认为商业银行工作人员不得在任何

组织中兼职是错误的。《商业银行法》第40条规定，商业银行不得向关系人发

放信用贷款；向关系人发放担保贷款的条件不得优于其他借款人同类贷款的条

件。前款所称关系人是指：（1）商业银行的董事、监事、管理人员、信贷业务人

员及其近亲属；（2）前项所列人员投资或者担任高级管理职务的公司、企业和其

他经济组织。可知，关系人不可取得信用贷款，但可取得担保贷款，故B选项

表述错误。《商业银行法》第69条规定，商业银行因分立、合并或者出现公司

章程规定的解散事由需要解散的，应当向国务院银行业监督管理机构提出申

请，并附解散的理由和支付存款的本金和利息等债务清偿计划。经国务院银行

业监督管理机构批准后解散。商业银行解散的，应当依法成立清算组，进行清

算，按照清偿计划及时偿还存款本金和利息等债务。国务院银行业监督管理机

构监督清算过程。故C选项表述错误。《商业银行法》第27条规定，有下列情

形之一的，不得担任商业银行的董事、高级管埋人员：（1）因犯有贪污、贿赂、

侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，或者因犯罪被

剥夺政治权利的；（2）担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或者厂长、

经理，并对该公司、企业的破产负有个人责任的；（3）担任因违法被吊销营业执

照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的；（4）个人所负数额较大的债

务到期未清偿的。故D选项表述正确。本题答案为D。

20.唐某1年前曾向曹某借了一笔钱做生意，因为当时两人正处于恋爱阶

段，因此没有写下欠条，但两个年轻人为了好玩跑到卖玉石的地方买了一块

玉，刻了一个心形图章，上面刻着唐某欠了曹某3000元钱，就是欠了曹某一辈

子，要一世才能还清。结果如今两人闹矛盾，曹某向法院提起诉讼，要求唐某

立刻还钱。此案中图章属于：

A.物证

B.书证

C.既是物证，也是书证

D.既不是物证，也不是书证

正确答案：B

［解析］在证据的法定种类里，最难区分的就是物证与书证，它们的区别在于：

物证是以其存在、外形、特征来证明案件事实的；而书证是以其记载的文字、

符号、图形等来证明案件事实的，并非只有书面的东西才是书证，有的时候书

证要有一定的法定形式才能被承认，而物证一般就没有此类要求。在本案中，

玉石图章就是以其记载的文字来证明案件事实的证据，所以该图章是书证而非

物证，故B选项为本题正确答案。

21.甲、乙、丙、丁4人合伙设立一个合伙企业，甲出资10万元，乙、丙、

丁分别出资20万元、8万元、15万元。合伙企业经营过程中，甲在未通知其他

合伙人的情况下将其在合伙企业中的份额8万元转让给了丁，乙未经其他合伙

人同意将其在合伙企业中的财产出质给其债权人戊，丙将其在合伙企业中的份

额转让给了合伙企业之外的己。后合伙企业由于出现解散事由而进入清算阶

段，在开始清算前丁将10万元的合伙财产转让给了庚，清算过程中合伙企业的

债权人辛（对合伙企业享有50万元债权）对此提出异议。下列表述中哪一项是符

合法律规定的？

A.甲转让其在合伙企业中的份额给丁，不需要其他合伙人的同意，也不需通知

其他合伙人

B.乙的行为违法，因为其将其在合伙企业中的份额出质需要通知其他合伙人

C.合伙企业不得以丁的行为对抗善意第三人辛，仍应偿还对债权人辛的全部债

务

D.丙依法转让其财产份额，在同等条件下，合伙人乙、丁有优先受让权，而甲

则没有

正确答案：C

［解析］依据《合伙企业法》第22条第2款的规定，合伙人之间转让在合伙企

业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。甲转让其出资份额给

丁应当通知其他合伙人，故A项错误。

B项原因描述错误，依据该法第25条的规定，合伙人以其在合伙企业中的

财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意：未经其他合伙人一致同意，其行

为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。故B项

也不能选。

C项符合《合伙企业法》第21条第2款的规定，合伙人在合伙企业清算前

私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三

人。

D项不符合《合伙企业法》第23条的规定，合伙人向合伙人以外的人依法

转让其财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利。甲转让其

在合伙企业中的8万元份额后，还有2万元份额。甲并不因为转让行为而退出

合伙企业，仍然有优先受让权。

综上所述，本题选C。

22.中国公民杨某，经常居所地在北京，去韩国旅游期间向优美公司订购买

了一套高档化妆品。杨某回国使用该化妆品后脸上出现严重红肿，遂向我国法

院提起侵权诉讼，已知优美公司在中国没有从事相关经营活动。根据中国相关

法律规定，下列哪一说法是正确的?______

A.此案中杨某可以选择适用中国法来审理此案

B.此案只能适用韩国法审理

C.此案只能适用中国法审理

D.杨某与优美公司可以协议选择本案适用的法律

正确答案：A

［解析］根据《法律适用法》第45条规定，产品责任，适用被侵权人经常居所

地法律；被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的。或者侵

权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的，适用侵权人主营业地法

律或者损害发生地法律口本案中，优美公司在中国没有从事相关的经营活动，

但是损害发生地在中国，故该产品责任可以适用韩国法或中国法，故BC选项错

误。上述条文中，只允许且只需要被侵权人自己选择，无需与侵权人达成合

意，即杨某可以自己选择韩国法或是中国法，无需与优美公司协议选择，且可

以选择更有利于自己的法律，故A选项正确，D选项错误。

23.中国某法院受理一涉外民事案件后，依案情确定应当适用甲国法。但在

查找甲国法时发现甲国不同州实施不同的法律。关于本案，法院应当采取下列

哪一做法？

A.根据意思自治原则，由当事人协议决定适用甲国哪个州的法律

B.直接适用甲国与该涉外民事关系有最密切联系的州法律

C.首先适用甲国区际冲突法确定准据法，如甲国没有区际冲突法，适用中国法

律

D.首先适用甲国区际冲突法确定准据法，如甲国没有区际冲突法，适用与案件

有最密切联系的州法律

正确答案：B

［解析］根据《法律适用法》第6条，涉外民事关系适用外国法律，该国不同区

域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。故选项B

正确、ACD错误。

综上，本题正确答案为B。

24.2014年10月25日，甲向乙借款10万元。当日，甲将自己的一辆汽车抵

押乙，但没有办理抵押登记。同年11月3日，甲又分别向丙、丁借款10万

元，甲同样以该汽车抵押，并分别丁11月7口、8口先后与丙、丁办理了抵押

登记。同年11月15日，甲再向戊借款10万元，也用该汽车抵押，但没有办理

登记。次年4月1日，甲的各项借款均已到期，但甲无力偿还。乙、丙、丁、

戊均欲对该汽车主张抵押权，关于该汽车上各抵押权实现的先后顺序，下列哪

一选项是正确的？

A.①乙、②丙、③丁、④戊

B.①丙、②丁、③戊、④乙

C.①丁、②戊、③丙、④乙

D.①丙、②丁、③乙和戊

正确答案：D

［解析］根据《民法典》第四百零三条：“以动产抵押的，抵押权自抵押合同生

效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。”本案中，甲以同一辆汽车作为

标的物进行了4次抵押，虽然有的进行了登记，有的没有进行登记，但是登记

与否都不影响抵押权本身的成立。

《民法典》第四百一十四条规定：”同一财产向两个以上债权人抵押的，

拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已经登记的，

按照登记的时间先后确定清偿顺序；（二）抵押权已经登记的先于未登记的受

偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。其他可以登记的担保物权，清

偿顺序参照适用前款规定。”

本案中，乙的抵押权和戊的抵押权都没有办理登记，而丙的抵押权和丁的

抵押权办理了登记，因此丙的抵押权和丁的抵押权优于乙的抵押权和戊的抵押

权；又因为丙的抵押权优先于丁的抵押权登记，所以丙的抵押权最先实现，其

次是丁的抵押权，至于乙的抵押权和戊的抵押权，因为都没有办理登记，所以按

照债权比例处于同一顺序清偿。因此，A项、B项、C项均错误，不当选,D项正

确，当选。

综上所述，本题选D。

25.个体工商户孙某开设了一家汽车维修店：字号为“顺丰汽修中心”。孙

某雇佣王某作为其汽车修理工。赵某和钱某合伙开办了一家电焊枪销售店：

“热量电焊销售中心”，并依法登记。李某来汽修中心修理汽车时，被王某使

用的电焊枪烧伤。后来孙某查明，电焊枪购自热量电焊销售中心，之所以烫伤

人是因为质量不合格。下列关于诉讼参与人地位的判断，正确的是：

A.若李某以人身侵权为由起诉，王某应为被告

B.若李某以人身侵权为由起诉，孙某应为被告

C.若李某以人身侵权为由起诉，顺丰汽修中心应为被告

D.若孙某以电焊质量不合格，导致违约为由起诉，则热量电焊销售中心为被告

正确答案：c

［解析］本题考查具体当事人地位的判断。首先，本案中存在一个典型的侵权案

件，受害人是李某，直接伤害李某的是王某，而王某属丁提供劳务的人，应以

接受劳务的人为被告，本案中接受劳务的人为个体工商户。在本题中，该个体

工商户存在字号，因此，应以字号为被告。A、B、C三个矛盾项中，应选C选

项，A、B选项错误。另外，本案还存在因产品质量问题引发的合同纠纷，此合

同的相对方为合伙性质，而该合伙没有领取营业执照（没说领取就是没有），所

以，该合伙属于个人合伙，而非合伙企业。D选项所描述的合同纠纷，应以合伙

人赵某和钱某为被告。所以D选项错误。

二、多项选择题

每题所设选项中至少有两个正确答案。

1.作者顾某将其创作的一部小说交智多星出版社出版，但双方始终未签订出

版合同。事后，该作者又与某某出版社签订了专有出版合同，将此书交某某出

版社出版。现智多星出版社对某某出版社提出异议，对此，下列说法正确的

是？

A.顾某的行为属一稿多投，侵犯了智多星出版社的权利

B.某某出版社明知智多星出版社已出版此书，仍与顾某签订出版合同，属侵权

行为

C.顾某一稿多投并不违法，智多星出版社不签订出版合同有悖于《著作权法》

的

D.智多星出版社应尊重某某出版社的专有出版权，不得再出版此书

正确答案：CD

［解析］智多星出版社应与顾某签订出版合同，未签订合同，无专有出版合同则

无权约束作者与其他出版社签订专有出版合同，且不得侵犯后者的专有出版

权，故C、D选项正确。本题答案为CD。

2.中国A公司将一批茶叶以CIF德国汉堡价格销售给德国B公司，货物由中

国C公司的“东风”轮从宁波运往德国汉堡港，提单载明适用《海牙规则》，

货物向D公司投保了平安险。运输途中由于船舶驾驶人员过失导致船舶触礁搁

浅，100箱货物受损，船舶尚未脱险又遭遇暴雨，50箱货物湿毁，在即将抵达

汉堡港时由于电路老化引发火灾，90箱货物不幸烧毁。下列哪些选项是正确的?

A.虽然船舶驾驶人员有过失，但承运人对于100箱货物的损失免责

B.由于投保了平安险，D公司对触礁导致的100箱货物损失应赔偿，但50箱湿

毁的货物损失属于自然灾害导致，故不予赔偿

C.虽然50箱湿毁的货物损失属于自然灾害导致，但D公司也应赔偿

D.烧毁的90箱货物损失，C公司和D公司均有义务赔偿

正确答案：ACD

［解析］根据《海牙规则》，承运人对航行过失免责，即船长、船员、引水员或

承运人的雇佣人在驾驶或管理船舶中的行为、疏忽或不履行职责造成的货物损

失承运人可以免责，因此，对丁驾驶过失触礁导致的货损，承运人免责，A选项

正确。

平安险的承保范围是：全部损失、共同海损、施救费用、救助费用、意外

事故造成的单独海损和意外事故前后又遭遇自然灾害造成的单独海损。船舶触

礁搁浅属于意外事故，平安险下D公司应赔偿100箱货物损失，船舶遭遇触礁

意外事故，尚未脱险又遭遇暴雨，该50箱货物损失属于意外事故前后又遭遇自

然灾害造成的单独海损，也属于平安险的承保范围，保险公司应赔偿，故B选

项错误，C选项正确。

由于电路老化引发火灾导致90箱货物的损毁，根据《海牙规则》的规

定，属于承运人存在实际过失，不能免责，C公司应赔偿；火灾属于意外事故，

是平安险的承保范围，D公司也应赔偿，故D选项正确。

3.泰禾公司共有两名股东：吴一（占股40%）、吴二（占股60%）。2019年2月

1日，吴二书面告知吴一其“准备以15万元价格转让设的股权，30日内不答复

视为同意向他人转让”。吴一认为作价太高于是放弃。3月10日，吴二以15万

元价格转让自己1%的股权给王三，并办理了股权变更登记。同年10月29日，

吴二以每1%的股权1.05万元的价格，将自己余下59%的股权全数转让给王三。

吴一以侵犯其股东优先购买权为由提起诉讼。关于本案两次股权转让，下列哪

些说法是正确的?______

A.第一次股权转让看效，因为其他股东已经放弃优先购买权

B.第一次股权转让无效，因为该次转让属于恶意规避法律

C.第二次股权转让有效，吴一应当在30天内行使优先购买权

D.第二次股权转让无效，吴一主张优先购买权的请求能得到法院支持

正确答案：BD

［解析］本题涉及的法律规定：《公司法》第71条：“有限责任公司的股东之

间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经

其他股东过半数同意……”《公司法解释（四）》第21条第1款：“有限责任公

司的股东向股东以外的人转让股权，未就其股权转让事项征求其他股东意见，

或者以欺诈、恶意串通等手段，损害其他股东优先购买权，其他股东主张按照

同等条件购买该转让股权的。人民法院应当予以支持……”本案吴二与王三之

间签订了两份股权转让协议，达到了排除现有股东（吴一）行使优先购买权的目

的。如果单纯从法律规则和技术层面上分析，吴二分两步转让股权的操作并不

违反《公司法》第71条的规定。但此操作的确会导致《公司法》关于股东优先

购买权的立法目的落空。从本案具体案情分析，在7个月的时间内以极其悬殊

的价格两次转让股权（第一次转让现的股权价格为15万元，第二次股权转让测

算约为每1%价格1.05万元），在公司资产没有发生显著变化的情形下，价格相

差达14倍以上，这是不符合商业实践的。民事活动应当遵循诚实信用的原则，

民事主体依法行使权利，不得恶意规避法律，侵犯第三人利益。吴二与王三之

间的两份股权转让协议，目的在丁规避公司法关丁股东优先购买权制度的规

定，剥夺吴一在同等条件下的优先购买权，当属无效。

4.下列有关破产债权申报的观点哪些是正确的?______

A.债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债

务人的将来求偿权申报债权

B.债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤等费用，不必申报，由管理

人调查后列出清单并予以公示

C.要求债务人履行劳务或不作为的债权不能申报

D.罚款不能申报

正确答案：ABCD

［解析］根据《企业破产法》第51条规定，债务人的保证人或者其他连带债务

人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，

债权人已经向管理人申报全部债权的除外。故A选项正确。该法第48条规定，

债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。债务人所欠

职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基

本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的

补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有

异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起

诉讼。故B选项正确。申报的债权必须以金钱给付为内容，故C选项正确。申

报的债权必须是民事权利，故D选项正确。本题答案为ABCD。

5.甲公司与乙银行订立抵押合同，约定甲公司将机器设备抵押给乙银行，为

甲公司从乙银行得来的贷款提供担保，但是未办埋抵押登记手续。现甲公司与

丙公司订立买卖合同，约定将该机器设备出卖给丙公司，并且向丙公司交付了

机器设备。以下说法正确的是：

A.如果乙银行不同意转让，甲公司与丙公司的买卖合同无效

B.如果乙银行不同意转让，但丙公司代为清偿了甲公司欠乙银行的贷款，可以

取得机器设备的所有权

C.如果乙银行同意转让，丙公司可以取得机器设备的所有权，甲公司应将所得

价金提前清偿乙银行的债务或者提存

D.如果乙银行不同意转让，但丙公司不知道该机器设备已经抵押，且支付了合

理的价款，可以取得机器设备的所有权

正确答案：BCD

［解析］未经抵押权人同意的情况下，抵押人转让抵押物的债权合同有效。据

此，A不选。根据《物权法》第191条第2款的规定，抵押期间，抵押人未经抵

押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。

据此，B选。根据《物权法》第191条第1款的规定，抵押期间，抵押人经抵押

权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或

者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清

偿。据此，C选。根据《物权法》第106条的规定，受让人不知抵押权的存在，

且符合善意取得条件的，可以善意取得抵押物的所有权。据此，D选。

6.在加大房地产市场宏观调控的形势下，某市政府对该市房地产开发的管理

现状进行检查，发现以下情况，其中哪些做法是需要纠正的？

A.房地产建设用地的供应，在充分利用现有建设用地的同时\放宽占用农用地

和开发未利用地的条件

B.土地使用权出让，符合土地利用总体规划、城市规划或年度建设用地计划之

一即可

C.预售商品房，要求开发商交清全部土地使用权出让金，取得土地使用权证

书，并持有建设工程规划许可证等

D.采取税收减免等方面的优惠措施，鼓励房地产开发企业开发建设商业办公类

住宅，方便市民改作居住用途

正确答案：ABD

［解析］①《土地管理法》（2019修正）第4条规定：“国家实行土地用途管制制

度。国家编制土地利用总体规划，规定土地用途，将土地分为农用地、建设用

地和未利用地。严格限制农用地转为建设用地，控制建设用地总量，对耕地实

行特殊保护。”因此，A选项错误。我国严格限制农用地转为建设用地，不允许

随便放宽占用农用地和开发未利用地的条件。

②《房地产管理法》第10条规定：”土地使用权出让，必须符合土地利用

总体规划、城市规划和年度建设用地计划。”因此，B选项错误。土地使用权出

让必须同时符合土地利用总体规划、城市规划和年度建设用地计划，而不是只

满足其中之一即可。

③《房地产管理法》第45条规定：“商品房预售，应当符合下列条件：

（一）已交付全部土地使用权出让金，取得土地使用权证书；（二）持有建设工程

规划许可证；（三）按提供预售的商品房计算，投入开发建设的资金达到工程建

设总投资的百分之二十五以上，并已经确定施工进度和竣工交付日期；（四）向

县级以上人民政府房产管理部门办理预售登记，取得商品房预售许可证明。商

品房预售人应当按照国家有关规定将预售合同报县级以上人民政府房产管理部

门和土地管理部门登记备案。商品房预售所得款项，必须用于有关的工程建

设。”因此，C选项正确。预售商品房需要满足“三证一投资一备案”，即取得

土地使用权证，建设工程规划许可证和商品房预售许可证。

④《土地管理法》（2019修正）〈第4条规定：”国家实行土地用途管制制

度,使用土地的单位和个人必须严格按照土地利用总体规划确定的用途使用土

地。”《城市房地产管理法》第18条规定：“土地使用者需要改变土地使用权

出让合同约定的土地用途的，必须取得出让方和市、县人民政府城市规划行政

主管部门的同意，签订工地使用权出让•合同变更协议或者重新签订上地使用权

出让合同，相应调整土地使用权出让金。”因此，D选项错误。国家实行土地用

途管制制度，未经相关程序变更土地用途建设住宅的行为属于违法行为。本题

中，采取税收减免等方面的优惠措施，鼓励房地产开发企业开发建设商业办公

类住宅，方便市民改作居住用途的说法是错误的。

综上，本题的正确答案为ABD。

7.住所在甲市A区的凯诚公司与住所在B