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国家统一法律职业资格考试卷二模拟题412

一、单项选择题

每题所设选项中只有一个正确答案。

1.长春甘某去深圳打工,一去两年,杳无音讯,近亲属未曾向法院申请宣告甘

某失踪,甘某的妻子丁某在甘某去深圳的6个月后,将户籍迁

往大连。现在丁某想起诉与甘某离婚,下列哪一说法是正确的?______

A.本案由长春市基层法院管辖

B.本案由大连市基层法院管辖

C.本案由大连市基层法院或长春市基层法院管辖

D.本案必须先申请甘某失踪,否则任何法院不得受理

正确答案:B

[解析]根加《民事诉讼法》第22条的规定,对下落不明或者宣告失踪的人提

起的有关身份关系的诉讼,由原告住所地人民法院管辖。《民事诉讼法解释》

第12条规定,夫妻一方离开住所地超过一年,另一方起诉离婚的案件,可以由

原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过一年,一方起诉离婚的案

件,由被告经常居住地人民法院管辖:没有经常居住地的,由原告起诉时被告

居住地的人民法院管辖。因此,选项A、C可以排除。《民事诉讼法解释》第

217条规定,夫妻一方下落不明,另一方诉至人民法院,只要求离婚,不申请宣

告下落不明人失踪或死亡的案件,人民法院应当受理,对下落不明人用公告送

达诉讼文书。因此,D选项可以排除,故本题答案应是B。

2.关于证明标准的说法,下列哪一选项是不正确的?

A.证明标准是用来判断对待证事实承担证明责任的当事人证明事实程度的标准

B.民事诉讼的证明标准比刑事诉讼的证明标准低

C.民事诉讼的证明标准是高度盖然性的证明标准

D.口头遗嘱和赠与事实的证明采用高度盖然性的证明标准

正确答案:D

[考点]证明标准

[解析]证明标准是用来判断对待证事实需要证明达到何种程度的标准,

而这种程度就是对待证事实承担证明责任的当事人需要证明达到的程度。A项正

确。刑事诉讼的证明标准是排除合埋怀疑的证明标准,民事诉讼的证明标准是

高度盖然性的证明标准。民事诉讼的证明标准比刑事诉讼的证明标准低。B项正

确。《民诉解释》第108条第1款规定:“对负有举证证明责任的当事人提供

的证据,人民法院经审查并结合相关事实,确信待证事实的存在具有高度可能

性的,应当认定该事实存在。”C项正确。《民诉解释》第109条规定:“当事

人对欺诈、胁迫、恶意串通事实的证明,以及对口头遗嘱或者赠与事实的证

明,人民法院确信该待证事实存在的可能性能够排除合理怀疑的,应当认定该

事实存在。"D项错误。

3.张某(男)和刘某(女)系夫妻,均有稳定工作,共有一套登记在张某名下的

房屋。张某沉迷网络直播,为打赏某主播以个人名义向杨某借款100万元,签

订了房屋抵押合同并办理了抵押登记,刘某毫不知情。后来张某到期不能偿还

债务,杨某欲实现其抵押权并要求刘某对该债务承担连带责任。下列哪一表述

是正确的?______

A.该房屋属于张某个人所有

B.刘某应对100万元债务承担连带责任

C.房屋抵押合同在刘某不知情的情况下签订,应属无效

D.杨某取得了房屋的抵押权

正确答案:D

[解析]房言虽然登记在张某名下,但是该房屋属于夫妻共有,是夫妻共同财

产。A选项说法错误,不当选。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件

适用法律有关问题的解释》第3条规定:夫妻一方在始姻关系存续期间以个人

名义超出家庭日常生活需要所负的债务债权人以属于夫妻共同债务为由主张权

利的,人民法院不予支持,但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同

生产经营或基于夫妻双方共同的意思表示除外。张某举债用于打赏主播而非为

家庭共同生活、共同生产经营。因此,该债务不属于夫妻共同债务,刘某不应

承担连带责任。B选项说法错误,不当选。夫妻之间互相享有家事代理权或对共

有财产享有平等处理权,因此夫妻单方面将房屋抵押而签订的抵押合同应该是

有效的(因为即使是无权处分,也不影响合同的有效性)。虽然刘某并不知情,

但抵押合同有效。C选项说法错误,不当选。根据《物权法》第15条的区分原

则可知,我国物权法将物权设立的合同效力和物权设立的效力区别对待。抵押

权自办理抵押登记时设立,抵押合同无效不影响抵押权的设立,所以,杨某取

得抵押权。D选项说法正确,当选。

4.2017年12月8日,张三、李四、王五共同出资成立英华装饰有限公司。

2018年6月8日,李四不幸因病去世,李四之妻华晓文欲继承李四名下的股

权,张三、王五主张优先购买该股权。关于继承问题,该公司章程没有规定,

下列哪一选项是错误的?

A.李四之妻华晓文能够依法继承李四的股东资格

B.李四之妻华晓文继承李四的股东资格需要张三、王五一致同意

C.张三、王五不能主张优先购买权

D.如公司章程规定继承时有优先购买权,则张三、王五能主张优先购买权

正确答案:B

[考点]股东资格继承

[解析]《公司法》第75条规定:“自然人股东死亡后,其合法继承人可

以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外。”A选项正确,B选项错

误。

《最高人民法院关于适用(中华人民共和国公司法)若干问题的规定(四)》

(以下简称《公司法解释(四)》)第16条规定:“有限责任公司的自然人股东因

继承发生变化时,其他股东主张依据公司法第七十一条第三款规定行使优先购

买权的,人民法院不予支持,但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除

外。”C、D选项正确。

5.行政处罚是国家行政机关对违法行为的在行政法上的制裁,关于行政处罚

的陈述,下列哪一选项是错误的?

A.到期不缴纳罚款的,每日按罚款数额的396加处罚款,并申请人民法院强制执

B.违法行为在2年内未被行政机关发现的,不再给予行政处罚,特别规定的除

C.行为人同一行为受到行政处罚与刑事处罚双重适用的,罚款可以相互折抵,

但刑期不能折抵

D.治安处罚的种类包括:警告、罚款、行政拘留、吊销公安机关发放的许可

证、限期出境或者驱逐出境,但不包括没收和责令停产停业

正确答案:c

[考点];亍晟处罚决定的强制执行、追诉时效、治安处罚的种类

[解析]依据《行政处罚法》第51条规定:“当事人逾期不履行行政史罚决定

的,作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施:(一)到期不缴纳罚款

的,每日按罚款数额的百分之三加处罚款;(二)根据法律规定,将查封、扣押

的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款;(三)申请人民法院强制执行。”

故A项符合本法规定。不当选。

行政处罚时效,指行政机关追究当事人违法责任给予行政处罚的有效期

限。原则上行政违法行为在2年内未被发现的,不再给予行政处罚。但法律另

有规定的除外。故B项正确,不当选。

处罚的折抵,它是指行政处罚与刑事处罚双重适用的折抵。在一个行为同

时构成行政违法和刑事犯罪,并受到行政处罚和刑事处罚的情况下,应当将行

政拘留折抵相应刑期,将行政罚款折抵相应的刑罚罚金。故C项中的罚金、刑

期都可以折抵,故错误,当选。

治安处罚的种类根据《治安管理处罚法》的规定,治安处罚共有四个主罚

种类和一个附加罚种类。四个主罚是警告、罚款、行政拘留和吊销公安机关发

放的许可证;一个附加罚种类是限期出境或者驱逐出境,适用对象仅限于违反

治安管理的外国人。除了法律规定的上述处罚之外,公安机关不得采取其他处

罚措施,如不得采取没收和责令停产停业处罚措施。故D项正确,不当选。

6.宏瑞公司有由甲公司、乙公司、唐某、张某出资设立,注册资本1200

综上,本题的正确答案为c。

9.M市是国家著名的旅游城市,拥有诸多5A级景区。2017年,张某在未经

政府批准的情况下,擅自在M市郊区建立了H化工厂,H排除的诸多废弃物污染

了M市的旅游景观,造成M市水源和植被的大量破坏。现有关主体欲对H提起

诉讼,下列说法正确的是?

A.M市检察院可以直接向M市法院提请公益诉讼,要求张某和H企业承担相应的

环境侵权责任

B.\1市消费者协会的成员们对H企业的行为深恶痛绝,其可以向M市法院起诉H

企业

C.\1市市民李某的鱼塘也被11企业排出的废弃物所污染,在M市法院受理关于11

企业的公益诉讼案件后,李某便不能再提请诉讼

D.\1市法院受理关于11企业的公益诉讼后,依法可以提起诉讼的其他机关和有关

组织经M市法院准许参加诉讼的,应列为共同原告

正确答案:D

[考点]程谒的特殊要求;公益诉讼制度的特点

[解析]本题考查公益诉讼的相关制度。A项:根据《民事诉讼法》第55

条第2款的规定,人民检察院在履行职责中发现破坏生态环境和资源保护的行

为时,在没有相关组织和机构起诉的情形下,可以向人民法院提起诉讼。第1

款规定的机关或者组织提起诉讼的,人民检察院可以支持起诉。B项:《环境

公益诉讼解释》第4条第2款规定,社会组织提起的诉讼所涉及的社会公共利

益,应与其宗旨和业务范围具有关联性。对于消费者协会而言,提请环境公益

诉讼不符合其宗旨和业务范围,其无权起诉R企业。C项错误:《民诉法解

释》第288条规定,人民法院受理公益诉讼案件,不影响同一侵权行为的受害

人根据民事诉讼法第119条规定提起诉讼。D项正确:《民诉法解释》第287条

规定,人民法院受理公益诉讼案件后,依法可以提起诉讼的其他机关和有关组

织,可以在开庭前向人民法院申请参加诉讼。人民法院准许参加诉讼的,列为

共同原告。综上,本题的答案为D项。

10.关于产品责任,下列哪一选项是正确的?

A.甲专门生产胶囊,乙从丙药店购买胶囊类药物,导致肝功能衰竭死亡。经

查,是由于乙体内倍含量超标造成的,而甲3年前确已知晓胶囊存在安全隐

患,但为节约成本依然使用铝含量超标的原料进行生产。乙的近亲属可向甲或

丙主张惩罚性赔偿

B.甲厂自行设计一款新型打气筒,正式销售前小偷乙潜入仓库盗窃其他财物,

顺手带走一个打气筒,在使用过程中由于充气口爆裂造成乙受伤。因为产品尚

未进入流通领域,甲厂可免责

C.甲从某超市购买一盒罐头,吃后中毒。经查该罐头为乙厂生产,丙运输过程

中未按合同采取冷臧措施,导致罐头发生变质。甲可请求丙承担赔偿责任

D.上述C情形下,甲只能请求超市承担赔偿责任

正确答案:B

[考点]产品责任

[解析]《民法典》第1206条规定,产品投入流通后发现存在缺陷的,生

产者、销售者应当及时采取停止销售、警示、召回等补救措施。未及时采取补

救措施或者补救措施不力造成损害扩大的,对扩大的损害也应当承担侵权责

任。依据上述规定采取召回措施的,生产者、销售者应当负担被侵权人因此支

出的必要费用。明知产品存在缺陷仍然生产、销售,或者没有依据法律规定采

取补救措施,造成他人死亡或者健康严重损害的,被侵权人有权请求相应的惩

罚性赔偿。本案中,丙对于胶囊存在的危害不知情,甲知情,因此对乙造成的

伤亡,甲需要承担惩罚性赔偿责任,故A选项错误。《产品质量法》第41条规

定,因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产(以下简称他人财产)

损害的,生产者应当承担赔偿责任。生产者能够证明有下列情形之一的,不承

担赔偿责任:(1)未将产品投入流通的;(2)产品投入流通时,引起损害的缺陷

尚不存在的;(3)将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。

本案中,属于产品尚未流通的情形,生产者甲可以免责,故B选项正确。《民

法典》第1204条规定,因运输者、仓储者等第三人的过错使产品存在缺陷,造

成他人损害的,产品的生产者、销售者赔偿后,有权向第三人追偿。本案中,

因运输者丙的过错导致产品侵权,生产者乙和销售者超市不能因此免责,需要

先向甲承担无过错责任,然后向第三人丙追偿,因此,甲可请求乙或者超市承

担责任,故C、D选项错误。综上所述,本题的正确答案为B。

11.植根农业是北方省份一家从事农产品加工的公司。为拓宽市场,该公司

在南方某省分别设立甲分公司与乙分公司。关于分公司的法律地位与责任,下

列哪一选项是错误的?______

A.甲分公司的负责人在分公司经营范围内,当然享有以植根公司名义对外签订

合同的权利

B.植根公司的债权人在植根公司直接管理的财产不能清偿债务时,可主张强制

执行各分公司的财产

C.甲分公司的债权人在甲分公司直接管埋的财产不能清偿债务时,可主张强制

执行植根公司的财产

D.乙分公司的债权人在乙分公司直接管理的财产不能清偿债务时,不得主张强

制执行甲分公司直接管理的财产

正确答案:D

[考点]公司的分类

[解析]《公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司,应当向

公司登记机关申请登记,领取营业执照。分公司不具有法人资格,其民事责任

由公司承担。分公司是指本公司设立后或同时所设立的并受本公司支配的分支

机构。分公司不是独立的法人,分公司与本公司是一种隶属关系,其民事责任

由本公司或者总公司承担。故D错误。

12.下列关于再审的程序说法正确的是:

A.再审期间不停止原判决、裁定的执行,但被告人被判决徒刑以上的可以决定

中止原判决、裁定的执行

B.再审一律不得加重原审被告人的刑罚

C.再审中需要对被告人采取强制措施的,由人民法院依法决定

D.上级人民法院指令下级人民法院再审的,一般应当指令原审人民法院以外的

下级人民法院审理;由原审人民法院审理更有利于查明案件事实、纠正裁判错

误的,可以指令原审人民法院审理

正确答案:D

[解析]根据《刑事诉讼法解释》第382条规定,对决定依照审判监督程序重新

审判的案件,除人民检察院抗诉的以外,人民法院应当制作再审决定书。再审

期间不停止原判决、裁定的执行,但被告人可能经再审改判无罪,或者可能经

再审减轻原判刑罚而致刑期届满的,可以决定中止原判决、裁定的执行,必要

时,可以对被告人采取取保候审、监视居住措施。所以A项错误。

根据《刑事诉讼法解释》第386条规定,除人民检察院抗诉的以外,再审

一般不得加重原审被告人的刑罚。再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被告

人的,不得加重其他同案原审被告人的刑罚。所以B项错误。

根据《刑事诉讼法》第246条规定,人民法院决定再审的案件,需要对被

告人采取强制措施的,由人民法院依法决定;人民检察院提出抗诉的再审案

件,需要对被告人采取强制措施的,由人民检察院依法决定。人民法院按照审

判监督程序审判的案件,可以决定中止原判决、裁定的执行。所以C项错误。

根据《刑事诉讼法解释》第379条规定,上级人民法院发现下级人民法院

已经发生法律效力的判决、裁定确有错误的,可以指令下级人民法院再审;原

判决、裁定认定事实正确但适用法律错误,或者案件疑难、复杂、重大,或者

有不宜由原审人民法院审理情形的,也可以提审。上级人民法院指令下级人民

法院再审的,一般应当指令原审人民法院以外的下级人民法院审理;由原审人

民法院审理更有利于查明案件事实、纠正裁判错误的,可以指令原审人民法院

审理。所以D项正确。

13.甲公司向乙银行借款500万元,以其闲置的一处办公用房做担保。乙银

行正好缺乏办公场所,于是与甲公司商定,由年公司以此办公用房为乙银行设

立担保物权。随后,甲公司向乙银行交付了办公用房。借款到期后,甲公司未

能偿还,乙银行主张对办公用房行使优先受偿的权利。下列哪一选项是正确

的?______

A.乙银行有权这样做,因其对标的物享有抵押权

B.乙银行有权这样做,因其对标的物享有质权

C.乙银行有权这样做,因其对标的物享有同时履行抗辩权

D.乙银行无权这样做,因其与甲公司之间的约定不能设定担保物权

正确答案:D

[解析]《民法典》第388条规定:设立担保物权,应当依照本法和其他法律的

规定订立担保合同。该法第400条规定:设立抵押权,当事人应当采取书面形

式订立抵押合同。依据第395条第1款第1项的规定,债务人或者第三人有权

处分的建筑物和其他土地附着物可以抵押。该法第402条规定:以本法第395

条第1款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押

的,应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立。依据以上法律规定,设立担保物

权要符合法定的形式,在不动产上设立担保物权只能为抵押权,本题中并没有

信息表明甲、乙之间签订了关于办公用房的抵押合同并办理了抵押登记,所以

抵押权并没有设立,乙银行对办公用房并不享有抵押权,故A选项错误。甲公

司向乙银行交付办公楼并不是设立质权的行为,因为质权是一种动产质权,对

不动产不能设立质权,故B选项错误。同时,履行抗辩权是在未约定先后履行

顺序的双务合同中,当事人应当同时履行,一方在对方未为对待给付之前,有

权拒绝其履行要求。本题中,甲乙之间的主合同是商业借贷性质的借款合同,

需要贷款人先转让货币所有权,借款人后于一定期限内返还同种类数额的货

币,是有先后履行顺序的,并且借款合同的标的物是金钱,而甲公司的办公用

房为担保协议的标的物,乙银行不能基于主合同中甲公司未如期偿还借款而主

张对该办公用房的同时履行抗辩权,故C选项错误。乙银行与甲公司之间的约

定不符合法律规定,担保物权并不成立口乙银行不能主张对办公用房优先受偿

的权利,故D选项正确。本题答案为D。

14.曹某因泄私愤于某日晚潜入李某家中,将事先准备好的硫酸泼向熟睡中

的李某,致使李某全身大面积烧伤,重度毁容。此案经县公安局侦查终结后,

移送县人民检察院审查起诉。县检察院审查后认为,曹某作案手段残忍,情节

特别严重,可能被判处无期徒刑直至死刑。为此,正确的做法是:

A.县人民检察院直接向同级人民法院的上一级人民法院提起公诉

B.由县人民检察院报经上一级人民检察院批准决定后向同级人民法院的上一级

人民法院提起公诉

C.由县人民检察院将本案移至上一级人民检察院,由其向同级人民法院提起公

D.由县人民检察院通过同级人民法院向其上一级人民法院提起公诉

正确答案:C

[考点]审查起诉

[解析]解题的思路在于因检察院系统是上下领导关系,因此应当将案情上报,

由上级人民检察院提出公诉,否则级别不对应。因此只有C项是正确的。

15.根据《刑事诉讼法》及有关司法解释的规定,下列哪一项办案期限是不

能重新计算的?

A.补充侦查完毕后的审查起诉期限

B.发现犯罪嫌疑人另有重要罪行后的侦查羁押期限

C.处理当事人回避申请后的法庭审理期限

D.检察院补充侦查完毕移送法院继续审理的审理期限

正确答案:C

16.甲将自己祖传的价值10万元的古董交给乙保管。双方约定保管期间为1

年,保管费为1000元,期满取古董时给付保管费。如果因为乙违约造成保管物

损坏或灭失,乙要向甲承担11万元的赔偿责任。其间乙将该古董以13万元的

价格卖给不知情的丙,双方钱货两清。下列说法中错误的是:______

A.甲有权要求乙承担11万元的违约赔偿责任

B.甲有权要求乙承担侵权损害赔偿责任

C.甲有权要求乙承担不当得利返还责任

D.甲有权要求丙返还古董

正确答案:D

[考点]法律责任竞合

'[解析]法律关系产生的条件是法律事实和法律规范的结合。所谓的民事

法律关系竞合是指同一法律事实引起多重法律关系发生,且这些法律关系具有

“同向性”,如担保物权的竞合。民事责任是违背民事义务的法律后果和强制

实现的方式,体现为制裁性。从一定意义上讲,民事责任是民事义务的代名

词。民事责任的竞合实质上是民事法律关系发生竞合。

甲乙之间根据双方的约定形成保管合同法律关系,按照保管合同确定当事

人之间的权利义务。乙擅自卖掉古董致使甲乙之间形成了侵权之债法律关系,

按照侵权之债的内容确定当事人之间的权利义务。乙卖掉古董得款13万元,甲

乙之间就此款形成了不当得利之债法律关系,按照不当得利之债法律关系确定

双方的权利义务。因为丙是不知情的第三人,年丙之间形成善意取得法律关

系,按照善意取得制度确定双方的权利义务,中无权请求丙返还古董。由于古

董己经被丙取得,要求乙返还古董的请求权在客观上不能实现(法律不强人所

难)。但甲可以要求乙承担违约责任,向甲支付11万元违约金。乙擅自处分甲

的古董是侵权行为,应承担赔偿责任,具体赔偿多少钱有待价格鉴定。根据

《民法典》第1165条规定:”行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的,应

当承担侵权责任。”根据《民法典》第985条规定,甲对乙享有不当得利返还

请求权。乙取得13万元没有法定的或约定的依据,构成不当得利,应当将该利

益返还给甲。

当法律关系重叠导致一个主体对另一个主体享有多个请求权时,应当选择

对权利人最有利的、权利救济最充分的请求权作为案例分析的出发点(实践中不

但要实现权利的最大化,还要考虑举证责任和举证能力,应试案例分析一般不

作此考虑)。通过以上分析,我们发现按照不当得利之债来保护甲的利益,甲可

以取得13万元,使甲的权利得到最大限度的、现实的救济。本题的正确答案是

Do

17.关丁白救行为,下列哪一选项是正确的?

A.小李开车在路口停车等绿灯,小王趁机拉开后车门,抢走小李的包后逃跑。

小李赶紧开车紧追,小王只跑出几步就被小李的车撞倒在地。小李将包拿回。

小李的行为构成自救行为

B.旅客在某豪华旅馆住了一个月,未结账就离店了,房费10000元未缴纳。后

查证提交的身份证是假的。旅馆在收拾其房间时,发现这名旅客丢失了一枚钻

戒,经鉴定价值9000元,旅馆将钻戒变卖后入账。旅馆的行为构成自救行为

C.某邪教信徒在市中心人员集中的地方,猛踩油门,冲向人行道。路边的警察

迅速反应,掏出手枪,一枪将其击毙,后车撞上路边树桩而停下。警察行为构

成自救行为

D.小孙走在偏僻的小巷,忽然劫匪冲上来迅速抢走小孙背着的背包,小孙追赶

不及,路边正好停着小张的未熄火的摩托车,小孙骑上摩托车追上劫匪,抢回

自己的背包。小孙的行为构成自救行为

正确答案:B

[考点]自救行为

[解析]自救行为,是指权利受到违法行为侵害的人,在国家机关尚未依

照法律程序采取措施之前,依靠自己的力量救济,实现自己权利的行为。

自救行为的成立条件是:(1)行为人是先前受到损害的直接被害人,其试

图恢复的权利具有正当性;(2)恢复权利的手段具有社会相当性;(3)存在恢复

权利的现实必要性和紧迫性,等待公权力救济难以有效实现自己的权利;(4)相

对方(侵害人)不会因为自救行为受到额外的损害。

自救行为和正当防卫之间的界限是:(1)二者具有排斥关系,某一行为被

认定为正当防卫之后,就不宜再确定为自救行为。(2)正当防卫行为是紧急行

为,是法律规定的阻却违法事由;自救行为不是紧急行为,是超法规的违法阻

却事由。因此,就辩解效果而言,主张正当防卫对行为人更为有利。(3)正当防

卫必须在面临现实、紧迫的不法侵害时实施,自救行为所针对的是过去已然发

生但处于继续侵害状态的不法侵害,不法侵害和自救行为之间在时空条件上有

比较明显的间隔。

A项,自救行为与正当防卫的关键区别在于不法侵害是否“正在进行”,

自救行为是不法侵害已经结束。但是,财产性违法犯罪情况下,行为虽然已经

既遂,但被当场发现并受到追捕的,追捕者适用正当防卫。因此此项构成正当

防卫,而非自救行为。

B项,旅客不交房租后无法联系上,旅馆采取了占有旅客遗失钻戎的行

为,且此钻戒价值不高于损失,救济手段适当,因此旅馆行为构成自救行为。

C项,警察针对的是现实的不法侵害,打击的对象是侵害者本人。警察的

行为构成正当防卫。

D项,小孙的行为构成紧急避险,而非自救行为。

18.新加坡公民王颖与顺捷国际信托公司在北京签订协议,将其在中国的财

产交由该公司管理,并指定受益人为其幼子李力。在管理信托财产的过程中,

王颖与顺捷公司发生纠纷,并诉至某人民法院。关于该信托纠纷的法律适用,

下列哪一选项是错误的?______

A.双方可协议选择适用瑞士法

B.双方可协议选择适用新加坡法

C.如双方未选择法律,法院应适用中国法

D.如双方未选择法律,法院应在中国法与新加坡法中选择适用有利于保护李力

利益的法律

正确答案:D

19.下列哪一情形构成无权代理?______

A.张媛冒用张暖的姓名从某杂志社领最张暖的论文稿酬据为己有

B.白云公司董事长黑土超越权限以本公司名义为他人提供担保

C.甲受同学乙之托冒充丙参加求职面试

D.邱莹莹代收推销员白某谎称邻居Ilh筱绡订购的保健品,并代为付款

正确答案:D

[解析]解新:本题考查无权代理的判断。通览四个选项.本题考查的是无权代

理中的表见代理的表现形式以及与冒名行为、董事长超越代表权限行为的区

分。分析每个选项,可得:

(1)A选项,不构成无权代理的原因为:第一,代理仅适用于法律行为,领

取论文稿酬属于事实行为,不能代理。第二,张媛的行为属于“冒名行为”,

形成的是双方结构,而非代理的三方结构。不构成无权代理。故A选项错误。

(2)B选项,董事长的行为属于表见代表,即法定代表人超越权限从事的法

律行为。董事长是法定代表人,属于法人机关,法人机关在执行职务的时候没

有独立的人格,法人机关的人格被法人吸收,所以法人机关的行为就是法人的

行为。董事长以公司的名义为他人提供担保时,仅仅形成了一种双方结构,而

非三方结构。另外,根据《民法典》第504条“法人的法定代表人或者非法人

组织的负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限

外,该合同对法人或者非法人组织发生效力。”和《民法典》第61条第三款

“法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意相对

人。”可得知,董事长超越权限的表见代表行为有效。故B选项错误。

(3)C选项也属于冒名行为,故C选项错误。

(4)D选项,推销员发出了订立保健品买卖合同的要约,但是邱莹莹没有代

理权,却以邻居曲筱绡的名义予以承诺.构成无权代理订立的合同,故D选项

正确。

20.星星公司在吉亨县承包一块土地,建设疫苗生产基地,长期将未经处理

的废水排放到本昼唯一的水库,造成周边农田因使用水库水灌溉而严重减产。

经协调未果,全体98名农户以星星公司为被告向法院提起诉讼,要求星星公司

停止排放污物,赔偿农户损失。关于本案,下列哪一选项是错误的?

A.98名农户可以推选出2~5名诉讼代表人参加诉讼

B.有3名农户不愿推选代表,也无人选他们,法院要求他们以当事人身份参加

本案审理

C.推选出的代表人的诉讼行为对全体当事人有效,但是涉及对方诉讼请求与和

解的事宜须经被代表的当事人同意

D.诉讼代表人钱某因病不能参加诉讼的,可以委托1〜2人为诉讼代理人代为应

正确答案:B

[解析]《民事诉讼法解释》第78条规定,代表人为二至五人,每位代表人可

以委托一至二人作为诉讼代理人。因此,AD选项正确。《民事诉讼法》第53条

规定,当事人一方人数众多的共同诉讼,可以由当事人推选代表人进行诉讼。

代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力,但代表人变更、放弃诉讼请

求或者承认对方当事人的诉讼请求,进行和解,必须经被代表的当事人同意。

因此,C选项正确。《民事诉讼法解释》第76条规定,依照民事诉讼法第五十

四条规定,当事人一方人数众多在起诉时确定的,可以由全体当事人推选共同

的代表人,也可以由部分当事人推选自己的代表人;推选不出代表人的当事

人,在必要的共同诉讼中可由自己参加诉讼,在普通的共同诉讼中可以另行起

诉。因此,B选项错误。本题选B。

21.某区人民法院对范某案件进行审查后发现,该案件被告人范某不在案,

则该人民法院应当决定。

A.请求上级人民法院同意由自己审理

B.移送有管辖权的人民法院审理

C.退回提起公诉的人民检察院

D.驳回提起公诉的人民检察院的起诉

正确答案:C

[考点]人民法院对案件经过审查后的处理

[解析]根据《刑诉法解释》第117条的规定,案件经审查后,应当根据不同情

况分别处理:(1)对于不属于本院管辖或者被告人不在案的,应当决定退回人民

检察院;(2)对于不符合本解释第116条第2至9项规定之一,需要补送材料

的,应当通知人民检察院在3日内补送;(3)对于根据《刑事诉讼法》第

162条第3项规定宣告被告人无罪,人民检察院依据新的事实、证据材料重新起

诉的,人民法院应当依法受理;(4)依照本解释第177条规定,人民法院裁定准

许人民检察院撤诉的案件,没有新的事实、证据,人民检察院重新起诉的,人

民法院不予受理;(5)对于符合《刑事诉讼法》第15条第2至6项规定的情形

的,应当裁定终止审理或者决定不予受理:16)对丁被告人真实身份不明,

但符合《刑事诉讼法》第128条第2款规定的,人民法院应当依法受理。本题

即属于上述法条第1项所列情形,所以,正确答案应当为C选项。

22.关于被害人承诺,下列哪一选项是正确的?

A.甲某同意数人同时对其实施淫乱行为,因得到甲某的同意,不特定的多数人

不构成犯罪

B.乙的债权人王某来催款,乙说,要钱没有,要命有一条,你干脆把我杀了

吧,乙的承诺有效

C.丙家被小偷赵某一扫而空,后查证得知,是邻村的范某所为,侦查机关在调

查取证时,丙表述赵某是受自己的指使,丙某的承诺有效

D.丁某认为与周某发生性关系,周某就会释放自己的丈夫;但发生性关系后,

周某没有释放其丈夫,丁的承诺有效,周某不成立强奸罪

正确答案:D

[考点]被害人承诺

[解析]被害人的承诺,符合一定条件,便可以排除损害被害人法益的行

为的违法性。经被害人承诺的行为符合下列条件时,才排除犯罪的成立:第

一,承诺者对被侵害的法益具有处分权限。对于国家、公共利益与他人利益,

不存在被害人承诺的问题,故只有被害人承诺侵害自己的法益时,才有可能排

除犯罪的成立。但即使是承诺侵害自己的法益时,也有一定限度。如经被害人

承诺而杀害他人的行为,仍然成立故意杀人罪。第二,承诺者必须对所承诺的

事项的意义、范围具有理解能力。第三,承诺必须出于被害人的真实意志,戏

言性的承诺、基于强制或者威压做出的承诺,不排除犯罪的成立。值得讨论的

是基于错误的承诺的效力。应当肯定的是,如果仅仅是关于承诺动机的错误,

应认为该承诺具有效力,排除犯罪的成立。例如,D项中妇女丁某以为与对方发

生性关系,对方便可以将其丈夫从监狱释放;但发生性关系后,对方并没有释

放其丈夫。这种错误仅仅与承诺的动机有关,故不影响其效力,对方的行为不

成立强奸罪。但如果是因为受骗而对所放弃的法益的种类、范围或者危险性发

生了错误认识(所谓法益关系的错误),其所做出的承诺则无效。再如,行为人

冒充妇女的丈夫实施奸淫行为时,黑夜中的妇女以为对方是自己的丈夫而同意

发生性关系的,其承诺无效。故D项表述正确,当选。B项乙的承诺是一种戏

言,同时也是法律所不许可的承诺的范围,故B项错误。第四,必须存在现实

的承诺(现实上没有被害人的承诺,但如果被害人知道事实真相后当然会承诺,

在这种情况下,推定被害人的意志所实施的行为,就是基于推定的承诺的行

为。如发生火灾之际,为了避免烧毁被害人的贵重财产,闯入屋内搬出贵重物

品的行为,就是基于推定的承诺的行为。基于推定的承诺所实施的行为,符合

一定条件的,也排除犯罪的成立)。第五,承诺至迟必须存在于结果发生时,被

害人在结果发生前变更承诺的,则原来的承诺无效。事后承诺不影响行为成立

犯罪;否则国家的追诉权就会受被害人意志的任意左右。故事后承诺无效,故C

项错误。第六,经承诺所实施的行为不得超出承诺的范围。符合上述条件的,

排除犯罪的成立。但是,承诺所实施的行为是否侵犯其他法益因而构成其他犯

罪,则是另一问题。不成立所承诺的罪名,但有可能成立其他罪名。故A项错

误。综上本题正确答案是D项。

23.何某依法院生效判决向法院申请执行甲的财产,在执行过程中,甲突发

疾病猝死。法院询问甲的继承人是否继承遗产,甲的继承人乙表示继承,其他

继承人均表示放弃继承。关于该案执行程序,下列哪一选项是正确的?

A.应裁定延期执行

B.应直接执行被执行人甲的遗产

C.应裁定变更乙为被执行人

D.应裁定变更甲的全部继承人为被执行人

正确答案:C

[解析]依据《民诉解释》第475条的规定,作为被执行人的公民死亡,其遗产

继承人没有放弃继承的,法院可以裁定变更被执行人,由该继承人在遗产的范

围内偿还债务。继承人放弃继承的,法院可以直接执行被执行人的遗产。结合

本案,在执行过程中,作为被执行人的甲突发疾病死亡,甲的继承人乙表示愿

意继承遗产,而其他继承人均表示放弃继承,也即只有乙一个人没有放弃批

承,那么法院可以裁定变更乙为被执行人。选项C的说法正确,当选。

24,某市混凝土公司新建临时搅拌站,在试运行期间通过暗管将污水直接排

放到周边,严重破坏当地环境。公司经理还指派员工潜入当地环境监测站内,

用棉纱堵塞空气采集器,造成自动监测数据多次出现异常。有关部门对其处罚

后,公司生产经营发生严重困难,拟裁员20人以上。当该公司裁员时,下列哪

一说法是正确的?

A.无须向劳动者支付经济补偿金

B.应优先留用与本公司订立无固定期限劳动合同的职工

C.不得裁减在该公司连续工作满15年的女职工

D.可以裁减非因公负伤且在规定医疗期内的劳动者

正确答案:B

25.甲因向乙借款2万元到期未还,被乙诉至法院。在审理过程中双方达成

调解协议,约定延期偿还,并由丙为甲提供担保。双方签字盖章记人笔录,制

作了调解书,但在送达时丙拒绝签收。后乙因甲违反调解协议拒不还款而向法

院申请强制执行担保财产,法院应当如何处理:

A.不影响调解书生效,调解书确定的担保条款的条件成就时,乙可以申请法院

依法执行

B.调解书不发生效力,法院应当及时作出判决

C.不影响调解书的效力,丙不履行调解书时,乙可诉丙要求其承担担保责任

D.不影响调解书的效力,但其中担保的约定不产生效力

正确答案:A

[解析]本题考查案外人为调解书提供担保的情形下调解协议的生效条件。依据

《调解规定》第11条的规定,在案外人担保调解协议履行的情况下,案外人系

依据调解协议以外的担保行为而承担担保责任,其不签收调解书不影响调解书

生效,同时当事人也不能直接基于调解书而诉请其承担责任。

二、多项选择题

每题所设选项中至少有两个正确答案。

1.根据《民事诉讼法》和相关司法解释的规定,法院的下列哪些做法是违法

的?

A.在一起借款纠纷中,原告张海起诉被告李河时,李河居住在甲市A区。A区法

院受理案件后,李河搬到甲市D区居住,该法院知悉后将案件移送D区法院

B.王丹在乙市B区被黄玫打伤,以为黄玫居住乙市B区,而向该区法院提起侵

权诉讼。乙市B区法院受理后,查明黄玫的居住地是乙市C区,遂将案件移送

乙市C区法院

C.丙省高院规定,本省中院受理诉讼标的额1000万元至5000万元的财产案

件。丙省E市中院受理一起标的额为5005万元的案件后,向丙省高院报请审理

该案

D.居住地为丁市H区的孙溪要求居住地为丁市G区的赵山依约在丁市K区履行

合同。后因赵山下落不明,孙溪以赵山为被告向丁市H区法院提起违约诉讼,

该法院以本院无管辖权为由裁定不予受埋

正确答案:ABC

2.关于税收优惠制度,根据我国税法,下列哪些说法是正确的?

A.个人进口大量化妆品,免征消费税

B.武警部队专用的巡逻车,免征车船税

C.企业从事渔业项目的所得,可免征、减征企业所得税

D.农民张某网上销售从其他农户处收购的山核桃,免征增值税

正确答案:BC

[考点]个人所得税的税收优惠;企业所得税税收优惠;增值税;消费税;车船

[解析]A选项说法错误。《中华人民共和国消费税暂行条例》第十二条第

二款规定:“个人携带或者邮寄进境的应税消费品的消费税,连同关税一并计

征。具体办法由国务院关税税则委员会会同有关部门制定。”根据消费税税目

税率表,化妆品属于应税消费品,所以A项免征的说法错误。B选项说法正确。

根据《车船税法》第三条下列车船免征车船税:(一)捕捞、养殖渔船;(二)

军队、武装警察部队专用的车船;(三)警用车船;(四)悬挂应急救援专用号牌

的国家综合性消防救援车辆和国家综合性消防救援专用船舶;(五)依照法律规

定应当予以免税的外国驻华使领馆、国际组织驻华代表机构及其有关人员的车

船。”武警部队专用巡逻车免征车船税。C选项说法正确。根据《中华人民共和

国企业所得税法》第二十七条的规定:“企业的下列所得,可以免征、减征企

业所得税:(一)从事农、林、牧、渔业项目的所得;(二)从事国家重点扶持的

公共基础设施项目投资经营的所得;(三)从事符合条件的环境保护、节能节水

项目的所得;(四)符合条件的技术转让所得;(五)本法第三条第三款规定的所

得。”企业从事渔业项目所得减免征企业所得税。D选项说法错误。根据《营业

税改征增值税试点过渡政策的规定》,农民在网上销售从其他农户处收购的山

核桃的行为不符合免征增值税的情形,所以D项错误。综上,本题答案为BC

项。

3.李某为了能短期内低价收购大量的鸡肉,遂将毒药散播于数个养鸡场,累

计毒死多个农场养鸡数十只,随即李某分别前往这些养鸡厂收购死鸡,并拿到

市场上销售,李某的行为构成:

A.破坏生产经营罪

B.销售有毒食品罪

C.投放危险物质罪

D.故意毁坏公私财物罪

正确答案:BC

李某的行为虽然客观上损坏了财物,破坏了养鸡场的生产经营,但其本身却并

不具有破坏生产经营以及故意损毁他人财物的目的,而是期望通过投毒来达成

其短期内大量收购死鸡的意愿。其投毒杀死养鸡场的鸡群的行为主观上有投放

危险物质的故意,客观上投放危险物质的行为,也危害了公共安全。符合投放

危险物质罪的构成要件。其后销售中毒鸡肉的行为,也符合“生产、销售有

毒、有害食品罪”。

4.关于意思表示法律效力的判断,下列哪些选项是正确的?

A.甲在商场购买了一台液晶电视机,回家后发现其妻乙已在另一商场以更低折

扣订了一台液晶电视机。甲认为其构成重大误解,有权撤销买卖

B.甲向乙承诺,以其外籍华人身份在婚后为乙办外国绿卡。婚后,乙发现甲是

在逃通缉犯。乙有权以甲欺诈为由撤销婚姻

C.甲向乙银行借款,乙银行要求甲提供担保。丙为帮助甲借款,以举报丁偷税

漏税相要挟,迫使其为甲借款提供保证,乙银行对此不知情。丁有权以其受到

胁迫为由撤销保证

D.甲患癌症,其妻乙和医院均对甲隐瞒其病情。经与乙协商,甲投保人身保

险,指定身故受益人为乙。保险公司有权以乙欺诈为由撤销合同

正确答案:CD

5.史某不慎将自己祖传的一块价值不菲的玉佩丢失,后被无业游民顾某拾

得,整日爱不释手。某日,正当顾某把玩玉佩时,拾荒者周某趁顾某不备,将

玉佩抢走。不久后,周某将该玉佩卖给郭某。关于本案,下列哪些说法是正确

的?

A.史某对郭某享有的返还原物请求权的行使期间为自史某知道或应当知道郭某

之日起2年

B.若周某并未将玉佩卖给郭某,则顾某对周某享有的占有人的返还原物请求权

的行使期限为自玉佩被偷之日起1年

C.顾某对该玉佩的占有属于无权占有,且为恶意占有

D.郭某对该玉佩的占有属于他主占有

正确答案:ABC

[解析]根加《民法典》第三百一十二条规定:“所有权人或者其他权利人有权

追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的,权利人有权向无处分权人请求

损害赔偿,或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原

物;但是,受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的,权

利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费

用后,有权向无处分权人追偿。”因此,A项正确,当选。

《民法典》第四百六十二条规定:”占有人返还原物的请求权,自侵占发

生之日起一年内未行使的,该请求权消灭。”本案中,若该玉佩未被郭某买

走,则顾某对周某享有的占有人的返还原物请求权的行使期限为白玉佩被偷之

日起1年。因此,B项正旃,当选。

顾某拾得该玉佩后,其对玉佩的占有是无权的,同时因其明知不是自己的

东西而占有,故在主观上是恶意的。因此,C项正确,当选。

在主观心态上,郭某是把这块玉佩当成自己的来占有的,故其属于自主占

有,而非他主占有。因此,D项错误,不当选。

综上所述,本题选ABC。

6.关于市场支配地位推定制度,下列哪些选项是符合我国《反垄断法》规定

的?

A.经营者在相关市场的市场份额达到二分之一的,推定为具有市场支配地位

B.两个经营者在相关市场的市场份额合计达到三分之二,其中有的经营者市场

份额不足十分之一的,不应当推定该经营者具有市场支配地位

C.三个经营者在相关市场的市场份额合计达到四分之三,其中有两个经营者市

场份额合计不足五分之一的,不应当推定该两个经营者具有市场支配地位

D.被推定具有市场支配地位的经营者,有证据证明不具有市场支配地位的,不

应当认定其具有市场支配地位

正确答案:ABD

7.下列关于企业所得税应纳税所得额准予扣除的相关费用的说法错误的

是?

A.疝k福本企业员工的奖金、津贴、补贴、年终加薪、加班工资等支出,准

予扣除

B.企业为投资者或者职工支付的补充养老保险费、补充医疗保险费,准予扣除

C.企业为投资者或者职工支付的商业保险费,不得扣除

D.企业发生的业务招待费支出,不得扣除

正确答案:BCD

8.关于国务院行政机构设置和编制的相关规定,下列哪些选项是正确的?

A.国家税务总局具有独立的行政管理职能,主管国务院的税收征管专项业务

B.中国人民银行的设立、撤销或者合并等事宜由国务院机构编制管理机关提出

方案,经国务院常务会议通过后,由国务院总理提请全国人大决定;在全国人

大闭会期间,提请全国人大常委会决定

C.国务院行政机构增加或者减少编制,由国务院机构编制管理机关审核方案,

报国务院批准

D.国务院组成部门包括各部、各委员会、中国人民银行和审计署

正确答案:ABCD

[考点]国务院行政机构设置和编制

[解析]根据《国务院行政机构设置和编制管理条例》第6条第3款规定,国务

院组成部门依法分别履行国务院基本的行政管理职能。国务院组成部门包括各

部、各委员会、中国人民银行和审计署。选项D正确。国家税务总局负责税收

征收管理工作,是国务院直属机构,按照该条例第6条第4款规定,其具有独

立的行政管理职能,所以选项A正确。

根据《国务院行政机构设置和编制管理条例》第7条规定:“依照国务院

组织法的规定,国务院设立办公厅。国务院组成部门的设立、撤销或者合并由

国务院机构编制管理机关提出方案,经国务院常务会议讨论通过后,由国务院

总理提请全国人民代表大会决定;在全国人民代表大会闭会期间,提请全国人

民代表大会常务委员会决定。”中国人民银行是国务院的组成部门。故选项B

正确。

根据该条例第19条规定,国务院行政机构增加或者减少编制,由国务院

机构编制管理机关审核方案,报国务院批准,故选项C是正确的。所以本题正

确答案为ABCD项。

9.关于构成要件要素的分类,下列哪些选项是正确的?

A.贩卖淫秽物品牟利罪中的“贩卖”是记述的构成要件要素,“淫秽物品”是

规范的构成要件要素

B.贩卖毒品罪中的“贩卖”是记述的构成要件要素,“毒品”是规范的构成要

件要素

C.强制猥亵妇女罪中的“妇女”是记述的构成要件要素,“猥亵”是规范的构

成要件要素

D.抢劫罪的客观构成要件要素是成文的构成要件要素一,”非法占有目的”是不

成文的构成要件要素

正确答案:ACD

10.根据《劳动争议调解仲裁法》的规定,以下说法正确的有?

A.当事人申请劳动争议仲裁后,应当先自行和解。达成和解协议的,应当撤回

仲裁申请

B.仲裁庭在作出裁决前,应当先行调解。调解达成协议的,仲裁庭应当制作调

解书

C.调解书应当写明仲裁请求和当事人协议的结果。调解书由仲裁员签名,加盖

劳动争议仲裁委员会印章,送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后,发

生法律效力

D.调解不成或者调解书送达前,一方当事人反悔的,仲裁庭应当及时作出裁决

正确答案:BCD

11.李某发明了一种新型制冷装置,2018年3月6日进行了发明专利申请并

最终获得了发明专利证书。未经李某同意,以下哪些行为侵犯了他的专利

权?

A.赵某仿制该装置三件供自己家中使用

B.钱某将该装置陈列在自己商店的橱窗中但尚未售出

C.孙某从李某处购买了十件该装置后又仿制了一百件

D.张某于2018年3月3日也制造出了同样的制冷装置样品,并在李某获得专利

权后开始进行大批量生产

正确答案:BCD

[解析]《专利法》第11条规定,发明和实用新型专利权被授予后,除本法另

有规定的以外,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,即

不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品,或者使

用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产

品。该法第69条规定,有下列情形之一的.不视为侵犯专利权:

(1)专利产品或者依照专利方法直接获得的产品,由专利权人或者经其许

可的单位、个人售出后,使用、许诺销售、销售、进口该产品的;

(2)在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者己经作好制

造、使用的必要准备,并且仅在原有范围内继续制造、使用的:

(3)临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具,依照其所属国同中

国签订的协议或者共同参加的国际条约,或者依照互惠原则,为运输工具自身

需要而在其装置和设备中使用有关专利的;

(4)专为科学研究和实验而使用有关专利的;

(5)为提供行政审批所需要的信息,制造、使用、进口专利药品或者专利

医疗器械的,以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。本题

中,A选项赵某的行为属于个人使用,不构成侵权,所以A选项不当选。B选项

钱某的行为属于许诺销售。构成侵权。B选项当选。C选项孙某的行为侵犯了李

某的商业利益,也构成侵权,C选项当选。D选项中,张某在专利申请前已经使

用,在申请之后可以在原范围内继续使用,但是题干中说“大批量生产”,认

定为已经超出了原有的范围,因此构成侵权,D选项当选。综上,本题的答案为

BCDo

12.甲公司和乙公司签订了汽车买卖合同,约定甲公司向乙公司提供10辆奥

迪,甲公司需要代为办理运输,并且应当在交付汽车的同时将和汽年有关的单

证和资料交付给乙公司,双方并未约定交货地点。第二日,甲公司将汽车交给

了承运人丁公司,但是忘了附上相关单证、资料。第三日,乙公司又和丙公司

签订买卖合同,将该批汽车以更高的价格卖给丙公司,并指示承运人直接将汽

车运到丙公司处。关于本案中标的物的风险转移,下列说法正确的是?

A.甲公司将汽车交给承运人丁公司之后。汽车的毁损、灭失的风险就转移给了

乙公司

B.甲公司将汽车交给承运人丁公司以后,汽车的毁损、灭失的风险就转移给了

承运人」.公司

C.由于甲公司没有将有关汽车的单证、资料交给承运人丁公司,故汽车毁损、

灭失的风险仍然由甲公司承担

D.在乙公司和丙公司的买卖合同成立之时,汽车毁损、灭失的风险就转移给丙

公司了

正确答案:AD

[解析]本题考查买卖合同中标的物的风险转移。《买卖合同解释》第12条规

定,

出卖人根据合同约定将标的物运送至买受人指定地点并交付给承运人后,

标的物毁损、灭失的风险由买受人负担,但当事人另有约定的除外。本案中,

甲公司和乙公司并未约定交货地点,而且标的物需要运输,故自甲公司将汽车

交付给承运人丁公司,汽车毁损、灭失的风险由乙公司承担;此外,《合同

法》第145条规定:出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的,不影

响标的物毁损、灭失风险的转移,因此,A选项正确,B、C选项错误。乙公司

和丙公司之间属于在途标的物的买卖,根据《民法典》第606条规定.出卖人

出卖交由承运人运输的在途标的物,除当事人另有约定的以外,毁损、灭失的

风险自合同成立时起由买受人承担,因此D选项正确。

13.乙借用有资质的丙建设施工企业的名义与甲签订建设工程施工合同,未

约定工程质量保证金的返还期限。后建设工程质量合格,但甲因资金链断裂无

法向乙支付工程价款。下列哪些选项是正确的?_____

A.若工程质量不合格,甲可请求乙、丙对出借资房造成的损失承担连带赔偿责

B.乙可自建设工程通过竣工验收之日起随时请求返还工程质量保证金

C.乙可请求就工程折价或者拍卖的价款优先受偿

D.乙行使建设工程价款优先受偿权的期限为90日

正确答案:AC

[考点]建设工程施工合同

[解析]《建设施工合同司法解释(二)》笫4条规定:“缺乏资质的单位

或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同,发包人请求

出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿

责任的,人民法院应予支持。”本题中,乙借用有资质的丙建筑施工企业名义

签订建设工程施工合同,二者对因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任,故A

选项正确。第8条第1款规定:“有下列情形之一,承包人请求发包人返还工

程质量保证金的,人民法院应予支持:……(二)当事人未约定工程质量保证金

返还期限的,自建设工程通过竣工验收之日起满二年……”本题中,乙可自建

设工程通过竣工验收之日起满2年请求返还工程质量保证金,故B选项错误。

第19条规定:“建设工程质量合格,承包人请求其承建工程的价款就工程折价

或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持。”第22条规定:“承包人行

使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月,自发包人应当给付建设工程价款

之日起算。”建设工程质量合格,乙享有优先受偿权,但是期限为6个月,故C

选项正确,D选项错误。综上所述,本题的正确答案为AC。

14.在根据《关于解决国家和他国国民间投资争端的公约》进行的投资争端

仲裁中,甲国A公司胜诉,乙国政府败诉。甲、乙两国均为《承认与执行外国

仲裁裁决公约》缔约国。下列哪些说法是错误的?

A.该裁决须通过《承认与执行外国仲裁裁决公约》在乙国承认与执行

B.既然解决国际投资争端中心受理该案,乙国应为发展中国家

C.乙国政府不服裁决,可向WTO上诉机构申请撤销

D.乙国政府不服裁决,可向解决国际投资争端中心专门委员会申请撤销

正确答案:ABC

[解析]《关于解决国家和他国国民间投资争端的公约》第54条规定,每一•缔

约国应承认依照本公约作出的裁决具有约束力,并在其领土内履行该裁决所加

的财政义务,正如该裁决是该国法院的最后判决一样。具有联邦宪法的缔约国

可以在联邦法院或通过该法院执行裁决,并可规定联邦法院应把该裁决视为组

成联邦的某一邦的法院作出的最后判决。因此,解决国际投资争端中心作出的

裁决无须利用《承认与执行外国仲裁裁决公约》进行承认与执行。A选项说法错

误。《关于解决国家和他国国民间投资争端的公约》与《多边投资担保机构公

约》不同。《关于解决国家和他国国民间投资争端的公约》仲裁中的被申请人

并不都是发展中国家,而《多边投资担保机构公约》体制下投资东道国应为发

展中国家。两者不应混淆。B选项说法错误。WTO上诉机构不受理“投资者一东

道国”投资争端。C选项说法错误。《关于解决国家和他国国民间投资争端的公

约》第52条规定,任何一方可以根据下列一个或几个理由,向秘书长提出书面

申请,要求撤销裁决:①仲裁庭的组成不适当;②仲裁庭显然超越其权力;③

仲裁庭的成员有受贿行为;④有严重的背离基本程序规则的情况;⑤裁决未陈

述其所依据的理由。第52条接着规定,主席在接到要求时,应立即从仲裁员小

组中任命一个由3人组成的专门委员会。委员会的成员不得为作出裁决的仲裁

庭的成员,不得有相同的国籍,不得为争端一方国家的国民或其国民是争端一

方的国家的国民,不得为上述任一国指派参加仲裁员小组的成员,也不得在同

一争端中担任调解员。委员会根据第1款规定的任何理由有权撤销裁决或裁决

中的任何部分。D选项说法正确。

15.甲(19岁)单独入室盗窃(盗窃已既遂),被房主丙发现后逃离现场,丙随

后紧迫。此时,知道真相的乙参与进来实施犯罪。下列哪些选项是正确的?

A.乙为了使甲逃避丙的抓捕,与甲共同当场对丙实施暴力。乙与甲成立转化型

抢劫罪的共犯

B.乙为了使甲避免内的抓捕,教唆甲对丙实施暴力,甲进而施暴致内轻伤。乙

与甲成立故意伤害罪的共犯

C.乙为了使甲逃避丙的抓捕,在后面对丙实施暴力,但甲对此并不知情。乙成

立窝藏罪

D.乙明知甲在边逃跑边毁灭证据,而对紧追甲其后的丙实施暴力。乙与甲成立

转化型抢劫罪的共犯

正确答案:AC

[考点]抢劫罪:承继的共犯

[解析]依据《刑法》第269条规定:”犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、

抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照本法第二百

六十三条的规定定罪处罚。”故成立转化型抢劫罪的条件:(1)前提:实施盗

窃、诈骗、抢夺罪。(2)客观:当场使用暴力或以暴力相威胁。其中,“当场”

是指行为人实施盗窃、诈骗、抢夺行为的现场以及被人抓捕的整个过程与现

场,暴力威胁达到足以抑制他人反抗的程度。(3)主观:目的是为了窝藏赃物、

抗拒抓捕或者毁灭罪证。本题题干已明确“盗窃已既遂”,故A项中的甲自然

成立转化型抢劫罪,而乙是在明知此情形下,使甲逃避抓捕而共同施暴,故乙

属于承继的共犯,与甲成立转化型抢劫罪的共犯,A项正确。同理,B项中的乙

为使甲逃避丙抓捕而教唆甲施暴,且题干表明年为19岁,即不会成立诃接正

犯,则甲、乙构成共同犯罪,其行为与目的均符合前述《刑法》第269条规

定,故甲、乙成立的是转化型抢劫罪,而非故意伤害罪,B项错误。

C项,乙为使甲逃避闪的抓捕,在甲不知情的情况下对丙施暴,乙、甲不

可能成立共同犯罪,即甲未转化为抢劫罪;乙未实施盗窃,也不会成立转化型

抢劫罪。而依据《刑法》第310条第1款规定:“明知是犯罪的人而为其提供

隐藏处所、财物,帮助其逃匿或者作假证明包庇的,处三年以下有期徒

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