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文档简介
国家统一法律职业资格考试卷二模拟题356
一、单项选择题
每题所设选项中只有一个正确答案。
1.甲公司系一家互联网信息公司,未经东财网运营方同意,在
东财网主页右上角设置弹窗,在用户访问东财网时,甲公司所投放的广告将自
动弹出。对于甲公司的行为,下列哪一说法是正确的?______
A.构成网络不正当竞争
B.构成网络避风港原则,不承担责任
C.构成诋毁商誉行为
D.构成虚假宣传行为
正确答案.A
[考点]网络不正当竞争行为
[解析]根据《反不正当竞争法》第12条第2款规定,经营者不得利用技
术手段,未经其他经营者同意,在其合法提供的网络产品或者服务中,插入链
接、强制进行目标跳转。A选项正确,B、C、D选项错误。
2.马炜是青狼有限合伙企业的有限合伙人,持有该企业15%的份额。下列哪
一选项是错误的?
A.在合伙协议无相反约定的情况下,马炜可以将自购的机器设备出租给合伙企
业使用
B.在合伙协议无相反约定的情况下,马炜可以将自己的财产份额向银行提供质
押担保
C.若马炜被法院判决认定为无民事行为能力人,其他合伙人可以因此要求其退
伙
D.若马炜死亡,其继承人可以取得马炜在有限合伙企业中的资格
正确答案:C
[考点]有限合伙人
[解析]《合伙企业法》第70条规定:“有限合伙人可以同本有限合伙企
业进行交易;但是,合伙协议另有约定的除外。”故A选项正确。
《合伙企业法》第72条规定:“有限合伙人可以将其在有限合伙企业中
的财产份额出质;但是,合伙协议另有约定的除外。”故B选项正确。
《合伙企业法》第79条规定:”作为有限合伙人的自然人在有限合伙企
业存续期间丧失民事行为能力的,其他合伙人不得因此要求其退伙。”故C选
项错误。
《合伙企业法》第80条规定:“作为有限合伙人的自然人死亡、被依法
宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时,其继承人或者权利承
受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。”故D选项正确。
3.关于商业银行的资产负债比例管理的规定,下列哪一表述是错误
的?
A.资本充足率不得低于8%
B.贷款余额与存款余额的比例不得超过75%
C.流动性资产余额与流动性负债余额的比例不得低于25%
D.对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过10%
正确答案:B
[考点]商业银行资产负债比例管理
[解析]根据《商业银行法》第39条规定:“商业银行贷款,应当遵守下
列资产负债比例管理的规定:(一)资本充足率不得低于百分之八;(二)流动性
资产余额与流动性负债余额的比例不得低于百分之二十五;(三)对同一借款人
的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过百分之十;(四)国务院银行业
监督管理机构对资产负债比例管理的其他规定。本法施行前设立的商业银行,
在本法施行后,其资产负债比例不符合前款规定的,应当在一定的期限内符合
前款规定。具体办法由国务院规定。"A、C、D选项正确,符合《商业银行法》
的规定。B选项错误,原《商业银行法》有该规定,但该规定已于2015年8月
29日删除。
4.2017年6月,华星公司与白云公司和蓝天公司成立恒圣公司。经查,该投
资决议的作出系华星公司董事长张三自己所为,根本没有召开股东会议,张三
伪造了股东会决议。白云公司和蓝天公司均不知情。2018年1月,股东李四、
王五发现了该投资行为,遂向人民法院起诉请求判决确认华星公司投资设立恒
圣公司的决议无效。下列哪一选项是错误的?
A.李四、王五向人民法院起诉请求判决确认华星公司投资设立恒圣公司的股东
会决议无效的请求能获得法院的支持
B.假设该股东会决议被人民法院判决确认无效,公司依据该决议与善意相对人
形成的民事法律关系不受影响
C.假设该股东会决议被人民法院判决确认无效,恒圣公司依然成立
D.该情形依法应当属于决议不成立的情形
正确答案:A
[考点]决议效力
[解析]根据《公司法解释(四)》第5条:“股东会或者股东大会、董事
会决议存在下列情形之一,当事入主张决议不成立的,人民法院应当予以支
持:(一)公司未召开会议的,但依据公司法第三十七条第二款或者公司章程规
定可以不召开股东会或者股东大会而直接作出决定,并由全体股东在决定文件
上签名、盖章的除外。"A选项错误,D选项正确。
根据《公司法解释(四)》第6条:“股东会或者股东大会、董事会决议被
人民法院判决确认无效或者撤销的,公司依据该决议与善意相对人形成的民事
法律关系不受影响。”B、C选项正确。
5.马丁等六人等份投资入股经营一家芯动有限公司,并在白云街租赁一商铺
主要经营名贵包包等奢侈品买卖。由于奢侈品消费市场低迷,经营效益低下,
在公司章程规定的三年经营期限到期之后,马丁不同意公司继续经营,但其他
股东却一致通过公司继续经营的决议。关于本案,下列哪一项表述是正确
的?
A.其他股东一致通过的决议使得原处丁自动解散状态的公司又自动恢复主体资
格
B.投反对票的马丁可以章程规定的经营期限届满为由向法院提起解散公司之诉
C.因马丁反对公司继续经营,其有权要求芯动公司按市值收购自己的股权
D.因马丁反对公司继续经营,其有权要求其他股东按市值收购自己的股权
正确答案:C
[考点]异议股东回购请求权
[解析]《公司法》第74条第1款规定:“有下列情形之一的,对股东会
该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:(一)公司
连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分
配利润条件的;(二)公司合并、分立、转让主要财产的;(三)公司章程规定的
营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章
程使公司存续的。”C选项正确。
6.下列哪一情形不能引起必要共同诉讼?
A.甲为乙和丙的借款合同提供一般保证,后乙不能还款,丙起诉甲
B.张明将自家的汽车借给醉酒的朋友赵凯驾驶,赵凯将行人李浩撞伤,李浩起
诉张明和赵凯
C.2岁的张晓被4岁的李伯打伤后,起诉李伯和其父母
D.中国人民银行天津分行为某国有企业提供保证,后债权人乙公司起诉中国人
民银行和天津分行
正确答案:D
[考点]必要共同诉讼
[解析]以保证关系起诉,保证人承担一般保证责任的,一并起诉债务人
为共同诉讼人。A选项正确。
因租赁、借用、买卖、盗窃、抢劫或者抢夺机动车后发生的侵权,以使用
人为被告,但租赁、借用时,机动车所有人对损害的发生有过错的,使用人与
所有人是共同被告。张明将自家的汽车借给醉酒的朋友赵凯,显然是有过错
的,因此是必要共同诉讼的被告。B选项正确。
无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,无民事行为能
力人、限制民事行为能力人和其监护人为共同被告。C选项正确。
理。D项正确。
9.秦川业余酷爱玩游戏,新近流行的网游卡丁夫部落联盟由卡卡夫科技公司
研发,秦川遂开发出一种能够屏蔽掉该登录页面小型广告的软件,并通过其个
人微博炫耀。同时还在网站上提供专门的下载通道,通过搭载乐尔雅公司生产
的游戏键盘产品信息获得一定的经济利益。卡卡夫科技公司得知后将秦川诉至
法院,要求相关赔偿,关于本案下列说法正确的是哪一项?
A.秦川的行为是合法行为,因其行为对消费者有利
B.秦川不是不正当竞争行为的适格主体,因为其不是经营者
C.卡卡夫科技公司实际损失难以计算的,可按秦川向乐尔雅公司收取的报酬确
定赔偿数额
D.秦川上述行为属于市场混淆行为
正确答案:C
[考点]法律责任
[解析]根据《反不正当竞争法》第17条规定:“经营者违反本法规定,
给他人造成损害的,应当依法承担民事责任。经营者的合法权益受到不正当竞
争行为损害的,可以向人民法院提起诉讼。
因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额,按照其因被侵权所受到
的实际损失确定:实际损失难以计算的,按照侵权人因侵权所获得的利益确
定。经营者恶意实施侵犯商业秘密行为,情节严重的,可以在按照上述方法确
定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额还应当包括经营者为制止
侵权行为所支付的合理开支。经营者违反本法第六条、第九条规定,权利人因
被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益难以确定的,由人民法
院根据侵权行为的情节判决给予权利人五百万元以下的赔偿。”C选项正确。
10.关于保理合同法律关系的说法中不正确的是:_______
A.保理合同法律关系的本质是债权让与法律关系
B.应收账款债务人接到应收账款转让通知后,应收账款债权人和债务人无正当
理由协商变更或者终止基础交易合同,对保理人产生不利影响的,对保理人不
发生效力
C.保埋合同应当采用书面形式
D.保理法律关系有三方主体
正确答案:D
[考点]保理合同
[解析]我们的命题参与人经常说“对于新法,以考促普”,因此,2020
年对于《民法典》的考查重点应当是《民法典》新创建的或修改的制度的考
查,记忆为主,考生能够适当理解应用即可。《民法典》第761条规定,保理
合同是应收账款债权人将现有的或者将有的应收账款转让给保理人,保理人提
供资金融通、应收账款管理或者催收、应收账款债务人付款担保等服务的合
同。可见保理合同的本质是债权让与合同,因而选项A说法是正确的,不当
选。《民法典》第769条规定,“本章没有规定的,适用本编第六章债权转让
的有关规定”,可以证明立法者对保理合同的定性是债权转让合同。
保理合同的当事人只有两方,债务人不是保理合同的当事人。D选项说法
错误,当选。《民法典》同时规定保理合同应当采用书面形式。依据《民法
典》第765条,应收账款债务人接到应收账款转让通知后,应收账款债权与债
务人无正当理由协商变更或者终止基础交易合同,对保理人产生不利影响的,
对保理人不发生效力。可见选项B、C说法是正确的,不当选。
11.中国甲公司向德国乙公司出口一批货物,双方约定采取CIF(汉堡)规范双
方之间的合同。甲公司委托丙公司承担该批货物的运输并向丁公司投保了平安
险。该批货物在运输过程中遭受了数次损失。第一次因为遭遇风浪损失了部分
货物,第二次因为工人检修船舶电路又造成了部分货物损失,第三次因为忘记
给货舱通风造成部分货物受潮受热。根据我国《海商法》及相关规则,下列说
法哪一选项是正确的?
A.丙公司和丁公司均应对第一次损失承担责任
B.丙公司和丁公司均应对第二次损失承担责任
C.丙公司和丁公司均应对第三次损失承担责任
D.应当由甲公司负责该批货物的保险费用
正确答案:D
[考点]海上货物运输承运人的免责;海上运输保险;国际贸易术语
[解析]这道题可以说是国际经济法中难度最高的题目了,综合考查了运
输、保险和术语。重点在区别承运人和保险公司的不同免责事由。首先看承运
人,根据我国《海商法》的规定,承运人一共有十二项免责事由,可以总结为
四个方面:(1)航行或管船过失免责;(2)火灾免责,承运人自身原因造成的除
外;(3)救助或企图救助人民或财产免责;(4)民法的一般免责事由(自然灾害、
意外事件、不可抗力、活该、公权力介入和不关我事)。这四个方面里面以第一
个方面为高频考点。重点考查管船过失和管货过失的区别。题目中只要有“为
了船”“维修船”等字样,就是管船;其余则为管货。
第二个知识点是海上运输保险中的平安险。平安险的主要内容可以总结为
三句话加四个字。三句话是:(1)单纯自然灾害造成的部分损失不赔;(2)意外
事故+自然灾害造成的部分损失二赔;(3)共同海损造成的损失二赔。这三句话帮
我们从正面找出答案。四个字是“船外海上”,这四个字帮我们排除错误答
案,即平安险只赔偿船外海上风险造成的损失,一看到损失由船内风险造成,
肯定不赔。综合上述内容解题,答案自然就出来了。
选项A错误。该选项涉及自然灾害造成的部分损失。承运人对自然灾害免
责,不赔。平安险下保险公司对于单纯自然灾害造成的部分损失也不赔,所以A
项错误。
选项B错误。该选项涉及承运人管船过失造成的部分损失。承运人对管船
过失免责,不赔。平安险下该损失由船内风险造成,保险公司也不赔,所以B
项错误。
选项C错误。该选项涉及承运人管货过失造成的损失。承运人对管货过失
造成的损失应该赔。平安险下该损失也由船内风险造成,保险公司不赔。所以C
项错误。
选项D正确。该选项的考点是术语中的保险义务。术语为CIF,对应口
诀:带“I”的有义务(卖方出钱),甲公司作为卖方有购买保险并付费的义务,
正确。
12.关于诉讼时效,下列哪一选项是正确的?
A.甲向乙出具借条,约定1周内归还借款。乙债权的诉讼时效期间从借条出具
日起计算
B.诉讼时效期间届满时间为2016年12月31日,在届满前2个月发生中止事
由,直至2019年1月1日中止事由才消除,消除后继续计算2个月的诉讼时效
期间
C.甲请求乙返还手机的返还原物请求权,不受诉讼时效的限制
D.甲和乙签订了保证合同,没有约定乙的保证方式,起诉确认保证方式为一般
保证,不受诉讼时效的限制
正确答案:D
[考点]诉讼时效
[解析]《民法典》第188条规定:”……诉讼时效期间自权利人知道或
者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算……”乙享有的债权的诉讼时
效起算点是借期届满日而非出具借条日,故A选项错误。同时,我们要熟记诉
讼时效不约束确认之诉和变更之诉的请求。《最高人民法院关于适用(中华人民
共和国民法总则)诉讼时效制度若干问题的解释》第4条规定:“民法总则施行
之日,中止时效的原因尚未消除的,应当适用民法总则关于诉讼时效中止的规
定。”《民法总则》第206条规定:"本法自2017年10月1日起施行。”
《民法典》第194条规定:“在诉讼时效期间的最后六个月内,因下列障碍,
不能行使请求权的,诉讼时效中止:……自中止时效的原因消除之日起满六个
月,诉讼时效期间届满。”如果中止事由发生在最后6个月之前,持续到最后6
个月时诉讼时效中止;如果发生在最后6个月内,诉讼时效立即中止。即无论
何时中止,均是在中止事由消失后继续计算6个月,故B选项错误。《民法
典》第196条规定:”下列请求权不适用诉讼时效的规定:……(二)不动产物
权和登记的动产物权的权利人请求返还财产……”所以未登记的动产物权的权
利人请求返还原物,适用诉讼时效,故C选项错误。
《民法典》规定,保证的方式包括一般保证和连带责任保证。当事人在保
证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照一般保证承担保证责
任。乙起诉是典型的确认之诉,因此不受诉讼时效的限制、约束。
故D选项正确。综上所述,本题的正确答案为D。
13.下列选项中属于民法意义上的意思表示的是:
A.甲对5岁的乙说:“你昨天看见的我的那头又肥又壮的大母牛,8元卖给你,
你买吗?”
B.甲对妻子乙说:“如果你生了儿子,我送你一辆红旗L5轿车。”
C.甲自己录像并刻成光盘藏于家中,甲在视频中说:“我死后财产全部捐给中
国红十字会总会。”
D.甲超市在门口贴告示称:“新冠肺炎防疫期间,不戴口罩者不得进店。”
正确答案:C
[考点]意思表示
[解析]根据《民法典》第133条规定,民事法律行为是民事主体通过意
思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。意思表示是民事主体将意欲实
现的私法效果予以发表的行为。换言之,意思表示指行为人将意图发生一定民
法上效果的内心意思,表示于外部让他人能够感知的行为。民法上的意思表示
不同于生活中的意思表示。生活中的意思表示是指凡是把内心所想表达出来的
行为都是意思表示,不要求当事人追求民法效果。如甲对乙说我想和你交个朋
友,这个意思表示就因为没有私法效果而不是民法意义的意思表示。我国民法
学界的通说认为,一个完整的意思表示由目的意思、效果意思和表示行为三个
要素构成。意思表示的形式包括明示和默示两种,其中默示包括推定和沉默两
种方式。
A选项是生活中常见的逗小孩儿的开玩笑、戏谑行为,甲没有追求建立民
事权利和民事义务的内心意思,是典型的逗小孩的“无心之为”,因此不是民
法意义的意思表示。B选项的行为是典型的情义(情谊)表达行为,在夫妻没有书
面约定财产分别所有时,夫妻之间是法定的共同共有。甲用夫妻共有的钱买红
旗轿车,虽然登记在乙的名下,仍然是夫妻共有,没有物权变动的法律效果,
因此B选项不是民法意义上的意思表示。根据《民法典》第1138条规定:以录
音录像形式立的遗嘱,应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人和见证人应当
在录音录像中记录其姓名或者肖像,以及年、月、日。C选项中甲自己录像录制
遗嘱是典型的意思表示,尽管意思表示无效,但不影响意思表示的成立。因
此,C选项当选。D选项作为殿堂告示,其目的是履行防疫的职责,没有追求民
法上权利义务的主管目的,因此不是民法意义上的意思表示,D选项不当选。
14.甲起诉乙主张人身损害赔偿,双方经调解达成调解协议支付1万元,并
向法院请求确认了调解协议效力;履行完毕后,甲做了伤残鉴定,觉得赔1万
元赔少了,问甲应该怎么做?
A.请求上一级法院再审
B.属于一事不再理,不予受理
C.按照简易程序审理
D.按照特别程序审理
正确答案:B
[考点]确认调解协议裁定的法律效力
[解析]确认调解协议程序属于特别程序,特别程序的案件不能再审。A选
项错误。
确认调解协议程序的案件,法院确定调解协议有效后,当事人之间的民事
纠纷已经有生效法律文书解决,除非有新的损害发生,当事人可以就新的损害
另行起诉,否则当事人不能就同一纠纷向法院起诉。本案中甲做了伤残鉴定,
认为1万元赔少了,不是新的损害,只是对之前的赔偿的反悔,所以法院裁定
不予受理正确。B选项正确。
特别程序的案件已经结案,不能再审,也不能重新起诉或重新启动特别程
序。C选项和D选项错误。
15.李玉、商印共同出资成立春花秋月有限公司,关于有限责任公司的出资
证明书与股东名册,下列哪一表述错误的?
A.有限责任公司成立后,应当向股东签发出资证明书
B.出资证明书应当载明出资证明书的编号
C.股东名册应当记载出资证明书编号
D.未记载于工商登记的股东,不得依股东名册主张行使股东权利
正确答案:D
[考点]出资证明书与股东名册
[解析]《公司法》第31条规定:”有限责任公司成立后,应当向股东签
发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项:(一)公司名称;(二)公司成立
日期;(三)公司注册资本;(四)股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日
期;(五)出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。”选项A、B
正确。
《公司法》第32条规定:”有限责任公司应当置备股东名册,记载下列
事项:(一)股东的姓名或者名称及住所;(二)股东的出资额;(三)出资证明书
编号。记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当
将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理
变更登记。未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。”选项C正确,选项D
错误。
16.撤诉是当事人行使处分权的表现,下列关于撤诉表述不正确的是:
A.一审中原告申请撤回起诉后,再次向法院起诉的,法院应予受理
B.二审、再审中一审原告申请撤回起诉后,再次向法院起诉的,法院应予受理
C.一审法庭辩论结束后,原告申请撤回起诉,需经被告同意
D.二审、再审中一审原告申请撤回起诉的,需经对方当事人同意
正确答案:B
[考点]撤诉
[解析]一审原告撤回起诉的,不影响诉权的再次行使。A选项正确。二
审、再审中一审原告撤回起诉后,诉权丧失,法院应当裁定不了,受理。B选项错
误。一审法庭辩论结束后,二审、再审中一审原告申请撤回起诉,均需经对方
当事人同意。C选项、D选项正确。
17.关于土地利用总体规划实行分级审批制度,下列哪一说法是错误
的?______
A.吉林省的土地利用总体规划,报国务院批准
B.长春市的土地利用总体规划,经省、自治区人民政府审查同意后,报国务院
批准
C.乡(镇)土地利用总体规划可以由省级人民政府授权的设区的市、自治州人民
政府批准
D.土地利用总体规划批准之后,可以适当变更
正确答案:D
[考点]分级审批制度
[解析]《土地管理法》第20条规定:“土地利用总体规划实行分级审
批。省、自治区、直辖市的土地利用总体规划,报国务院批准。省、自治区人
民政府所在地的市、人口在一百万以上的城市以及国务院指定的城市的土地利
用总体规划。经省、自治区人民政府审查同意后,报国务院批准。本条第二
款、第三款规定以外的土地利用总体规划,逐级上报省、自治区、直辖市人民
政府批准;其中,乡(镇)土地利用总体规划可以由省级人民政府授权的设区的
市、自治州人民政府批准。土地利用总体规划一经批准,必须严格执行。”D选
项错误。
18.甲、乙、丙、」.四人达成合伙协议,成立一合伙饭店,以乙的名义登记
为个体户,名为“一品鲜饭店”。出资比例为各占1/4。甲为厨师劳务出资,作
价出资10万元,同时甲每月开工资8000元;乙、丙和丁每人现金出资10万
元,乙出资10万元到位,丙、丁没有出资。开业第二天,甲在给客人炒菜时不
明原因炉灶突然爆燃失火将甲烧伤,花去医疗费40000元。请问以下说法中正
确的是?______
A.丁有权随时主张解除合伙合同而退出合伙
B.甲劳务出资无效,因此甲不是合伙人
C.因为丙没有出资,丁有权拒绝出资10万元
D.甲自担损失10000元
正确答案:D
[考点]合伙合同
[解析]《民法典》第976条规定,合伙人对合伙期限没有约定或者约定
不明确,依据《民法典》第510条仍不能确定合伙期限的,视为不定期合伙。
合伙人可以随时解除不定期合伙合同,但是应当在合理期限之前通知其他合伙
人。甲、乙、丙、丁四人没有约定合伙期限,视为不定期合伙,丁有权主张解
除合伙合同而退伙,但不是随时解除而退伙,应当在合理期限之前通知其他合
伙人。因此,A选项说法错误。
民事活动坚持“法无禁止即自由”的原则,《民法典》对合伙出资形式没
有具体规定限制和禁止条件,合伙人出资坚持“意思自治原则”,因此甲以劳
务出资的行为有效,甲具有合伙人的身份,享有合伙人权利,承担合伙人义
务。因此B选项说法错误,不当选。
《民法典》第967条规定,合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目
的,订立的共享利益、共担风险的协议。合伙人应当按照约定的出资方式、数
额和缴付期限,履行出资义务。一个或者数个合伙人不履行出资义务的,其他
合伙人不能因此拒绝出资。基于以上规定可见丁以丙没有履行出资义务而抗
辩,拒绝履行自己的出资义务是错误的,因此C选项不当选。
本题中一定要注意到,甲有双重身份:甲是合伙合同的当事人,是合伙
人;甲与合伙组织又存在劳动关系。甲因为执行合伙工作任务造成损害,全体
合伙人应当对甲的损失40000元承担连带赔偿责任。《民法典》第973条规定
合伙人对合伙债务承担连带责任。清偿合伙债务超过自己应当承担份额的合伙
人,有权向其他合伙人追偿。因此甲的40000元医疗费损失甲乙丙丁四人承担
连带赔偿责任,内部等额按份分担损失,因此甲、乙、丙、丁每人分担10000
元,此时对于甲本人而言产生抵销,因此甲可以要求乙、丙、丁承担30000元
医疗费的连带赔偿责任。因此D选项说法是正确的,当选。
19.根据《环境保护法》的规定,下列哪一选项是错误的?______
A.国务院环境保护主管部门制定国家污染物排放标准
B.天津市人民政府对国家污染物排放标准中未做规定的项目,可以制定地方污
染物排放标准
C.上海市人民政府环境保护主管部门对国家污染物排放标准中已作规定的项
目,可以制定严于国家污染物排放标准的地方污染物排放标准
D.地方污染物排放标准应当报国务院环境保护主管部门备案
正确答案.c
[考点]污,物排放标准
[解析]《环境保护法》第16条第1款规定:“国务院环境保护主管部门
根据国家环境质量标准和国家经济、技术条件,制定国家污染物排放标准。”
选项A正确。
《环境保护法》第16条第2款规定:“省、自治区、直辖市人民政府对
国家污染物排放标准中未作规定的项目,可以制定地方污染物排放标准;对国
家污染物排放标准中已作规定的项目,可以制定严于国家污染物排放标准的地
方污染物排放标准。地方污染物排放标准应当报国务院环境保护主管部门备
案。”选项B正确,选项C错误,选项D正确。
20.戈壁公司因经营不善,资产已不足以清偿全部债务,经申请进人破产还
债程序。关于破产债权的申报,下列哪一表述是错误的?
A.甲对戈壁公司的债权虽未到期,仍可以申报
B.乙对戈壁公司的债权虽附有条件,仍可以申报
C.戈壁公司所欠职工的工资不必申报
D.职工对清单记载有异议的,职工可以直接向人民法院提起诉讼
正确答案:D
[考点]债权的申报
[解析]根据《企业破产法》第46条第1款的规定,“未到期的债权,在
破产申请受理时视为到期”。因此A选项正确。
根据《企业破产法》第47条的规定,”附条件、附期限的债权和诉讼、
仲裁未决的债权,债权人可以申报”。因此B选项正确。
根据《企业破产法》第48条第2款的规定,“债务人所欠职工的工资和
医疗、伤残补助、抚恤费用,所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、
基本医疗保险费用,以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金,不必
申报,由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的,可以
要求管理人更正;管理人不予更正的,职工可以向人民法院提起诉讼”。因此C
选项正确,D选项错误。
21.未名公司是《九月野花》的录音制作者,关于未名公司的权利与义务,
下列哪一表述是错误的?
A.未名公司应当取得著作权人许可,并支付报酬
B.如果未名公司使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品,
可以不经著作权人许可,但应当按照规定支付报酬,著作权人声明不许使用的
不得使用
C.未名公司应该与歌手水木订立合同,并支付报酬
D.未名公司许可天籁网通过信息网络向公众传播《九月野花》,天籁网无须取
得著作权人、表演者许可,但应当支付报酬
正确答案:D
[考点]著作权侵权
[解析]根据《著作权法》第40条第1款规定:“录音录像制作者使用他
人作品制作录音录像制品,应当取得著作权人许可,并支付报酬。”A选项正
确。
根据《著作权法》第40条第3款规定,”录音制作者使用他人已经合法
录制为录音制品的音乐作品制作录音制品,可以不经著作权人许可,但应当按
照规定支付报酬;著作权人声明不许使用的不得使用”。B选项正确。
根据《著作权法》第41条规定,”录音录像制作者制作录音录像制品,
应当同表演者订立合同,并支付报酬”。C选项正确。
根据《著作权法》第42条第2款规定,“被许可人复制、发行、通过信
息网络向公众传播录音录像制品,还应当取得著作权人、表演者许可,并支付
报酬”。D选项表述错误.
22.博雅是歌曲《高山流水》的演唱者,关于博雅的权利以及被许可人的义
务,下列哪一表述是错误的?______
A.博雅有权表明表演者身份
B.博雅有权保护表演形象不受歪曲
C.博雅有权许可他人从现场直播和公开传送其现场表演,并获得报酬
D.博雅许可他人从现场直播,被许可人无须取得著作权人许可,但应支付报酬
正确答案:D
[考点]表演者权
[解析]《著作权法》第38条第1款规定,“表演者对其表演享有下列权
利:(一)表明表演者身份;(二)保护表演形象不受歪曲;(三)许可他人从现场
直播和公开传送其现场表演,并获得报酬;(四)许可他人录音录像,并获得报
酬;(五)许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品,并获得报酬;(六)
许可他人通过信息网络向公众传播其表演,并获得报酬”。A、B、C选项正确。
根据《著作权法》第38条第2款规定,“被许可人以前款第(三)项至第(六)项
规定的方式使用作品,还应当取得著作权人许可,并支付报酬”。D选项错误。
23.出生于A国的JoneLabe因获得世界“王者联盟”联赛大满贯而名声大
噪,艾派德从中发现了商机,在其所卖的游戏用品上注册了“Jone”的商标,
并且销售使用了该商标的游戏用品。安丽娜发现艾派德没有设立专门的公司来
销售游戏用品,于是安丽娜设立了“Jone游戏用品公司”,并在其销售的游戏
用品上突出展示“Jone”的标志。对此,下列说法正确的是哪一选项?
A.在艾派德起诉安丽娜侵权时,若安丽娜以艾派德的注册商标侵犯他人权利为
由进行抗辩,艾派德无法获得赔偿
B.在艾派德起诉安丽娜侵权时,若安丽娜以公司名称经过合法登记为由进行抗
辩,艾派德对安丽娜的使用行为无权禁止
C.如果JoneLabe想宣告艾派德的注册商标无效,那么其只能在注册之日起5
年内提出申请
D.JoneLabe仅对“JoneLabe"享有姓名权,不能以“Jone”注册商标侵犯其
姓名权为由请求宣告该注册商标无效
正确答案:C
[考点]宣告无效
[解析]《商标法》第45条第1款规定:“已经注册的商标,违反本法第
十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一
条、第三1二条规定的,自商标注朋之口起五年内,在先权利人或者利害关系
人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶意注册的,驰名商标所
有人不受五年的时间限制。”C选项正确。
24.天健公司等25家公司是A市茶叶市场规模最大的茶叶成品加工生产企
业,在茶品行业协会组织下,25家企业达成协议约定每年定量控制茶叶的销
量,后导致该市成品茶叶价格大幅增长,天健公司因年利润不增反降,其向反
垄断执法机构报告该协议的情况并提供重要证据。对此,下列正确的是哪一选
项?
A.因上述企业所达成的协议是真实意思表示,故协议合法有效
B.因该协议是在茶品行业协会组织下达成,故社会团体登记管理机关可对该茶
品行业协会撤销登记
C.茶品行业协会不对垄断协议的行为承担责任,因其不是经营者
D.因天健公司具有举报行为,反垄断执法机构应对其免于处罚
正确答案:B
[考点]法律责任
'[解析]根据《反垄断法》第46条规定:“经营者违反本法规定,达成并
实施垄断协议的,由反垄断执法机构责令停止违法行为,没收违法所得,并处
上一年度销售额百分之一以上百分之十以下的钱款;尚未实施所达成的垄断协
议的,可以处五十万元以下的罚款。经营者主动向反垄断执法机构报告达成垄
断协议的有关情况并提供重要证据的,反垄断执法机构可以酌情减轻或者免除
对该经营者的处罚。行业协会违反本法规定,组织本行业的经营者达成垄断协
议的,反垄断执法机构可以处五十万元以下的钱款;情节严重的,社会团体登
记管埋机关可以依法撤销登记。”B选项正确。
25.崔婷和马晚之间的欠款纠纷一案,对借条的真伪产生了争议,双方商定
由天平鉴定所进行鉴定。鉴定意见出来后,崔婷对鉴定意见有异议。下列说法
错误的是:
A.借条作为鉴定材料应该质证
B.崔婷对鉴定意见有异议,天平鉴定所作了补充说明,则鉴定人不用出庭
C.崔婷对鉴定意见有异议,天平鉴定所作了补充说明,崔婷仍有异议,则应该
预交出庭费用让鉴定人出庭
D.因为新技术的发展,鉴定意见内容不再适用,天平鉴定所撤销了鉴定意见,
则应退还鉴定费用
正确答案:B
[考点]鉴定意见
'[解析]口《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称《证据
规定》)第34条第1款规定:人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证。
未经质证的材料,不得作为鉴定的根据。A选项正确。
《证据规定》第37条规定:人民法院收到鉴定书后,应当及时将副本送
交当事人。当事人对鉴定书的内容有异议的,应当在人民法院指定期间内以书
面方式提出。对于当事人的异议,人民法院应当要求鉴定人作出解释、说明或
者补充。人民法院认为有必要的,可以要求鉴定人对当事人未提出异议的内容
进行解释、说明或者补充。《证据规定》第38条第1款规定,当事人在收到鉴
定人的书面答复后仍有异议的,人民法院应当根据《诉讼费用交纳办法》第11
条的规定,通知有异议的当事人预交鉴定人出庭费用,并通知鉴定人出庭。有
异议的当事人不预交鉴定人出庭费用的,视为放弃异议。崔婷对鉴定意见有异
议,天平鉴定所作了补充说明,如果当事人不再有异议,则鉴定人不用出庭;
如果解释说明后,当事人仍有异议,则鉴定人应当出庭。B选项错误。
根据上述《证据规定》第38条第1款的规定,当事人对鉴定意见解释说
明或补充后仍有异议,鉴定人要出庭的,当事人应该预交鉴定费用,鉴定人方
可出庭。C选项正确。
《证据规定》第42条规定,鉴定意见被采信后,鉴定人无正当理由撤销
鉴定意见的,人民法院应当责令其退还鉴定费用,并可以根据情节,依照《民
事诉讼法》第111条的规定对鉴定人进行处罚。当事人主张鉴定人负担由此增
加的合理费用的,人民法院应予支持。人民法院采信鉴定意见后准许鉴定人撤
销的,应当责令其退还鉴定费用。因为新技术的发展,鉴定意见内容不再适
用,天平鉴定所撤销了鉴定意见,属于有正当理由地撤销鉴定意见,只需要退
还鉴定费用即可,不用处罚和赔偿。D选项正确。
本题选错误答案,B选项当选。
二、多项选择题
每题所设选项中至少有两个正确答案。
1.依据《城市房地产管理法》,关于房地产转让、商品房预售、房屋租赁,
下列说法哪些说法是正确的?
A.金山公司以划拨方式取得土地使用权,该公司转让房地产给银海公司时,应
报有批准权的人民政府审批
B.A项中,有批准权的人去政府准予转让的,应当由金山公司办理土地使用权出
让手续,并缴纳土地使用权出让金
C.铜湖公司开始商品房预售,应当将预售合同报县级以上人民政府房产管理部
门和土地管理部门登记备案
D.铁河公司将以划拨方式取得使用权的国有土地上建成的房屋出租牟利,应当
将租金中所含土地收益上缴国家
正确答案:ACD
[考点]房地产转让;商品房预售;房屋租赁
[解析]依据《城市房地产管理法》第40条规定:“以划拨方式取得土地
使用权的,转让房地产时,应当按照国务院规定,报有批准权的人民政府审
批。有批准权的人民政府准予转让的,应当由受让方办理土地使用权出让手
续,并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。以划拨方式取得土地使用权
的,转让房地产报批时,有批准权的人民政府按照国务院规定决定可以不办理
土地使用权出让手续的,转让方应当按照国务院规定将转让房地产所获收益中
的土地收益上缴国家或者作其他处理。”A选项正确,B选项错误。
依据《城市房地产管理法》第45条规定:“商品房预售,应当符合下列
条件:(一)已交付全部土地使用权出让金,取得土地使用权证书;(二)持有建
设工程规划许可证;(三)按提供预售的商品房计算,投入开发建设的资金达到
工程建设总投资的百分之二十五以上,并已经确定施工进度和竣工交付日期;
(四)向县级以上人民政府房产管理部门办理预售登记,取得商品房预售许可证
明。商品房预售人应当按照国家有关规定将预售合同报县级以上人民政府房产
管理部门和土地管理部门登记备案。商品房预售所得款项,必须用于有关的工
程建设。”C选项正确。
依据《城市房地产管理法》第56条规定:“以营利为目的,房屋所有权
人将以划拨方式取得使用权的国有土地上建成的房屋出租的,应当将租金中所
含土地收益上缴国家。具体办法由国务院规定。"D选项正确。
2.下列关于探望权说法不正确的是:______
A.探望权的对象是未成年子女和成年子女
B.探望权的主体除了父母之外还包括了孩子的祖父母和外祖父母
C.与子女共同生活的一方应当协助探望权的行使,如果拒绝履行协助义务的,
可以对其强制执行
D.生效的离婚判决中未涉及探望权的,当事人无权单独就探望权起诉
正确答案:ABCD
[考点]探望权
[解析]根据《民法典》第1086条规定:离婚后,不直接抚养子女的父或
者母,有探望子女的权利,另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间
由当事人协议;协议不成的,由人民法院判决。父或者母探望子女,不利于子
女身心健康的,由人民法院依法中止探望;中止的事由消失后,应当恢复探
望。探望权是亲权的延伸和应有之含义,探望权的对象应当是未成年子女,因
此A选项说法错误,当选。探望权的主体是不直接抚养子女的父或者母,祖父
母、外祖父母没有探望权,因此B选项说法错误,当选。执行有限原则告诉我
们行为不能直接强制执行,因此C选项说法错误,当选。D选项错误之处在于否
认了探望权的独立性和法定性,探望权可以单独起诉。因此,本题正确选项是
ABCDo
3.郭某为天剑农产品销售公司负责人,公司收购的本地特产“丽汁”山药口
感香糯,但大量滞销,郭某便在奇虎网络交易平台开设一家网店,网上销售
“丽汁”山药。为扩大销量,天剑公司要求员工注册该网络交易平台的账号,
提供资金在网店下单虚假购买“丽汁”山药,但却不实际发货,发送空包裹,
以刷高网店销售排名。关于本案,天剑公司构成下列哪些不正当竞争行
为?______
A.商业贿赂行为
B.虚假宣传行为
C.组织虚假交易
D.互联网不正当竞争行为
正确答案:BC
[考点]不正当竞争行为
[解析]《反不正当竞争法》第8条规定:“经营者不得对其商品的性
能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商
业宣传,欺骗、误导消费者。经营者不得通过组织虚假交易等方式,帮助其他
经营者进行虚假或者引入误解的商业宣传。”因此,B、C选项正确。
4.下列免证事实的说法正确的是:______
A.张三和李四的债务纠纷,在法院生效文节中已经确定,在后诉中可以作为免
证事实,且不能用反证推翻
B.张三和李四的债务纠纷,在仲裁裁决中已经确定,在后诉中可以作为免证事
实,但可用反证反驳
C.张三和李四的债务纠纷,在公证的债权文书中已经确定,在后诉中可以作为
免证事实,但可用反证反驳
D.自然规律以及定理、定律可以作为免证事实,且不灯用反证推翻
正确答案:BD
[考点]免证事实
[解析]《证据规定》第10条规定,下列事实,当事人无须举证证明:(1)
自然规律以及定理、定律;(2)众所周知的事实;(3)根据法律规定推定的事
实;(4)根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实:(5)已为仲裁
机构的生效裁决所确认的事实;(6)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的
基本事实:(7)已为有效公证文书所证明的事实。前款第2项至第5项事实,当
事人有相反证据足以反驳的除外:第6项、第7项事实,当事人有相反证据足
以推翻的除外。
根据上述规定,法院生效法律文书确定的事实,可以作为免证事实,并且
允许用反证推翻。A选项错误。
仲裁裁决确定的事实,可以作为免证事实,并且允许用反证反驳,B选项
正确。
公证的债权文书中已经确定的,在后诉中可以作为免证事实,但不是可用
反证反驳,而是要用反驳推翻。C选项错误。
自然规律以及定理、定律可以作为免证事实,且不可用反证推翻,D选项
正确。
5.下列关于从建筑物中抛掷物品侵权责任的承担,说法正确的是:
A.家住十一楼的13岁的甲将苹果随手扔下楼,砸伤1周岁的乙,造成乙生命垂
危。经DNA鉴定,锁定侵权人是甲,甲的父母应当承担损害赔偿责任
B.楼上掉下来一个烟灰缸,砸死了行人丁。经公安机关侦查,通过侦查试验认
定烟灰缸是从五楼以上(含五楼)落下来的,不能查清是谁家的烟灰缸。五楼以
上(含五楼)共计12户居民,承担按份补偿责任
C.同在十楼的甲和乙两家同时装修,晚上甲、乙不约而同、相视一笑地往楼下
扔建筑垃圾,造成丙被砸伤,但不知道是什么砸伤了丙,甲、乙对丙的损失承
担连带赔偿责任
D.小区物业服务公司采取对楼面窗户全天候高清摄像监控的方式防止高空抛
物,居民认为采取的安全措施不当,侵害了隐私权
正确答案:ABC
[考点]高空抛物责任
[解析]根据《民法典》第1254条规定:禁止从建筑物中抛掷物品。从建
筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害的,由侵权人依法承
担侵权责任;经调查难以确定具体侵权人的,除能够证明自己不是侵权人的
外,由可能加害的建筑物使用人给予补偿。可能加害的建筑物使用人补偿后,
有权向侵权人追偿。物业服务企业等建筑物管理人应当采取必要的安全保障措
施防止前款规定情形的发生:未采取必要的安全保障措施的,应当依法承担未
履行安全保障义务的侵权责任。发生本条第一款规定的情形的,有关机关应当
依法及时调查,查清责任人。A选项中通过DNA鉴定,锁定了侵权人未成年人
甲。同时《民法典》第1188条规定:无民事行为能力人、限制民事行为能力人
造成他人损害的,由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护职责的,可以减轻
其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害
的,从本人财产中支付赔偿费用;不足部分,由监护人赔偿。可见,A选项中称
甲父母承担侵权责任说法完全符合法律规定。因此,A选项说法正确,当选。B
选项中说“五楼以上(含五楼)共计12户居民,承担按份补偿责任”符合法律规
定,正确,当选。
《民法典》第1170条规定了共同危险行为侵权责任的承担主体和方式,
二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为,其中一人或者数人的行为造成
他人损害,能够确定具体侵权人的,由侵权人承担责任;不能确定具体侵权人
的,行为人承担连带责任。C选项强调甲乙承担连带责任符合法律规定,正确,
当选。
小区物业公司的行为符合合理性原则,采取的措施恰当,没有侵害业主的
隐私权。根据《民法典》第1032条的规定,侵害隐私权的方式是不得以刺探、
侵扰、泄露、公开等方式侵害他人的隐私权。隐私是自然人的私人生活安宁和
不愿为他人知晓的私密空间、私密活动、私密信息。因此,D选项错误,不当
选。
6.甲欠乙50万元还不上,双方书面约定:如果甲在2020年3月1Q日前还
不上借款,甲所有的价值60万元的A房屋即归乙所有。根据以上约定,甲与乙
在2020年1月10日签订了关于A房屋的买卖合同,价款50万元,并办理了过
户登记,乙于2020年1月15日取得了不动产登记证书。经乙多次催告,甲仍
然无力还款,2020年3月20日,乙委托张律师给甲发律师函称:“根据我们双
方的自愿约定,甲不用清偿乙50万元借款了,A房屋彻底归乙所有,双方之间
再无任何争议,不存在权利义务纠纷。”下列说法正确的是?______
A.乙自2020年1月15日取得A房屋的所有权
B.乙自2020年3月11日取得A房屋的所有权
C.甲乙签订的房屋买卖合同有效
D.乙就A房屋拍卖、变卖所得的价款享有优先偿还其债权的权利
正确答案:CD
[考点]让与担保法律效力
[解析]《全国法院民商事审判工作会议纪要》已于2019年9月11日经
最高人民法院审判委员会民事行政专业委员会第319次会议原则通过。我国民
法学界普遍认为《全国法院民商事审判工作会议纪要》中载明的规则属于理论
通说的范畴,对统一裁判思路,规范法官自由裁量权,增强民商事审判的公开
性、透明度以及可预期性具有重要作用。其中第71条“让与担保”规定:“债
务人或者第在三人与债权人讶立合同,约定将财产形式上转让至债权人名卜,
债务人到期清偿债务,债权人将该财产返还给债务人或第三人,债务人到期没
有清偿债务,债权人可以对财产拍卖、变卖、折价偿还债权的,人民法院应当
认定合同有效。合同如果约定债务人到期没有清偿债务,财产归债权人所有
的,人民法院应当认定该部分约定无效,但不影响合同其他部分的效力。当事
人根据上述合同约定,已经完成财产权利变动的公示方式转让至债权人名下,
债务人到期没有清偿债务,债权人请求确认财产归其所有的,人民法院不予支
持,但债权人请求参照法律关于担保物权的规定对财产拍卖、变卖、折价优先
偿还其债权的,人民法院依法予以支持。债务人因到期没有清偿债务,请求对
该财产拍卖、变卖、折价偿还所欠债权人合同项下债务的,人民法院亦应依法
予以支持。”
甲、乙双约定“如果甲在2020年3月10日前还不上借款,甲所有的价值
60万元的A房屋即归乙所有”的内容违反“禁止流押”的规定而无效。《民法
典》第401条规定:”抵押权人在债务履行期限届满前,与抵押人约定债务人
不履行到期债务时抵押财产归债权人所有的,只能依法就抵押财产优先受
偿。”因此,乙不能取得让与担保的房屋的所有权,故而选项A和B的说法是
错误的,不当选。
《民法典》第143条规定:”具备下列条件的民事法律行为有效:(一)行
为人具有相应的民事行为能力;(二)意思表示真实;(三)不违反法律、行政法
规的强制性规定,不违背公序良俗。”民事法律行为部分无效,不影响其他部
分效力的,其他部分仍然有效。可见,甲、乙为实现让与担保目的订立的房屋
买卖合同有效,其中让与担保协议中约定的“如果甲在2020年3月10日前还
不上借款,甲所有的价值60万元的A房屋即归乙所有”的条款无效,不影响买
卖合同的效力,因此C选项是正确的,当选。本题中让与担保的房屋已经登记
在乙的名下,完成了物权公示行为,但是基于让与担保的目的可见此时的公示
不是所有权变动的公示,而是担保物权性质的公示,因此根据通说,乙享有类
似“不动产抵押权”的担保物权,因此乙就A房屋拍卖、变卖所得的价款享有
优先偿还其债权的权利。故而选项D是正确的,当选。
7.北京海淀区的张真在网上购买衣服一件,发货地在深圳福田区,寄至湖南
长沙芙蓉区的妈妈家,收获后发现衣物破损,要求广州市白云区商家退货并返
还货款,被商家拒绝。张真拟起诉至法院要求对方退款并承担违约责任,请问
此案有管辖权的法院是哪些?
A.北京海淀区
B.长沙芙蓉区
C.广州市白云区
D.深圳福田区
正确答案:BC
[考点]管辖
[解析]合同案件由合同履行地和被告住所地法院管辖。《民诉解释》第
20条规定:以信息网络方式订立的买卖合同,通过信息网络交付标的的,以买
受人住所地为合同履行地;通过其他方式交付标的的,收货地为合同履行地。
合同对履行地有约定的,从其约定。
本案是通过其他方式交付标的物,合同履行地是收货地长沙芙蓉区,被告
住所地是广州市白云区。所以B、C选项正确。
8.鸿润公司购进一批产自水云公司的茶具,准备借A市茶具协会举办茶具工
艺品展销会之机出售该批茶具。为了顺利参加此次展销会,鸿润公司又借来木
牛公司的营业执照并租来金城公司的柜台,允诺营业执照借期至展销会结束时
止。展会期间,展会附近居民小王去展场购买一套茶具回家后,泡了一壶茶竟
然发现壶嘴开裂。在展销会结束前,小王可向以下哪些主体主张补救损
失?
A.木牛公司
B.鸿润公司
C.茶具协会
D.金城公司
正确答案:AB
[考点]赔偿义务主体
、[解析1《消费者权益保护法》第42条规定:”使用他人营业执照的违法
经营者提供商品或者服务,损害消费者合法权益的,消费者可以向其要求赔
偿,也可以向营业执照的持有人要求赔偿。"A、B选项正确。根据《消费者权
益保护法》第43条规定,C、D选项错误。
9.柴某是某大学艺术系学生,平时喜欢金丝猴。恰逢猴年便耗时一月创作金
丝猴图案。欢乐公司是一家灯笼厂公司,为提升灯笼销量,在灯笼上使用高度
相似的金丝猴立体造型但未经柴某许可,后欢乐公司获得外观设计专利权,于
是制造、销售该款灯笼。大海幼儿园买入该款灯笼供学生玩耍,但并不知道该
款灯笼造型与柴某的绘画近似。对此,下列说法正确的是:
A.欢乐公司制造、销售行为侵犯了柴某的著作权,应当予以赔偿并停止侵权
B.大海幼儿园侵犯了柴某的著作权,但无须停止侵权和赔偿
C.柴某可请求宣告该专利权无效,因为欢乐公司的外观设计侵犯其在先权利
D.大海幼儿园的行为侵犯了欢乐公司的外观设计专利权,其无须赔偿,但需停
止侵权
正确答案:AC
[考点]专利侵权
[解析]《专利法》第11条规定:“发明和实用新型专利权被授予后,除
本法另有规定的以外,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专
利,即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品,
或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获
得的产品。外观设计专利权被授予后,任何单位或者个人未经专利权人许可,
都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外
观设计专利产品。”A、C选项正确。
10.甲工厂欠乙汽车修理有限责任公司修理费3万元无力清偿。一日丙运输
有限责任公司来乙汽车修理有限责任公司修一台汽车,丙运输有限责任公司称
此车是甲工厂出租给他使用的,合同约定承租人负担租赁物的修理义务。经乙
汽车修理有限责任公司了解确实如此。修理费5000元支付后,乙汽车修理有限
责任公司对丙运输有限责任公司称:“你不能将车开走了,因为车主甲工厂欠
我公司3万元未还,我们留置该汽车了。”1年后租赁合同期满丙运输有限责任
公司不能向甲工厂返还汽车,三方为此发生争议,下列说法正确的是:______
A.乙汽车修理有限责任公司可以留置该汽车
B.甲工厂有权要求丙运输有限责任公司承担违约责任
C.乙汽车修理有限责任公司侵害了丙运输有限责任公司对该汽车的占有
D.丙运输有限责任公司可以要求乙汽车修理有限责任公司返还5000元修理费
正确答案:BCD
[考点]留置权
[解析]《民法典》第449条规定,债务人不履行到期债务,债权人可以
留置已经合法占有的债务人的动-产,并有权就该动产优先受偿。债权人留置的
动产,应当与债权属于同一法律关系,但是企业之间留置的除外。题目中交代
了两个修理汽车的承揽合同:一个是甲、乙之的承揽合同,修理甲所有的汽
车,甲欠乙修理费3万元;另一个是丙、乙之间的承揽合同,修理甲所有的另
一辆汽车,丙支付了修理费。此时乙主张留置丙交了修理费的汽车,没有法律
依据,是违约行为,造成丙损害的,丙有权要求乙承担违约损害赔偿责任。
“债权人留置的动产,应当与债权属于同一法律关系,但是企业之间留置的除
外”,此时要求虽然不是同一个法律关系,但法律关系主体应当具有同一性,
才可以打破留置的牵连性进行商事留置。因此,A选项说法错误,不当选。D选
项正确,因为乙违法留置行为是根本违约,致使丙公司不能实现合同目的,可
以依法解除承揽合同,退还5000元修理费。
《民法典》第458条规定,基于合同关系等产生的占有,有关不动产或者
动产的使用、收益、违约责任等,按照合同约定;合同没有约定或者约定不明
确的,依照有关法律规定。占有的不动产或者动产被侵占的,占有人有权请求
返还原物;对妨害占有的行为,占有人有权请求停止侵害、排除妨碍或者消除
危险;因侵占或者妨害造成损害的,占有人有权请求损害赔偿。占有人返还原
物的请求权,自侵占发生之日起1年内未行使的,该请求权消灭。丙公司基于
租赁合同对甲工厂的汽车享有本权占有,乙非法留置侵害了丙的占有。因此选
项C的说法正确,当选。
《民法典》第577条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义
务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责
任。”可见违约责任的规则原则是严格责任原则,亦称无过错责任原则。因此
租赁期间届满,丙不能及时归还汽车,应当向用工厂承担违约责任。当然,丙
承担违约责任后可以向乙公司追偿。因此选项B说法正确,当选。
11.法院判决乙向甲还债(金钱),执行了乙的房屋,乙的父亲站出来说该房
屋是他的。下列说法哪些是正确的?
A.乙的父亲可以直接提起异议诉讼
B.乙的父亲可以对执行标的提出异议
C.法院作出判决支持乙的父亲的请求后,执行法院应解除对该房屋的查封
D.乙的父亲可以对执行行为提出异议
正确答案:BC
[考点]案外人执行异议;执行异议之诉
[解析]乙的父亲认为执行标的房子是他的,是对执行标的提出了异议,
是和执行申请人甲争夺执行标的物的所有权归属,不是针对执行法院的执行行
为不满,故B项正确,D项不正确。
乙的父亲可以提出执行异议之诉,但不能直接提出,必须在提出对执行标
的异议,法院作出裁定后,才能提出执行异议之诉。A项错误。
法院判决支持乙的父亲的请求后,就是确定了房子是乙父的,那么乙不能
用该不属于自己财产的房屋来偿还甲的债务,执行法院应该解除对该房屋的查
封措施。C项正确。
12.李一和王二的借款合同纠纷一案,标的额为20万元,法院适用小额诉讼
程序审理,生效法律文书作出后,李一欲申请再审,下列关于再审的说法哪些
是正确的?
A.李一可以发现新证据为由申请再审
B.李一可以法院适用小额诉讼程序审理错误为由申请再审
C.法院裁定再审的,应当适用合议庭审理
D.法院裁定再审的,适用小额诉讼程序审理
正确答案:ABC
[考点]小额诉讼程序审理;再审
[解析]当事人认为生效的法律文书有错的,可以根据《民事诉讼法》第
200条的规定启动再审,其中小额诉讼程序的判决作出后,相对其他判决,多出
了一个申请再审的事由,即以适用程序错误为由可以申请再审。《民事诉讼
法》第200条规定,发现新证据并足以推翻原判决、裁定,则可以申请再审。A
选项、B选项正确。
再审案件一律适用合议制审理,即使原审是简易程序
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